個(gè)人總結(jié)的刑法筆記(共27頁(yè))

1、刑法(xngf)總論罪刑法定原則：法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。在判斷有關(guān)說法(shuf)是否違反罪刑法定原則的時(shí)候,牢記:凡是違背法治原則的說法,一定違反罪刑法定原則。限制(xinzh)國(guó)家刑罰權(quán)力，保障國(guó)民權(quán)力。思想基礎(chǔ):民主主義與尊重人權(quán)主義。罪刑法定原則的內(nèi)容貫穿刑法的立法。罪刑法定原則約束立法者、司法者和執(zhí)行者。刑法淵源只能是刑法典。立法解釋、司法解釋、行政法規(guī)、規(guī)章、習(xí)慣、習(xí)慣法、判例等，都不是刑法淵源。禁止不利于行為人的事后法，但有利于行為人的事后法是允許的。合理解釋刑法，禁止類推解釋，但是允許有利于行為人的類推解釋。刑罰明確性的實(shí)現(xiàn)與刑法條文字?jǐn)?shù)的多少無關(guān),與分則條文

2、中罪狀的規(guī)定模式無關(guān),與司法解釋確定的罪名是否準(zhǔn)確或者科學(xué)無關(guān),與司法解釋是否合理無關(guān)。禁止處罰不當(dāng)罰的行為?，F(xiàn)在各國(guó)的刑法主要采取相對(duì)確定的法定刑:明確規(guī)定了刑種和刑期,可以限制法官自由裁量權(quán),保證一般正義的實(shí)現(xiàn);設(shè)定一定的法定刑幅度,可以適應(yīng)不同案件的特殊性,保證個(gè)別正義的實(shí)現(xiàn)。沒有刑罰就沒有犯罪，沒有犯罪就沒有刑罰。立法解釋是全國(guó)人大常委會(huì)作的法律解釋。司法解釋是兩高所作的法律解釋。學(xué)理解釋是國(guó)家授權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體或個(gè)人所作的解釋。立法解釋與司法解釋屬于正式的刑法解釋,具有法律效力;而學(xué)理解釋屬于非正式的解釋,沒有法律效力,但對(duì)刑事司法乃至刑事立法具有重要的參考價(jià)值。立法解釋的效力高于司法

3、解釋,其效力等同于法律,但不是法律本身。所以,立法解釋不是法律的淵源,但刑法修正案屬于刑法典的組成部分,屬于刑法的淵源。刑法解釋的主觀解釋論(解釋刑法追求立法原意或者立法本意，即探求立法者的主觀立法本意)。客觀解釋論(刑法解釋探求刑法規(guī)范的客觀意思，即探求刑法文本意思)(1)文理解釋:按照刑法條文用語的解釋。最基礎(chǔ)的解釋。2)體系解釋:根據(jù)刑法條文在整個(gè)刑法中的地位,聯(lián)系相關(guān)法條的含義,闡明其規(guī)范含義（聯(lián)系上下文進(jìn)行解釋）。(3)歷史解釋:依據(jù)制定刑法時(shí)的歷史背景以及刑罰發(fā)展的源流解釋。歷史解釋并不等于追求立法原意,即并非主觀解釋論。4)比較解釋:借鑒外國(guó)立法與判例進(jìn)行解釋。（5）目的解釋:根

4、據(jù)刑法規(guī)范的目的進(jìn)行解釋。刑法的解釋。平義解釋，即為看山是山，看水是水。最基本的解釋。擴(kuò)大（縮?。┙忉屌c類推解釋區(qū)別：擴(kuò)大解釋不得超過一般人的口語表述范圍。類推解釋基于危害性相當(dāng)（只考慮影響效果一樣）。有利于行為人的類推解釋的允許的。平等適用刑法原則：平等保護(hù)法益;平等地認(rèn)定犯罪;平等地裁量刑罰;平等地執(zhí)行刑罰。罪刑相適應(yīng)原則：刑罰與罪質(zhì)、犯罪情節(jié)、犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。屬地管轄-沾邊即管，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)空、領(lǐng)海。外交豁免權(quán)是個(gè)例外，不能管。 境外：屬人管轄-我的人犯事。國(guó)家工作人員或者軍人無條件適用我國(guó)刑法,其他人犯輕罪(最高刑為3年以下有期徒刑)的可以不追究。行為時(shí)是中國(guó)人，或者裁判是中

5、國(guó)人的，都可以管。輕罪可不追究。 境外：保護(hù)(boh)管轄-侵犯我的人、我國(guó)利益。按照我國(guó)刑法(xngf)規(guī)定屬于重罪(zhn zu)(最低刑為3年以上有期徒刑)，犯罪地法律也認(rèn)為是犯罪，雙重犯罪和重罪。 境外：普遍管轄-外國(guó)人在國(guó)外實(shí)施的危害各國(guó)共同利益的國(guó)際犯罪(如販毒、洗錢)，國(guó)際條約、公約要經(jīng)過轉(zhuǎn)化為我國(guó)刑法規(guī)定才可以適用，但是認(rèn)定國(guó)際犯罪依據(jù)的是國(guó)際條約或公約。 對(duì)外國(guó)判決的承認(rèn)：我國(guó)實(shí)行消極承認(rèn)態(tài)度，也就是你判你的，我判我的，你執(zhí)行過的刑罰處罰的，我們可以減輕或免除處罰。從舊兼從輕原則。新法舊法輕重相同時(shí)，適用舊法。輕重的比較：如果法定刑只有一檔的，那么最高刑重的就是重，最高刑一樣

6、的就看最低刑來確定輕重。如果有幾檔的，先確定在哪一檔，再看最高刑，最高相同就看最低刑。 再審用原法，跨法累犯用新法。犯罪的本質(zhì)是侵犯了法益。社會(huì)危害性就是指法益侵犯性，。如果某種行為根本不可能侵害或者威脅法益,不管其內(nèi)心多么邪惡,也不具有刑法意義上的社會(huì)危害性。法益侵犯性(違法性);非難可能性(有責(zé)性)。 犯罪：法律禁止的行為-有無正當(dāng)理由-有則性（選擇性） 親告罪，告訴才處理。（侮毀暴虐侵） 侮辱罪(侮辱行為嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外); 誹謗罪(毀謗行為嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外); 暴力干涉婚姻自由罪(該暴力行為導(dǎo)致被害人死亡的除外); 虐待罪(虐待行為致被害人重傷、死亡的除

7、外);侵占罪。注意：如果被害人因受強(qiáng)制、威嚇無法告訴,人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴(表明親告罪并非是絕對(duì)親自告訴才處理)。記述的構(gòu)成要件要素:在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí),只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定的構(gòu)成要件要素。（不需要法官主觀判斷，就是記述的構(gòu)成要件）規(guī)范的構(gòu)成要件要素:在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí),需要法官規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定的構(gòu)成要件要素。（需要法官價(jià)值評(píng)價(jià)判斷的，就是規(guī)范的構(gòu)成要件）積極的構(gòu)成要件要素:積極的、正面的表明犯罪成立的要素。消極的構(gòu)成要件要素:消極的、反面的否定犯罪成立的要素?？陀^(違法)的構(gòu)成要

8、件要素:表明行為外在的、客觀方面的要素,例如行為、對(duì)象、結(jié)果、構(gòu)成身份等。主觀(責(zé)任)的構(gòu)成要件要素:表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素,例如故意、過失、目的、動(dòng)機(jī)、刑事行為能力等。受賄罪：為他人謀取不正當(dāng)利益的收受賄賂的，是受賄罪。這里，為他人謀取不正當(dāng)利益，既不是客觀也不是主觀構(gòu)成要件，應(yīng)該認(rèn)為只有當(dāng)承諾為他人謀取不正當(dāng)利益的，就構(gòu)成受賄罪，如果后來又構(gòu)成別的犯罪的，那就是數(shù)罪并罰。行賄罪：為謀取不正當(dāng)利益給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的是行賄罪。為這個(gè)謀不正當(dāng)利益，可以認(rèn)為是主觀的目的，可以理解為客觀的行為，比如事前未約定，行為人為表示感謝而給予國(guó)家工作人員財(cái)物的，如果理解為主觀的話，行為人給錢的

9、時(shí)候不是為了謀取利益，所以要理解為客觀的要件，就是說行為人客觀是已經(jīng)謀取到了不當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。為組織他人偷越國(guó)邊境而騙取出境(ch jng)證件罪，這個(gè)(zh ge)為組織他人偷越國(guó)邊境，不能理解是客觀構(gòu)件，而要理解為主觀(zhgun)目的。詐騙罪與搶奪罪的區(qū)分，要看受害者是否是基于被騙而處分失去了財(cái)務(wù)。盜竊槍支彈藥罪與妨害公務(wù)罪、盜竊罪的區(qū)別，要看行為人是否是基于非法占有槍支彈藥為目的，是就是構(gòu)成盜竊槍支彈藥罪，不是的話盜竊警察的槍構(gòu)成妨害公務(wù)罪，盜竊他人的槍支就是盜竊罪。搶劫罪和盜竊罪，都要以非法占有為目的。危害行為：有體性（客觀要素），有意性（主觀要素），有害性（實(shí)質(zhì)要素），表現(xiàn)為法

10、益侵犯性，包括法益的實(shí)質(zhì)侵犯和法益的侵犯危險(xiǎn)?？陀^行為絕對(duì)不能侵犯法益的，是不可罰的不能犯，不認(rèn)為是犯罪。刑法上的實(shí)行行為的判定：第一,形式上符合客觀構(gòu)成要件,而且具有法益侵害的緊迫性(“著手”屬于實(shí)行行為的起點(diǎn)，著手的認(rèn)定，分2步，首先找到法益，然后看行為的繼續(xù)是否馬上出現(xiàn)緊迫危險(xiǎn)或者提高了法益的危險(xiǎn)狀態(tài)，現(xiàn)實(shí)緊迫直接)。實(shí)行行為通常是刑法分則規(guī)定的,但刑法分則規(guī)定的行為并不一定是實(shí)行行為,有可能屬于預(yù)備行為。毀謗罪、誣告陷害罪、損害商品信譽(yù)罪，捏造虛構(gòu)事實(shí)階段是預(yù)備行為，而散布捏造虛構(gòu)事實(shí)是實(shí)行行為。第二,屬于類型性的法益侵害行為,即從社會(huì)相當(dāng)性上評(píng)價(jià)屬于社會(huì)生活中被禁止的有法益侵犯可能性

11、的行為（侵害的法益在社會(huì)上的評(píng)價(jià)是被禁止的，如果法益侵犯是社會(huì)上允許的、能被接受的，那就不構(gòu)成實(shí)行行為）。第一,影響犯罪未遂、犯罪預(yù)備的區(qū)分:如果已經(jīng)著手實(shí)行行為,絕對(duì)不可能成立犯罪預(yù)備。 第二,影響犯罪未遂與不可罰的不能犯的區(qū)分:如果沒有法益侵犯性的行為存在,那就沒有犯罪的存在。第三,影響因果關(guān)系的判斷:因果關(guān)系是討論實(shí)行行為與實(shí)害結(jié)果之間的關(guān)系,如果沒有實(shí)行行為,那么實(shí)害結(jié)果就只能是另一實(shí)行行為或者自然事件導(dǎo)致。真正(純正)不作為犯:刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪。如遺棄罪,丟失槍支不報(bào)罪,不報(bào)、謊報(bào)安全事故罪,拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪,不解救被拐賣、綁架的婦女、兒童罪等。不真正不作為犯：行

12、為人以不作為形式實(shí)施的通常為作為形式的犯罪。不作為與作為的相當(dāng)性取決于行為人應(yīng)當(dāng)阻止危險(xiǎn)但未排除或者控制既存的危險(xiǎn)。作為義務(wù)的產(chǎn)生：監(jiān)督義務(wù)：基于對(duì)危險(xiǎn)源的支配產(chǎn)生的監(jiān)督義務(wù)。第一,對(duì)危險(xiǎn)物(危險(xiǎn)動(dòng)物、危險(xiǎn)物品、危險(xiǎn)設(shè)置、危險(xiǎn)系統(tǒng)等)的管理義務(wù)。第二,對(duì)他人危險(xiǎn)行為(他人不承擔(dān)刑事責(zé)任)的監(jiān)督義務(wù)。第三,對(duì)自己的先前行為引起的法益侵害危險(xiǎn)的防止義務(wù)。 保護(hù)義務(wù)：基于與法益的無助(脆弱)狀態(tài)的特殊關(guān)系產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。第一,基于法律規(guī)范產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。第二,基于制度或者體制產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)，職務(wù)或義務(wù)上要求的保護(hù)義務(wù)。第三,基于自愿(合同或者自愿接受)而產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。 阻止(zzh)義務(wù)：基于對(duì)法

13、益的危險(xiǎn)發(fā)生領(lǐng)域的支配產(chǎn)生的阻止義務(wù)。第一,對(duì)自己支配的建筑物、汽車等場(chǎng)所內(nèi)的危險(xiǎn)的阻止義務(wù)。第二(d r),對(duì)發(fā)生在自己身體上的危險(xiǎn)行為的阻止義務(wù)。結(jié)果回避可能性:不履行作為義務(wù)造成(zo chn)或者可能造成危害結(jié)果。行為人不履行作為義務(wù),造成或可能造成結(jié)果的,才可能成立不作為犯罪。只有當(dāng)行為人履行作為義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時(shí),其不作為才可能成立犯罪。在客觀上沒有使結(jié)果回避的可能（客觀上沒有不能使結(jié)果不發(fā)生的可能）,而行為人誤以為具有回避可能性,但沒有履行作為義務(wù)的,因?yàn)槠洳蛔鳛椴痪哂袑?dǎo)致結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)性,而屬于不可罰的不能犯，比如某人正常駕駛，將從路邊上竄出的行人撞飛了，看到行人還在抽搐，

14、駕車逃跑的，事后證明即使行為人履行救助義務(wù)，該行人也救不活了，這里行為人就是客觀上沒有可能使行人不死的結(jié)果不出現(xiàn)，所有不構(gòu)成犯罪。非法持有毒品罪，要求行為人明知是毒品而支配、占有、控制。遺棄罪的行為是不扶養(yǎng)的行為,即只能以不作為方式構(gòu)成。侵占罪客觀行為是變占有為所有的行為,因?yàn)樾袨槿藢?duì)遺忘物、埋藏物或者代為保管物建立起占有關(guān)系本身并不構(gòu)成犯罪,而只有行為人以所有人身份自主處理該財(cái)物,才意味著侵犯了他人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),才能成立犯罪。所以,“ 變占有為所有”的行為既可以作為方式實(shí)施(行為人直接出賣、贈(zèng)送、消耗代為保管物、遺忘物或者埋藏物),也可以不作為方式實(shí)施(行為人妥善保管相關(guān)財(cái)物,但明確表示不退

15、還或者不交出)。法條中“拒不退還的”或者“拒不交出的”規(guī)定表達(dá)的就是“變占有為所有”的意思。危害后果:危害行為給刑法所保護(hù)的法益所造成的現(xiàn)實(shí)侵害事實(shí)與現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)。 結(jié)果加重犯的成立條件:1行為人實(shí)施基本犯罪行為,造成了加重結(jié)果,基本犯罪行為與加重結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系。(1)原則上結(jié)果加重犯應(yīng)是對(duì)基本犯罪行為對(duì)象造成加重結(jié)果,但發(fā)生事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情形不影響判斷。(2)加重結(jié)果是基本犯罪行為直接導(dǎo)致的在程度與性質(zhì)上重于基本犯罪結(jié)果的結(jié)果。一方面,必須是基本犯罪行為導(dǎo)致加重結(jié)果;另一方面,必須是和基本犯罪結(jié)果在性質(zhì)上相關(guān)聯(lián),。并在程度上更嚴(yán)重。如果不是基本犯罪行為導(dǎo)致,也與基本犯罪結(jié)果沒有關(guān)聯(lián)

16、,難以認(rèn)定為結(jié)果加重犯。(3)基本犯罪行為與加重結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系。致死類型的結(jié)果加重犯要求基本犯罪行為有導(dǎo)致加重結(jié)果的危險(xiǎn)性。如果是之后其他行為或者其他因素導(dǎo)致基本行為與加重結(jié)果缺乏直接性關(guān)聯(lián)的,不成立結(jié)果加重犯。2行為人對(duì)基本犯罪具有故意或者過失,對(duì)加重結(jié)果至少有過失。具體來說,結(jié)果加重犯的責(zé)任構(gòu)造有幾種情形:(1)對(duì)基本犯罪具有故意,對(duì)加重結(jié)果只能是過失。例如故意傷害致死,非法拘禁致人重傷或者死亡,強(qiáng)奸婦女致使被害婦女死亡,拐賣婦女、兒童致使被拐賣的婦女、兒童死亡等。(2）對(duì)基本犯罪具有故意,對(duì)加重結(jié)果可以是故意,也可以是過失。例如搶劫致人重傷、死亡的情形。換言之,行為人為了搶劫財(cái)

17、物,為了壓制他人的反抗,故意傷害或者殺害他人的,仍然成立搶劫罪,屬于搶劫致人死亡的結(jié)果加重犯,不另外成立故意傷害罪或者故意殺人罪。(3)對(duì)基本犯罪具有過失,對(duì)加重結(jié)果也是過失。例如鐵路運(yùn)營(yíng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪的結(jié)果加重犯。3刑法就發(fā)生加重結(jié)果加重了法定刑。由于刑法對(duì)結(jié)果加重犯規(guī)定了加重的法定刑,故對(duì)結(jié)果加重犯只能認(rèn)定(rndng)為一個(gè)犯罪并且根據(jù)加重的法定刑量刑,而不能以數(shù)罪論處。遺棄罪,強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪沒有規(guī)定結(jié)果加重犯。如果遺棄行為致人重傷(zhn shn)、死亡的,或者強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女致使被害人重傷、死亡的,按照想象競(jìng)合犯的原理,從一重罪處罰?？陀^性:因果關(guān)系的有無,只能依

18、據(jù)事物之間的客觀聯(lián)系判斷,不依人的意志(yzh)而轉(zhuǎn)移。因果關(guān)系有無的判斷跟行為人是否認(rèn)識(shí)到因果關(guān)系無關(guān)。27.詐騙罪(包括合同詐騙罪與金融詐騙犯罪),必須是行為人的欺騙行為使被騙人產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤,被騙人基于該認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn),從而造成財(cái)產(chǎn)損失。如果對(duì)方?jīng)]有被騙,而是基于憐憫等心理或者出于配合警方抓捕行為人的需要而處分財(cái)產(chǎn)給行為人,那么,行為人的欺騙行為與取得財(cái)產(chǎn)之間不存在因果關(guān)系,最多只能認(rèn)定為詐騙罪的未遂。敲詐勒索罪,必須是行為人的恐嚇行為使被害人陷人恐懼心理,被害人基于恐懼心理處分財(cái)產(chǎn),從而造成財(cái)產(chǎn)損失。如果被害人根本沒有陷人恐懼心理,而是基于同情或者為了抓捕犯罪人而處分財(cái)產(chǎn),那么,行為人

19、的敲詐行為與取得財(cái)產(chǎn)之間不存在因果關(guān)系,最多只能認(rèn)定敲詐勒索罪的未遂。搶劫罪,必須是行為人的暴力、脅迫或者其他方法行為壓制被害人反抗,強(qiáng)行劫取財(cái)物。如果行為人取得對(duì)方的財(cái)物并不是基于壓制反抗強(qiáng)行取得,那么搶劫行為與取得財(cái)物之間就沒有因果關(guān)系。實(shí)行行為合法則(符合客觀規(guī)律必然)地造成了結(jié)果時(shí),結(jié)果就是實(shí)行行為的危險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)化,應(yīng)當(dāng)直接肯定因果關(guān)系歸屬于實(shí)行行為。(1)假定的因果關(guān)系。甲行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生,但即使沒有甲行為,由于其他原因也會(huì)導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生。甲行為與結(jié)果具有因果關(guān)系。（2）二重的因果關(guān)系(擇一的競(jìng)合)，兩個(gè)行為單獨(dú)都足以導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，又沒有合意，各自同時(shí)發(fā)生作用，兩個(gè)行為競(jìng)合導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生

20、，這兩個(gè)行為就都有因果關(guān)系。（3）重疊的因果關(guān)系。兩個(gè)條件單獨(dú)都不能導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生,相互之間沒有意思聯(lián)絡(luò),結(jié)合在一起導(dǎo)致了結(jié)果的發(fā)生。兩者對(duì)結(jié)果都有因果關(guān)系。判斷因果關(guān)系，常識(shí)判斷，然后條件說，然后相當(dāng)說，客觀歸責(zé)（法律不允許的風(fēng)險(xiǎn)升高）。第一步看是不是日常的符合客觀規(guī)律的行為與結(jié)果的關(guān)系，如果是，那就是因果關(guān)系。第二步，看是不是有科學(xué)上的因果關(guān)系，如果是詛咒啊這類不科學(xué)的，不是因果關(guān)系。第三步，看事實(shí)上有因果關(guān)系，條件說（沒有前面的行為就沒有后面的結(jié)果）。條件說是為了解決介入因素的問題。凡是介入因素具有通常的一般的，因果關(guān)系不中斷，但是如果介入因素是異常的特別的，就會(huì)導(dǎo)致因果關(guān)系中斷。被害人自

21、己介入因素：即介入的行為是被害人不得不（沒有選擇）的而實(shí)施介入行為的，那么前面的行為就是因果關(guān)系。也可以說介入因素是通常的情況，即一般人能預(yù)見或認(rèn)識(shí)到或一般人會(huì)實(shí)施的介入行為或者是實(shí)施犯罪的人特別認(rèn)識(shí)預(yù)見的介入行為，那么因果關(guān)系不中斷（這個(gè)介入行為不論其危險(xiǎn)程度高低，前面行為都有因果關(guān)系）。如果被害人介入因素是異常的特別的，也就是說介入因素對(duì)結(jié)果的發(fā)生起決定性因素的，那么前面行為與結(jié)果就沒有因果關(guān)系。被害人本身患有一些特殊的病，因行為人的行為導(dǎo)致該病發(fā)作死亡的，行為人的行為是因果關(guān)系。第三方介入因素（介入的是重要因素，如果介入的因素很輕微，不發(fā)生因果關(guān)系中斷）：第一,與前行為無關(guān)的介人行為導(dǎo)致

22、結(jié)果發(fā)生的,前行為與結(jié)果之間沒有因果關(guān)系。也就是說第三方介入因素起到了替代的作用（決定性作用）。第二,如果行為人的行為有導(dǎo)致被害人死亡的高度危險(xiǎn),介入醫(yī)生或者他人的過失行為而未能挽救傷者生命的,行為人的行為與結(jié)果存在因果關(guān)系;如果行為人的行為沒有導(dǎo)致被害人死亡的高度危險(xiǎn),醫(yī)生或者他人的嚴(yán)重過失導(dǎo)致被害人死亡的,行為人的行為與結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。也就是說看第三方介入因素是否將風(fēng)險(xiǎn)升高到了法律所不允許的程度。第三,當(dāng)初行為+介入因素，形成合力導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的，都有因果關(guān)系。第四，當(dāng)初行為引起事件1再引起事件2.引起結(jié)果的，當(dāng)初行為與結(jié)果有因果關(guān)系（原因的原因一般是因果關(guān)系，除非超出了一般人的認(rèn)識(shí)

23、則無因果關(guān)系）。介入行為人自己的行為。第一，行為人前行為將風(fēng)險(xiǎn)升高了，后面的過失行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的，成立因果關(guān)系（因果關(guān)系錯(cuò)誤，事前故意）。第二，行為人前行為升高風(fēng)險(xiǎn)，后行為的故意或過失直接導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，前行為和后行為都有因果關(guān)系，成立前行為未遂后行為既遂。（因果關(guān)系的判定：先科學(xué)常識(shí)判定，然后條件說，條件說判定不了的就相當(dāng)因果說，相當(dāng)因果說：先看先行為對(duì)結(jié)果發(fā)生作用大小，大就有因果；再看介入因素是否異常，異常就是對(duì)結(jié)果有因果；然后看介入因素對(duì)結(jié)果作用大小，大就是有因果，綜合前面三個(gè)，用多數(shù)原則判定有無因果關(guān)系）特殊(tsh)身份:行為人在犯罪前就已經(jīng)取得或者臨時(shí)取得的與一定的犯罪行為有關(guān)(y

24、ugun)的特殊資格或狀態(tài)。與犯罪行為有關(guān)聯(lián)(gunlin)。沒有關(guān)聯(lián)的資格等,不屬于身份。特殊身份既可能是終身具有的身份,也可能是一定時(shí)期或臨時(shí)具有的身份。構(gòu)成身份(定罪身份):行為人只有具各這種特殊身份,才能構(gòu)成犯罪。如貪污罪的主體身份是國(guó)家工作人員。第一,構(gòu)成身份屬于違法構(gòu)成要件要素。要求特定身份才成立犯罪的,就是真正的身份犯。第二,作為客觀構(gòu)成要件要素的特殊身份,只是針對(duì)該犯罪的實(shí)行犯(正犯)而言。不具有構(gòu)成身份的人,可以作為共犯(幫助犯、教唆犯)。加減身份(量刑身份):行為人不具有某種特殊身份,不影響犯罪的成立,但是影響量刑。這種情形被稱為不真正身份犯。如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯誣告陷害罪

25、的,從重處罰。常見罪名關(guān)于身份的要求。（國(guó)家工作人員是指依法的，公權(quán)力運(yùn)用的人，不看職務(wù)）(1)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員是構(gòu)成身份的犯罪:報(bào)復(fù)陷害罪(第25準(zhǔn)條),包庇、縱容黑社會(huì)性質(zhì)的組織罪(第294條),瀆職犯罪。放縱走私罪(第411條)的定罪身份:海關(guān)工作人員。徇私舞弊不征、少征稅款罪(第404條)的定罪身份:稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員。幫助犯罪分子逃避處罰罪(第狃7條)的定罪身份:查禁犯罪活動(dòng)職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。故意泄露國(guó)家秘密罪(第398條)通常由國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員構(gòu)成,但非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員也可構(gòu)成該罪。(2)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員作為加減身份的犯罪:誣告陷害罪(第3條),非法拘禁罪(第238條)。(3)

26、司法工作人員作為加減身份的犯罪:非法搜查罪、非法侵人住宅罪(第245條),妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪(第307條)。(4)沒有身份要求的犯罪:窩藏、包庇罪(第310條)。單位(dnwi)犯罪：合法的有營(yíng)業(yè)執(zhí)照(yn y zh zho)（合伙不算）；為全體人員或單位(dnwi)謀利益。單位犯罪必須由法律規(guī)定，沒有規(guī)定的單位犯罪按照自然人犯罪處罰。單位犯罪后果可能處罰自然人和單位，也可以只處罰自然人，但是不可能只處罰單位，處罰單位只能是罰款。注意以下四種是以自然人犯罪定罪處罰,而不以單位犯罪論處的情形:為進(jìn)行犯罪活動(dòng)而成立公司；成立后主要活動(dòng)就是犯罪；盜用單位名義實(shí)施犯罪；沒有取得法人資格的

27、單位犯罪（沒有取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照）。單位犯罪后，被解散分立的，直接處罰直接責(zé)任人。正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)是制止客觀上的正在進(jìn)行的不法侵害、保護(hù)法益。1）存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害。不法是指客觀違法,不要求不法侵害人具有責(zé)任。不法行為不限于犯罪行為,還包括其他一般違法行為。不法行為并非任何違法犯罪行為,只能是具有攻擊性、破壞性、緊迫性而且采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的違法行為。對(duì)未達(dá)到法定年齡、不具有責(zé)任能力的人的不法侵害,允許實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi),但應(yīng)當(dāng)盡量限制在必要的限度。對(duì)正當(dāng)?shù)?、合法的行為不允許進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。2)“侵害”:只有當(dāng)不法行為威脅法益時(shí),才能對(duì)之進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。不法侵害包括故意的不法侵害和過失的不法侵

28、害,還包括無過失的不法侵害行為(對(duì)假想防衛(wèi)可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi))。不法侵害包括作為的不法侵害和不作為的不法侵害(例如不法侵害人非法侵人他人住宅,經(jīng)要求退去而不退去的)。對(duì)自己招致的不法侵害通常不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)(例如防衛(wèi)挑撥不可能構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的情形)。如果輕微過失或者無過錯(cuò)地引起對(duì)方的侵害,或者預(yù)想只會(huì)引起對(duì)方的輕微反擊,對(duì)方卻對(duì)重大法益(例如生命)進(jìn)行侵害時(shí),有進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的可能。不法侵害只能是人實(shí)施的不法侵害。如果飼主唆使其飼養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的,動(dòng)物只是飼養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具,將該動(dòng)物打死打傷的,屬于以給不法侵害人造成財(cái)產(chǎn)損害的方式進(jìn)行的正當(dāng)防衛(wèi)。如果法益遭受野生動(dòng)物侵害而進(jìn)行反擊的,不是正當(dāng)

29、防衛(wèi)(存可能成立緊急避險(xiǎn))。(3)“現(xiàn)實(shí)性”:客觀上真實(shí)存在不法侵害行為,而非主觀臆測(cè)。假想防衛(wèi):客觀上不存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害,行為人誤認(rèn)為存在而進(jìn)行“防衛(wèi)”行為。第-.假想防衛(wèi)屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問題。第二,假想防衛(wèi)絕對(duì)不成立故意犯罪。如果行為人主觀上有過失,成立過失犯罪;沒有過失,則屬于意外事件。第三,行為人故意針對(duì)合法行為進(jìn)行反擊的,不是假想防衛(wèi),成立相應(yīng)的故意犯罪。2.時(shí)機(jī)條件:不法侵害必須正在進(jìn)行(已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束，法益緊迫性)。(2)結(jié)束時(shí)間:法益不再處于緊迫、現(xiàn)實(shí)的侵害、威脅之中,或者說不法侵害已經(jīng)不可能(繼續(xù))侵害或者威脅法益。具體表現(xiàn)為:第一,不法侵害人已被制服或者已經(jīng)喪失了侵

30、害能力。第二,不法侵害人已經(jīng)自動(dòng)中止了不法侵害或者已經(jīng)逃離現(xiàn)場(chǎng)。第三,不法侵害行為已經(jīng)造成了危害結(jié)果并且不可能繼續(xù)造成更嚴(yán)重的危害結(jié)果。 有一個(gè)例外，財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的特例問題:搶劫錢物后，被當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)并同時(shí)受到追捕的財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的侵害行為,一直延續(xù)到不法侵害人將其所取得的財(cái)物藏匿至安全場(chǎng)所為止;在這期間,追捕者可以使用強(qiáng)力將財(cái)物奪回,其行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。（奪回被搶劫財(cái)物的可以構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)） 不管防衛(wèi)人事先是否已經(jīng)預(yù)見,事先是否作好防衛(wèi)準(zhǔn)各,都可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。我國(guó)刑法(xngf)理論通說認(rèn)為,具有防衛(wèi)意圖(yt)時(shí),才成立正當(dāng)防衛(wèi)。防衛(wèi)(fngwi)意圖包括防衛(wèi)認(rèn)識(shí)（防衛(wèi)人要認(rèn)識(shí)到有正在進(jìn)行的

31、不法侵害）和防衛(wèi)意志（防衛(wèi)人要有保護(hù)法益的意思）。防衛(wèi)挑撥、相互斗毆都不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，但是相互斗毆的一方逃跑求饒的，或者一方將斗毆升級(jí)到致死危險(xiǎn)時(shí)，對(duì)此情形可以成立正當(dāng)防衛(wèi)（也就是說防衛(wèi)挑撥和相互斗毆的極端情形，可以成立正當(dāng)防衛(wèi)）。偶然防衛(wèi)，沒有防衛(wèi)意思，作為例外，可以構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。正當(dāng)防衛(wèi)必須針對(duì)不法侵害人實(shí)施，可以針對(duì)不法侵害人或其工具或其財(cái)產(chǎn)也可以，但是針對(duì)工具或其財(cái)產(chǎn)時(shí)，不能違法。正當(dāng)防衛(wèi)可能給侵害人傷害，也可能沒有能夠排除不法侵害，但是也構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要的限度造成重大損害。如果明顯超過必要限度造成重大損害，就構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)造成重傷、死亡結(jié)果,如果防衛(wèi)人主

32、觀上是過失,應(yīng)分別成立過失致人重傷罪與過失致人死亡罪;如果防衛(wèi)人主觀上是故意,應(yīng)分別成立故意傷害罪、故意殺人罪。防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)該酌情減輕或免除處罰。特殊正當(dāng)防衛(wèi)（首先是正當(dāng)防衛(wèi)）：特殊正當(dāng)防衛(wèi)所針對(duì)的只能是正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪;而一般正當(dāng)防衛(wèi)所針對(duì)的是需要防衛(wèi)的任何犯罪與其他一般違法行為(以需要防衛(wèi)為前提)。因此,只有保護(hù)人身安全時(shí),才可能屬于特殊正當(dāng)防衛(wèi);保護(hù)其他法益時(shí),不得進(jìn)行特殊正當(dāng)防衛(wèi)。特殊正當(dāng)防衛(wèi)沒有必要限度,因而不存在防衛(wèi)過當(dāng);一般正當(dāng)防衛(wèi)具有必要限度,因而存在防衛(wèi)過當(dāng)。特殊正當(dāng)防衛(wèi)必須滿足一般正當(dāng)防衛(wèi)的前四個(gè)條件,只是不要求滿足一般正

33、當(dāng)防衛(wèi)中的限度條件。特殊正當(dāng)防衛(wèi)不適用于非暴力犯罪以及作為一般違法行為的暴力行為。“嚴(yán)重危及人身安全”是對(duì)不法侵害行為程度的要求,僅限于生命與重大的身體健康安全。只有導(dǎo)致死亡或者嚴(yán)重重傷的危險(xiǎn)很緊迫時(shí),才能稱為嚴(yán)重危及人身安全。緊急避險(xiǎn)，是迫不得已犧牲小法益，保護(hù)大法益。犧牲的小法益通常是第三人的法益。為了保護(hù)非法利益，不允許緊急避險(xiǎn)。假想避險(xiǎn)不構(gòu)成緊急避險(xiǎn)。因緊急避險(xiǎn)引起的損害要小于不避的損害。避險(xiǎn)過當(dāng)應(yīng)該酌情減輕或免除處罰。法令行為：職權(quán)職務(wù)行為（警察打擊犯罪的行為，絕對(duì)不要考慮正當(dāng)防衛(wèi)和特殊正當(dāng)防衛(wèi)）、義務(wù)行為（公民扭送現(xiàn)行犯）。正當(dāng)業(yè)務(wù)行為：社會(huì)生活上認(rèn)可的正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)行為，比如緊急情況

34、下，醫(yī)生進(jìn)行手術(shù)的，是正當(dāng)業(yè)務(wù)行為。被害人承諾：承諾人要對(duì)需要保護(hù)的法益具有處分權(quán)。只有當(dāng)被害人承諾才構(gòu)成犯罪的情形：嫖宿幼女罪、引誘賣淫罪、引誘幼女賣淫罪。被害人承諾絕對(duì)無效，肯定構(gòu)成犯罪的情形：拐賣兒童罪、拐騙兒童罪、猥褻兒童罪、強(qiáng)奸罪中的奸淫幼女罪。被害人承諾就是無罪，沒有承諾就是犯罪的情形：拐賣婦女罪、盜竊罪、非法侵入住宅罪。被害人要有承諾能力。未滿18周歲，承諾出賣自己身體器官的，承諾無效。只有承諾自己的法益才行（財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、自由、輕傷害、已滿14周歲的女性性自主權(quán)），承諾國(guó)家、社會(huì)公共利益或他人利益的，無效。承諾自己遭受重大傷害或侵犯生命的，無效。該承諾必須是真實(shí)的意思表示。重大誤

35、解造成的承諾無效。動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤產(chǎn)生的承諾有效，對(duì)法益的性質(zhì)、內(nèi)容發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的承諾，無效。侵害結(jié)果發(fā)生后，事后承諾的無效。被害人要有現(xiàn)實(shí)的承諾，該承諾意思可以表示出來，也可以存在于內(nèi)心，只要求客觀存在就可以，存在于內(nèi)心就推定承諾。經(jīng)承諾的行為不能超出被承諾的范圍。既要對(duì)侵害行為承諾，也要對(duì)侵害結(jié)果承諾（知道對(duì)方酒后駕車而同意坐車的，就是對(duì)行為承諾，但是對(duì)結(jié)果沒有承諾）。故意：明知并且希望或放任結(jié)果的發(fā)生。犯罪(fn zu)故意兩個(gè)要素：一是認(rèn)識(shí)因素，即對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)，要求行為人認(rèn)識(shí)到明知侵害(qnhi)行為會(huì)危害社會(huì)的結(jié)果，明知自己行為的性質(zhì)、內(nèi)容及危害性質(zhì)；不要求認(rèn)識(shí)的到侵害行為的違法性。5個(gè)

36、要認(rèn)識(shí)(rn shi)要的事項(xiàng)：要認(rèn)識(shí)到危害性質(zhì)，要認(rèn)識(shí)到危害對(duì)象，認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果，特定身份犯要認(rèn)識(shí)到這種身份，認(rèn)識(shí)到不存在違法阻卻事由，也就是假想防衛(wèi)、假想避險(xiǎn)肯定不是故意犯罪。 對(duì)犯法事實(shí)的認(rèn)識(shí)，我們?nèi)绾闻卸?？不要求行為人認(rèn)識(shí)到法律上規(guī)定的違法事實(shí)，只要求按照一般社會(huì)觀念判定客觀上是違法事實(shí)即可。尤其是對(duì)刑法上的規(guī)范的構(gòu)成要素的判定，根本不要求行為人認(rèn)識(shí)到規(guī)范的要素，只要行為人認(rèn)識(shí)到了該違法事實(shí)就可。結(jié)果加重犯中的加重結(jié)果，不要求行為人認(rèn)識(shí)到，但是要有認(rèn)識(shí)到的可能性。 判定刑法規(guī)定的淫穢物品，不要求行為人知道自己販賣的是淫穢物品的定義，只要求行為人認(rèn)識(shí)到販賣的是黃片等事實(shí)（即具有淫穢性即

37、可），就可以。盜竊罪中，只要求行人認(rèn)識(shí)到所盜竊的財(cái)務(wù)客觀上是他人占有的事實(shí)就可以，不要求行為知道誰占有、怎么占有。盜竊罪的中的數(shù)額較大需要行為人認(rèn)識(shí)到盜竊的數(shù)額較大，此外，入戶盜竊要認(rèn)識(shí)到侵入住宅，扒竊要認(rèn)識(shí)到是在公共場(chǎng)所盜竊，多次盜竊不要求認(rèn)識(shí)到幾次，只要客觀上2年內(nèi)達(dá)到3次即可。二是意志因素。希望或者放任結(jié)果發(fā)生。1）直接故意：行為人明知自己的行為必然或可能導(dǎo)致結(jié)果的發(fā)生，并且希望這種結(jié)果發(fā)生。2）間接故意：明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的后果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生。過失。疏忽大意的過失，行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見危害結(jié)果，但是由于自己的疏忽大意沒有預(yù)見，以致結(jié)果發(fā)生。應(yīng)當(dāng)預(yù)見要按照一般人的觀念來判定，

38、一般人能夠預(yù)見即可。過于自信的過失，行為人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果的可能發(fā)生，但是輕信自己能夠避免，以致結(jié)果發(fā)生。判定標(biāo)準(zhǔn)：首先找到違法事實(shí)。認(rèn)識(shí)到了違法事實(shí)，并且希望這個(gè)結(jié)果發(fā)生，就是直接故意（認(rèn)識(shí)到了危害結(jié)果，投贊成票）；認(rèn)識(shí)到了，有發(fā)生和不發(fā)生兩種結(jié)果，但是放任其發(fā)生，就是間接故意（認(rèn)識(shí)到了，但投了棄權(quán)票），如果只有一種發(fā)生的結(jié)果而放任，貌似放任視為直接故意；應(yīng)該認(rèn)識(shí)到但是沒有認(rèn)識(shí)到，就是疏忽大意的過失；應(yīng)該認(rèn)識(shí)到而認(rèn)識(shí)到能避免，就是過于自信的過失；不應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，也根本沒有認(rèn)識(shí)到，那就是意外事件。已經(jīng)預(yù)見，不可抗拒發(fā)生了危害結(jié)果，是不可抗力。（此處判定，尤其注意，不要從行為人主觀去判定主觀，而

39、要從客觀上去判定主觀）直接故意（重故意），明知而希望發(fā)生。疏忽大意的過失，本來應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到或能夠認(rèn)識(shí)到，但是卻根本沒有認(rèn)識(shí)到結(jié)果會(huì)發(fā)生。意外事件，沒有應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到或不可能認(rèn)識(shí)到，而根本就沒有認(rèn)識(shí)到。輕故意的結(jié)果發(fā)生符合行為人意志，重過失的結(jié)果違背行為人的意志；判定主要是看行為人是否具有反對(duì)或防止危害結(jié)果發(fā)生的表現(xiàn)。要求行為人實(shí)施行為時(shí)認(rèn)識(shí)到了可能會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，或者一般人的觀念判斷行為人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到了危害結(jié)果或者一般人不會(huì)認(rèn)識(shí)到但是行為人特別的認(rèn)識(shí)到了危害結(jié)果，并放任這種結(jié)果發(fā)生，既不采取避免措施或采取的措施不夠，就構(gòu)成間接故意(輕故意）。如果行為人認(rèn)識(shí)到了危害結(jié)果，采取了必要的錯(cuò)誤預(yù)防結(jié)果發(fā)生，那

40、么就是過于自信的過失（重過失).過失犯罪必須(bx)要求造成(zo chn)實(shí)害結(jié)果(ji gu)。玩忽職守罪是過失犯罪，要求行為人認(rèn)識(shí)應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到自己是國(guó)家工作人員，不要求行為人一定認(rèn)識(shí)到。法定符合說的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。判定：首先找到法益，如果是同類的法益，就是具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（法益不同就是抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）。如果殺錯(cuò)了人，那就是對(duì)象錯(cuò)誤，無論具體符合說還是法定符合說都認(rèn)為，行為人構(gòu)成故意犯罪既遂；如果是同類的法益，打偏了，就是打擊錯(cuò)誤（也叫方法錯(cuò)誤），也構(gòu)成故意犯罪既遂。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，判定找到法益，法益不同類，也就是說在認(rèn)識(shí)上要有重合，就是抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。如果主客觀認(rèn)識(shí)上沒有重合內(nèi)

41、容的，就不可能構(gòu)成抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，可能是過失犯罪也可能是意外事件。打錯(cuò)了的，是對(duì)象錯(cuò)誤，打偏了的，是打擊錯(cuò)誤。抽象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是法益不同類。第一句話，從主觀出發(fā)，觸犯什么罪（是否既遂）；第二句話，從客觀出發(fā)，觸犯什么罪（是否既遂）；第三句話，如果是想象競(jìng)合，擇一重罪處罰。對(duì)象錯(cuò)誤是主觀上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，打擊錯(cuò)誤是客觀上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。 在所有判定中，首先要判定客觀，然后才看主觀，才可以使用認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的問題。某人把一個(gè)女性尸體強(qiáng)奸了的，結(jié)果發(fā)現(xiàn)該尸體未死，按照抽象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤構(gòu)成侮辱尸體罪既遂。因果關(guān)系錯(cuò)誤，首先要求存在因果關(guān)系。行為人對(duì)侵害對(duì)象沒有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，但是對(duì)導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的因果關(guān)系的發(fā)展過程與預(yù)想的發(fā)

42、展過程不一致，以及侵害結(jié)果提前或推后發(fā)生。狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，首先要求結(jié)果發(fā)生于行為之間必須有因果關(guān)系，然后判定結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人預(yù)想的發(fā)展而出現(xiàn)的，肯定構(gòu)成故意犯罪既遂。事前故意或事后故意，誤以為是第一個(gè)行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，實(shí)際上是后來的行為導(dǎo)致結(jié)果的發(fā)生，或者反過來誤以為是第二個(gè)行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，通說認(rèn)為也構(gòu)成故意犯罪既遂。第一個(gè)行為必須是實(shí)行行為，如果是預(yù)備行為就不是因果關(guān)系錯(cuò)誤。犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)，就是說提前實(shí)現(xiàn)了行為人的預(yù)想。首先看是否已經(jīng)著手。已經(jīng)著手，故意既遂；如果未著手，成立故意犯罪預(yù)備與過失的擇一重。 因果關(guān)系錯(cuò)誤不影響故意的判定。 抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤的

43、情形。極少數(shù)犯罪不要?jiǎng)訖C(jī)目的，如徇私枉法罪、投降罪，都需要目的動(dòng)機(jī)的實(shí)現(xiàn)，才能構(gòu)成此罪。刑事責(zé)任能力。不滿14周歲，無刑事責(zé)任能力，絕對(duì)不負(fù)刑事責(zé)任。已滿16周歲，完全刑事責(zé)任能力。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。已滿75周歲的故意犯罪，可以從輕或減輕處罰，過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。周歲的計(jì)算自生日的第二天開始，自行為時(shí)為準(zhǔn)。已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪(投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪)的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。（燒殺淫掠傷販爆投）這8種犯罪是指犯罪行為，不是指犯罪罪名，應(yīng)該直接按照所犯罪行為來確定犯罪罪名，

44、而且都是故意。只要故意實(shí)施了殺人、傷害行為并且造成了致人重傷、死亡后果的,都應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。這里還包括刑法分則所規(guī)定的以故意殺人罪、故意傷害罪(達(dá)到重傷程度)論處的情形,常見的有:（也就是說法律擬制的故意傷害和故意殺人都算，本來是過失但是法律擬制為故意傷害和故意殺人，但是有一個(gè)例外，就是在轉(zhuǎn)化搶劫中，對(duì)擬制的轉(zhuǎn)化搶劫不負(fù)責(zé)任） 劫持航空器故意致人重傷或者(huzh)死亡的; 非法拘禁使用暴力致人傷殘(shn cn)、死亡的; 拐賣婦女、兒童故意造成被拐賣婦女、兒童重傷或者(huzh)死亡的; 收買被拐賣的婦女、兒童故意傷害被拐賣人的(達(dá)到重傷程度); 綁架殺害被綁架人的; 刑訊逼供或者暴力取證致

45、人傷殘、死亡的; 虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的; 聚眾“打砸搶”致人傷殘、死亡的; 聚眾斗毆中致人重傷、死亡的; 非法組織賣血、強(qiáng)迫賣血,對(duì)他人造成重傷的(以故意傷害罪論處)。 如果為過失致人重傷、過失致人死亡,則不負(fù)刑事責(zé)任。例如,綁架致使被綁架人死亡的,非法拘禁致人死亡的,組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)邊境造成被運(yùn)送人死亡的,等等,其中致人死亡屬于過失的情形,對(duì)此,已滿14周歲不滿16周歲的人不承擔(dān)刑事責(zé)任。 強(qiáng)奸行為，包括直接的強(qiáng)奸罪，拐賣婦女中的強(qiáng)奸行為，強(qiáng)奸婦女后迫使賣淫的。 搶劫包括搶劫財(cái)物，還包括搶劫槍支彈藥、搶劫爆炸物、危險(xiǎn)物質(zhì)等，還有攜帶兇器搶奪的，聚眾打砸搶中毀壞或搶奪財(cái)物的首要分子

46、擬制為搶劫。 已滿14周歲不滿16周歲犯盜竊、詐騙、搶奪他人財(cái)物,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當(dāng)場(chǎng)使用暴力,故意傷害致人重傷或者死亡,或者故意殺人的,分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。 販賣毒品罪中僅限于實(shí)行行為(直接正犯與間接正犯),不應(yīng)包括教唆行為、幫助行為。走私、運(yùn)輸、制造毒品等販賣毒品的幫助行為，不能被處罰。 遺棄被撫養(yǎng)人造成其死亡的，遺棄罪與故意殺人罪想象競(jìng)合，擇一重處罰。虐待家庭成員致其重傷、死亡的，屬于結(jié)果加重犯。組織他人偷越國(guó)(邊)境使用暴力抗拒檢查,屬于結(jié)果加重犯，但是將檢查人員打成重傷或者死亡的,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。使用暴力方法強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女,致使婦女重傷的,成立

47、強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪與故意傷害罪的想象競(jìng)合犯，擇一重處罰。使用暴力方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng),導(dǎo)致他人重傷的,成立強(qiáng)迫勞動(dòng)罪。使用暴力方法強(qiáng)迫他人從事特定經(jīng)營(yíng)活動(dòng),導(dǎo)致他人重傷或者死亡的,成立強(qiáng)迫交易罪與故意傷害罪的想象競(jìng)合，擇一重處罰。故意犯罪形態(tài)，只存在于故意犯罪中，過失犯罪不存在這個(gè)問題。過失犯罪要求必須要有實(shí)害結(jié)果發(fā)生，不存在犯罪預(yù)備、未遂、中止等形態(tài)。一個(gè)犯罪只能由一個(gè)故意犯罪形態(tài)，也不能分開評(píng)價(jià)。間接故意沒有犯罪預(yù)備形態(tài)，但是可能存在犯罪中止、犯罪未遂等。故意犯罪形態(tài)的區(qū)分，犯罪預(yù)備、犯罪未遂(wi su)、犯罪既遂、犯罪中止。（一）首先看著手(zhushu)，著手是判斷犯罪預(yù)備與實(shí)行犯罪的

48、紅線，著手是犯罪實(shí)行行為的起點(diǎn)，也不是預(yù)備行為的終結(jié)點(diǎn)。著手的判定要看是否產(chǎn)生了侵害法益的緊迫性（緊迫危險(xiǎn)）或?qū)⒎ㄒ娴木o迫危險(xiǎn)提高了不被允許的程度（風(fēng)險(xiǎn)升高）。著手判定了犯罪預(yù)備階段與犯罪實(shí)行階段。沒有著手，肯定就只能是犯罪預(yù)備或預(yù)備階段的犯罪中止，著手了就是犯罪未遂、既遂、中止的問題。著手的認(rèn)定，是侵犯法益的現(xiàn)實(shí)緊迫直接危險(xiǎn)性。犯罪預(yù)備階段，如果因行為人意志因素停止了的，是（犯罪預(yù)備階段）犯罪中止，意志以外的因素停止了的，是犯罪預(yù)備。（二）犯罪未得逞是判定犯罪既遂與犯罪未遂的紅線，一般比較難判定，就只要判定因果得逞，除去得逞就是未得逞，得逞了就是既遂，未得逞就是未遂、中止等。得逞的判定標(biāo)準(zhǔn)：

49、要看法益被侵害的結(jié)果是否出現(xiàn)，也可以說是行為人所追求或放任的實(shí)害結(jié)果出現(xiàn)，當(dāng)然此時(shí)還要求這個(gè)實(shí)害結(jié)果的出現(xiàn)于行為人的侵害行為具有因果關(guān)系，如果沒有因果關(guān)系會(huì)不構(gòu)成犯罪既遂，可能構(gòu)成犯罪未遂。盜竊罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)采取侵害人控制財(cái)物或受害人失去財(cái)物控制的觀點(diǎn)。包括盜竊財(cái)物、槍支彈藥、危險(xiǎn)物品、爆炸物等。綁架罪的既遂不要求勒索財(cái)物的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，只要求行為人以勒索財(cái)物為目的，開始實(shí)施綁架行為就認(rèn)定為著手，達(dá)到控制他人的就認(rèn)定綁架罪既遂。走私淫穢物品罪的既遂不要求行為人牟利或傳播的目的實(shí)現(xiàn)。劫持航空器罪的既遂要求行為人控制了航空器或控制了航線。放火罪、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的既遂要求致人重傷、死亡或公私財(cái)物遭受重

50、大損失為既遂標(biāo)準(zhǔn)。危險(xiǎn)駕駛罪的既遂是行為人開始危險(xiǎn)駕駛就是既遂標(biāo)準(zhǔn)。受賄罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)是主動(dòng)提出索賄要求或收受賄賂承諾為其謀取利益。其法益是權(quán)錢交易。 （三）犯罪未得逞是因意志因素導(dǎo)致的，是判定犯罪中止和犯罪未遂的紅線。犯罪人意志以外的因素，是指始終違背犯罪人的意志，客觀上不能得逞或使犯罪人認(rèn)為不能得逞的原因而被迫停止犯罪。犯罪人意志以內(nèi)的因素，要看犯罪人當(dāng)時(shí)自己的主觀意思，而不能以第三人來判斷。如果行為人主觀認(rèn)為能實(shí)現(xiàn)結(jié)果而停止的（要看行為人的想法能還是不能），不管客觀上是否可能實(shí)現(xiàn)，也不管事后意志，就是中止；主觀上認(rèn)為不能實(shí)現(xiàn)而停止的，不管客觀上是否可能實(shí)現(xiàn)，也不管事后意志，就是未遂。（行為

51、時(shí)主觀說為標(biāo)準(zhǔn)）。犯罪中止要采取積極措施有效避免了結(jié)果的發(fā)生。結(jié)果加重(jizhng)情形，故意加重結(jié)果但是加重結(jié)果未出現(xiàn)，適應(yīng)結(jié)果加重犯處罰，但是同時(shí)適應(yīng)加重結(jié)果未遂的處罰規(guī)定。加重結(jié)果出現(xiàn)，基本犯未遂的，適應(yīng)加重結(jié)果犯處罰，同時(shí)適應(yīng)未遂犯處罰，要按照想象競(jìng)合，擇一重處罰。比如強(qiáng)奸罪未遂，但是使用暴力致被害人死亡的，按照強(qiáng)奸罪致人死亡處罰，同時(shí)要按未遂規(guī)定，這個(gè)案件同時(shí)也構(gòu)成了故意傷害致人死亡罪，二者想象競(jìng)合擇一重，由于故意傷害致死法定刑較重所有應(yīng)按照故意傷害致死罪處罰。不可罰的不能犯與未遂犯的區(qū)分：要看是否有現(xiàn)實(shí)意義上的侵犯法益緊迫性，不能犯絕對(duì)不可能侵犯法益，相對(duì)(xingdu)的危險(xiǎn)，

52、應(yīng)該構(gòu)成未遂。 不能犯與未遂犯的區(qū)分，主要看侵害行為是否有危險(xiǎn)性。沒有危險(xiǎn)性，就是不能犯。這個(gè)危險(xiǎn)要從具體情節(jié)環(huán)境中去判定。共同犯罪。部分犯罪共同說。具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤在共同犯罪中不影響其成立。單位與單位、單位與個(gè)人之間都可以成立共同犯罪。共同是指有共同的犯罪故意和意思聯(lián)絡(luò)。共同故意要求全體共犯人明知共同犯罪行為的內(nèi)容、社會(huì)意義和危害結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生，所有只能是直接故意或間接故意。要有主觀上的意思聯(lián)絡(luò)。按照行為共同說，有意思聯(lián)絡(luò)的共同過失也是構(gòu)成共同犯罪的。如果只有一方認(rèn)識(shí)到自己是與他人在共同犯罪，另一方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到，那么就成立片面共犯，包括片面的共同實(shí)行、片面的教唆、片面的幫助

53、，也就是說另一方根本不知道被別人幫助了、教唆了。片面共犯只對(duì)知情的一方成立共犯處罰，對(duì)不知情的一方不構(gòu)成共犯處罰，僅按照其犯罪進(jìn)行處罰。共同過失犯罪，按照各自犯罪各自處罰。故意犯罪與過失犯罪之間，也不成立共同犯罪。同時(shí)犯不成立共同犯罪，即雙方無意思聯(lián)絡(luò)的各自都是故意的犯罪。超過共同故意之外的犯罪，范圍內(nèi)構(gòu)成共同犯罪，范圍外的不構(gòu)成。作為和不作為都可以構(gòu)成共同犯罪。部分實(shí)行全部責(zé)任，意思就是說共同故意犯罪中，無論是一方還是兩方導(dǎo)致了危害結(jié)果發(fā)生，兩方都要對(duì)這個(gè)危害結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。只有共犯的正犯才部分實(shí)行全部責(zé)任，但是對(duì)教唆犯、幫助犯不能按照部分實(shí)行全部責(zé)任來懲罰。事前通謀共犯，是事前就同謀、策劃、

54、商議的情形；事前無通謀的共犯，是實(shí)行行為著手時(shí)形成共同犯罪；繼承的共犯，是指實(shí)行行為中參與進(jìn)來的共犯，參與進(jìn)來的人僅對(duì)其共同實(shí)行的犯罪負(fù)責(zé)，也就是對(duì)后行為成立共犯，對(duì)之前的行為不負(fù)責(zé)，不成立共犯。對(duì)向犯屬于必要共犯的一種,是指以存在二人以上相互對(duì)向的行為為要件的犯罪。分為三種情形:一是雙方的罪名與法定刑相同,如重婚罪。二是雙方的罪名與法定刑都不同,如賄賂罪中的行賄與受賄。三是只處罰一方的行為,如販賣淫穢物品牟利罪。共同犯罪中常見的重合性質(zhì)的情形歸納:1,法條競(jìng)合的情形:在普通法條規(guī)定的犯罪范圍內(nèi)成立共同犯罪。 2.當(dāng)兩種犯罪所侵犯的同類法益相同,其中一種犯罪比另一種犯罪更為嚴(yán)重,從規(guī)范意義上說

55、,嚴(yán)重犯罪包含了非嚴(yán)重犯罪的內(nèi)容時(shí),也存在重合性質(zhì),能夠在重合范圍內(nèi)成立共同犯罪。例如,生產(chǎn)、銷售假藥罪與生產(chǎn)、銷售劣藥罪,生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪與生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪,故意殺人罪與故意傷害罪,強(qiáng)奸罪與強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪,綁架罪與非法拘禁罪,搶劫罪與搶奪罪、盜竊罪、敲詐勒索罪(在輕罪的范圍內(nèi)成立共犯)。 3.兩種犯罪所侵犯的同類法益不完全相同,但其中一種罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所侵犯的法益,在重合范圍內(nèi)成立共同犯罪。例如,為境外竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密(mm)、情報(bào)罪與非法獲取國(guó)家秘密罪(在非法獲取國(guó)家秘密罪的范圍內(nèi)成立共犯)。 4.在犯罪性質(zhì)轉(zhuǎn)化(zhunhu

56、)的情況下,如果數(shù)人共同實(shí)施了轉(zhuǎn)化前的犯罪行為,而其中的部分人實(shí)施了轉(zhuǎn)化行為,但他人不知情的,應(yīng)就轉(zhuǎn)化前的犯罪成立共同犯罪。 間接正犯（主要(zhyo)看支配力的大?。┲饕憩F(xiàn)為以下：1,利用無刑事責(zé)任能力者的身體活動(dòng)。例如,張三利用精神病人強(qiáng)奸婦女,張三是強(qiáng)奸罪的間接正犯。2.利用他人不屬于行為的受強(qiáng)制的身體活動(dòng)。例如利用他人的條件反射動(dòng)作等;使他人喪失自由意志進(jìn)而利用其身體活動(dòng)。3.利用缺乏故意的行為(利用不知情者的間接正犯)。(1)利用他人不知情的行為。(2)利用他人的過失行為。(3)利用他人犯其他罪的故意。4.利用有故意的工具(被利用者雖然有責(zé)任能力并且有故意,但缺乏目的犯中的目的,或

57、者不具有身份犯中的身份)。這種情形利用者和被利用者可以成立共同犯罪。(1)利用他人有故意但無目的的行為。(2)利用他人有故意但無身份的行為。5,利用他人的合法行為(正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等)。6.利用被害人的行為。當(dāng)利用者使被害人喪失自由意志,或者使被害人對(duì)結(jié)果缺乏認(rèn)識(shí)或產(chǎn)生其他法益關(guān)系的錯(cuò)誤,導(dǎo)致被害人實(shí)施了損害自己法益的行為時(shí),利用者成立間接正犯。7.真正的身份犯而言,一般人故意利用有身份的不知情者,難以成立該身份犯的間接正犯,可能成立其他犯罪真正身份犯不會(huì)有間接正犯，但是教唆真正身份犯可以有教唆犯。教唆無刑事責(zé)任能力人犯罪的，不再認(rèn)定為間接正犯。 間接正犯與教唆犯的區(qū)分：主要看支配力的大小。

58、（間接正犯可以包容教唆犯，同一行為都符合時(shí)，就高不就低，也即先認(rèn)定為間接正犯）。第一步，先判斷客觀違法行為；第二步，看實(shí)行犯是否有犯罪故意，如果有，那只能是教唆犯，實(shí)行犯本來沒有犯罪故意，就看教唆行為是否引起犯意，是引起的判斷為間接正犯，如果只是教唆，就是教唆犯。 教唆犯與幫助犯的區(qū)分：教唆是引起犯罪故意；幫助是強(qiáng)化犯意或提供物理、心理上的幫助。 共同犯罪中一定有主犯，但是可能沒有從犯、脅從犯。首要分子不一定是主犯，主犯也不一定是首犯。脅從犯是被脅迫，尚未完全喪失意志自由的從犯。教唆犯是指促使行為人產(chǎn)生犯罪的決意。不作為方式不構(gòu)成教唆犯，教唆他人實(shí)施了過失犯罪的，成立間接正犯。傳授他人犯罪方法

59、的，犯罪對(duì)象不特定，不是共犯。教唆犯、幫助犯、實(shí)行犯都是唯一認(rèn)定的，一個(gè)行為不會(huì)同時(shí)被認(rèn)定為三者。幫助犯起到輔助作用，不可能是主犯，只能是從犯；教唆犯可能是主犯，也可能是從犯。 幫助犯要起到了物理幫助作用或心理幫助作用都可以(ky)。幫助方式包括作為和不作為都可以。犯罪人已經(jīng)有了犯罪的決意，教唆的認(rèn)定(rndng)為幫助犯。共犯的法益侵害結(jié)果(ji gu)已經(jīng)發(fā)生的，都認(rèn)定共犯既遂。共犯的脫離，在法益侵害結(jié)果發(fā)生之前，脫離共犯的，要自動(dòng)放棄犯罪并阻止其他犯罪人繼續(xù)實(shí)施犯罪或者自動(dòng)有效的防止了法益侵害結(jié)果的發(fā)生。 教唆犯的中止要求打消被教唆人的犯罪意圖。幫助犯的中止要求消除幫助行為的作用。共同正

60、犯的中止要求消除自己的犯罪并且阻止其他人犯罪。如果侵犯一個(gè)法益，原則上按一罪處罰。持續(xù)性或連續(xù)性的侵犯一個(gè)法益，原則上按一罪論處。對(duì)幾次相同犯罪能評(píng)價(jià)為一個(gè)犯罪的，按一罪論處。對(duì)犯一罪評(píng)價(jià)時(shí)能包括另一罪的，原則上按一罪論處，否則數(shù)罪并罰。相關(guān)法條所規(guī)定的法定刑升格條件如果包含了數(shù)行為,應(yīng)適用升格的法定刑以一罪論處;否則,數(shù)罪并罰。繼續(xù)犯表現(xiàn)為犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)。而狀態(tài)犯表現(xiàn)為不法狀態(tài)的繼續(xù),例如盜竊罪。對(duì)繼續(xù)犯的追訴期限,從犯罪行為終了之日起計(jì)算。繼續(xù)犯跨越新舊法時(shí),適用新法。在實(shí)施繼續(xù)犯的過程中,只要行為沒有終了,第三者知道真相參與犯罪的,一律成立共同犯罪。想象競(jìng)合犯,又稱想象的數(shù)罪