合同管理1-4帶試題

1、 石油工程建設(shè)監(jiān)理工程師 職業(yè)資格考前培訓(xùn) 第三單元建設(shè)工程合同管理 主講人：趙書遠(yuǎn) 1 第三單元建設(shè)工程合同管理 一、建設(shè)工程合同法律基礎(chǔ) 二、合同法律制度 三、建設(shè)工程招投標(biāo)管理 四、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同2一、建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ) 掌握合同法律關(guān)系 熟悉代理關(guān)系掌握合同擔(dān)保熟悉工程一切險(xiǎn)了解合同的公正與鑒證 3掌握合同法律關(guān)系 （一）合同法律關(guān)系的構(gòu)成 （二）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 4（一）合同法律關(guān)系的構(gòu)成1.合同法律關(guān)系的概念 法律關(guān)系: 是一定的社會(huì)關(guān)系在相應(yīng)的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的 權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法律關(guān)系:是指由合同法律規(guī)范所調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過程中 所產(chǎn)生的權(quán)利義

2、務(wù)關(guān)系。 52.合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體、合同法律關(guān)系客體、合同法律關(guān)系內(nèi)容三個(gè)要素。62.合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 (1)合同法律關(guān)系的主體主體參加合同法律關(guān)系，享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。(自然人、法人、其他組織) 自然人 民法通則在民事主體中使用的是“公民”一詞，公民是指取得一國國籍并根據(jù)該國法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。自然人既包括公民，也包括外國人和無國籍人，他們都可以作為合同法律關(guān)系的主體。72.合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 (1)合同法律關(guān)系的主體 自然人 自然人作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 民事權(quán)利

3、能力是民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。 民事行為能力是民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。根據(jù)自然人的年齡和精神健康狀況，可以將自然人分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。 8(1)合同法律關(guān)系的主體 法人 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 法人應(yīng)當(dāng)具備以下條件:(考點(diǎn)） 1)依法成立。 2)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。 3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。 4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 法人的法定代表人是自然人，他依照法律或者法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使

4、職權(quán)。法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類，非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。9(1)合同法律關(guān)系的主體 其他組織 法人以外的其他組織也可以成為合同法律關(guān)系主體，這些組織應(yīng)當(dāng)是合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。主要包括：法人的分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等。10(2)合同法律關(guān)系的客體 客體參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象。包括：物、行為、智力成果（考點(diǎn)：判斷合同法律關(guān)系的客體）物 法律意義上的物是指可為人們控制、并具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料。可以分為動(dòng)產(chǎn)和

5、不動(dòng)產(chǎn)、流通物與限制流通物、特定物與種類物等。如建筑材料、建筑設(shè)備、建筑物等都可能成為合同法律關(guān)系的客體。貨幣作為一般等價(jià)物也是法律意義上的物，可以作為合同法律關(guān)系的客體，如借款合同等。11(2)合同法律關(guān)系的客體 行為 法律意義上的行為是指人的有意識的活動(dòng)。在合同法律關(guān)系中，行為多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察活動(dòng)、施工安裝、監(jiān)理服務(wù)等，這些行為都可以成為合同法律關(guān)系的客體。12(2)合同法律關(guān)系的客體 智力成果 智力成果是通過人的智力活動(dòng)所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密及在特定情況下的公知技術(shù)。如專利權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件等，都有可能成為合同法律關(guān)系的客體。 商標(biāo)權(quán)專利權(quán)著作權(quán)知識產(chǎn)權(quán)13

6、 (3)合同法律關(guān)系的內(nèi)容 內(nèi)容合同約定和法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。（權(quán)利、義務(wù)） 權(quán)利 權(quán)利是指合同法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)，按照合同的約定有權(quán)按照自己的意志作出某種行為。權(quán)利主體也可要求義務(wù)主體作出一定的行為或不作出一定的行為，以實(shí)現(xiàn)自己的有關(guān)權(quán)利。當(dāng)權(quán)利受到侵害時(shí)，有權(quán)得到法律保護(hù)。14 (3)合同法律關(guān)系的內(nèi)容 義務(wù) 務(wù)是指合同法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。義務(wù)和權(quán)利是相互對應(yīng)的，相應(yīng)主體應(yīng)自覺履行相對應(yīng)的義務(wù)。否則，義務(wù)人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。15有關(guān)合同法律關(guān)系客體的練習(xí)題某建設(shè)單位與某水泥廠簽訂了水泥購銷合同，該合同法律關(guān)系的客體是物。某單位為了解決職工住房問題，與

7、某房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂了一份購買一棟宿舍樓的合同，該合同法律關(guān)系客體是物。借款合同的合同法律關(guān)系客體是指物。建設(shè)工程勘察合同法律關(guān)系的客體是指行為。建設(shè)工程施工安裝合同的法律關(guān)系客體是指行為。就某知識產(chǎn)權(quán)雙方達(dá)成了購買合同，該合同法律關(guān)系的客體是指智力成果。某單位與某設(shè)計(jì)院就購買該設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)專利簽訂了合同，此合同法律關(guān)系的客體是智力成果。16單項(xiàng)選擇題1、 委托監(jiān)理合同法律關(guān)系的客體是（）。 A.監(jiān)理工程B.監(jiān)理服務(wù) C.監(jiān)理規(guī)劃D.監(jiān)理投標(biāo)方案答案：B 17多項(xiàng)選擇題1、合同法律關(guān)系的客體是合同主體權(quán)利與義務(wù)所指向的對象，下列可以成為合同法律關(guān)系客體的是( )。A.借款合同的貨幣B.建設(shè)工程施工

8、合同中約定的建筑物C.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的專利權(quán)D.當(dāng)權(quán)利受到侵害時(shí)，依法得到法律保護(hù)的權(quán)利E.雙務(wù)合同中當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)答案：ABC18（二）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 1、法律事實(shí)的概念 2、行為 3、事件19（二）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 1.法律事實(shí)的概念 能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實(shí)，就是法律事實(shí)。法律事實(shí)包括行為和事件。 合同法律關(guān)系是不會(huì)自然而然地產(chǎn)生的，也不能僅憑法律規(guī)范規(guī)定就可在當(dāng)事人之間發(fā)生具體的合同法律關(guān)系。只有一定的法律事實(shí)存在，才能在當(dāng)事人之間發(fā)生一定的合同法律關(guān)系，或使原來的合同法律關(guān)系發(fā)生變更或消滅。 20（二）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變

9、更與消滅 2.行為 行為是指法律關(guān)系主體有意識的、能夠引起法律關(guān)系發(fā)生變更和消滅的活動(dòng)，包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。 行為還可分為合法行為和違法行為。凡符合國家法律規(guī)定或?yàn)閲曳伤J(rèn)可的行為是合法行為。凡違反國家法律規(guī)定的行為是違法行為。內(nèi)容補(bǔ)充：行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決等，也是一種法律事實(shí)，也能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅。21（二）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 3.事件 事件是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當(dāng)事人無法預(yù)見和控制的。 事件可分為自然事

10、件和社會(huì)事件兩種。自然事件是指由于自然現(xiàn)象所引起的客觀事實(shí)，如地震、臺風(fēng)等。社會(huì)事件是指由于社會(huì)上發(fā)生了不以個(gè)人意志為轉(zhuǎn)移的、難以預(yù)料的重大事變所形成的客觀事實(shí)，如戰(zhàn)爭、罷工、禁運(yùn)等。無論自然事件還是社會(huì)事件，它們的發(fā)生都能引起一定的法律后果，即導(dǎo)致合同法律關(guān)系的產(chǎn)生或者迫使已經(jīng)存在的合同法律關(guān)系發(fā)生變化。 22 熟悉代理關(guān)系 (一)代理的概念和特征 (二)代理的種類 (三)無權(quán)代理 (四)代理關(guān)系的終止 23 (一)代理的概念和特征 代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。 代理具有以下特征:（考點(diǎn)） 1代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為 2

11、代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為 3代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志 4被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任 24 (二)代理的種類 以代理權(quán)產(chǎn)生依據(jù)不同，分為委托代理、法定代理、指定代理。 1委托代理 委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。 （考點(diǎn)：判別屬于委托代理的情況，委托代理的責(zé)任承擔(dān)） 內(nèi)容補(bǔ)充：委托代理關(guān)系的產(chǎn)生，需要在代理人與被代理人之間存在基礎(chǔ)法律關(guān)系，如委托合同關(guān)系、合伙合同關(guān)系、工作隸屬關(guān)系等，但只有在被代理人對代理人進(jìn)行授權(quán)后，這種委托代理關(guān)系才真正建立。授予代理權(quán)的形式可以用書面形式，也可以用口頭形式。如果法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的

12、，則應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 25 (二)代理的種類 2法定代理 法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為維護(hù)無行為能力或限制行為能力人的利益而設(shè)立的代理方式。注意：企業(yè)的法定代表人，是法定代理。 3指定代理 指定代理，是根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。在指定代理中，被指定的人稱為指定代理人，依法被指定為代理人的，如無特殊原因不得拒絕擔(dān)任代理人。 26 (三)無權(quán)代理 無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。無權(quán)代理包括以下幾種情況:（考點(diǎn)：針對無權(quán)代理的三種情況考核） (1)沒有代理權(quán)而為代理行為

13、； (2)超越代理權(quán)限為代理行為； (3)代理權(quán)終止為代理行為。 27 (三)無權(quán)代理 無權(quán)代理行為在被代理不做否認(rèn)表示、經(jīng)被代理人追認(rèn)情況下，被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。對于無權(quán)代理行為，被代理人可以行使追認(rèn)權(quán)或拒絕權(quán)，行使追認(rèn)權(quán)后，代理行為有效。本人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不做否認(rèn)表示的，視為同意。（考點(diǎn)：判斷關(guān)于委托代理、法定代理、無權(quán)代理的描述正誤）28單項(xiàng)選擇題1、下列關(guān)于代理的表述中，正確的是( )。A.無權(quán)代理行為的后果由被代理人決定是否有效B.無權(quán)代理在被代理人追認(rèn)前，“代理人”可以撤銷其“代理”行為C.無權(quán)代理的法律后果由“代理人”承擔(dān)D.代理人只能在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行

14、為答案：D29單項(xiàng)選擇題2、如果施工單位項(xiàng)目經(jīng)理由于工作失誤導(dǎo)致采購的材料不能按期到貨，施工合同沒有按期完成，則建設(shè)單位可以要求（）承擔(dān)責(zé)任。 A.施工單位 B.監(jiān)理單位 C.材料供應(yīng)商 D.項(xiàng)目經(jīng)理 答案：A30多項(xiàng)選擇題1、建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施過程中，下列行為屬于委托代理的有（）。A.項(xiàng)目法人授權(quán)工程招標(biāo)機(jī)構(gòu)為其辦理招標(biāo)事宜B.施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標(biāo)C.監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務(wù)D.項(xiàng)目經(jīng)理代表施工企業(yè)負(fù)責(zé)具體工程項(xiàng)目的施工管理E.設(shè)計(jì)單位的設(shè)計(jì)負(fù)責(zé)人向施工單位和監(jiān)理單位進(jìn)行設(shè)計(jì) 交底答案：ACDE31多項(xiàng)選擇題2、無權(quán)代理是指行為人無代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行

15、民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。無權(quán)代理情況包括( )。 A. 沒有代理權(quán)而為代理行為 B. 超越代理權(quán)限為代理行為 C. 代理權(quán)終止為代理行為 D.表見代理 E. 轉(zhuǎn)代理 答案：ABC32掌握合同擔(dān)保 （一）擔(dān)保的概念 （二）擔(dān)保方式 （三）保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用 33 （一）擔(dān)保的概念 擔(dān)保是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人權(quán)利的法律制度。擔(dān)保通常由當(dāng)事人雙方訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同是被擔(dān)保合同的從合同，被擔(dān)保合同是主合同，主合同無效，從合同也無效。但擔(dān)保合同另有約定的按照約定。 擔(dān)?；顒?dòng)應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠實(shí)信用的原則。 擔(dān)保法是指調(diào)整因擔(dān)保關(guān)系而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

16、的法律規(guī)范的總稱。 34（二）擔(dān)保方式 擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。（考點(diǎn)：考核共有幾種擔(dān)保方式 ） 最常用的擔(dān)保方式是保證 35（二）擔(dān)保方式 1.保證 （1）保證的概念和方式 保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 保證法律關(guān)系至少有三方參加，即保證人、被保證人（債務(wù)人）、債權(quán)人。保證合同的當(dāng)事人是指保證人和債權(quán)人。 保證的方式有兩種，即一般保證和連帶責(zé)任保證。 一般保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)責(zé)任的保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)

17、行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 36（二）擔(dān)保方式 1.保證 連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 如果當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 （考點(diǎn)：保證是幾種擔(dān)保方式中唯一需要第三人向一方當(dāng)事人提供 的擔(dān)保。）37（二）擔(dān)保方式 1.保證（2）保證人的資格（考點(diǎn)：考核哪些機(jī)構(gòu)不能做擔(dān)保人） 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不

18、能作為保證人： 1)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 2)國家機(jī)關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。 38（二）擔(dān)保方式 1.保證 （3）保證合同的內(nèi)容 保證合同應(yīng)包括以下內(nèi)容： 1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額； 2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限； 3)保證的方式； 4)保證擔(dān)保的范圍； 5)保證的期間； 6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 39（二）擔(dān)保方式 1.保證（4)保證責(zé)任 保證合同生效后，保證人就應(yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的保證范圍和保證期間承擔(dān)保證責(zé)任。

19、保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月（考點(diǎn)：一般保證的保證期間規(guī)定） 注意：保證期間債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同或者債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的按照約定。 40(二)擔(dān)保方式 2.抵押 (1)抵押的概念 抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。債務(wù)人不

20、履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價(jià)或者從變賣抵押物的價(jià)款中優(yōu)先受償。其中債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。 41(二)擔(dān)保方式 2.抵押 (2)抵押物 由于抵押物是不轉(zhuǎn)移占有的，因此能夠成為抵押物的財(cái)產(chǎn)必須具備一定的條件。這類財(cái)產(chǎn)輕易不會(huì)滅失，且其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一定的程序。下列財(cái)產(chǎn)可以作為抵押物：（考點(diǎn)：可以抵押的財(cái)產(chǎn)）所擁有的房屋和其它地上定著物所擁有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其它財(cái)產(chǎn)有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)有權(quán)處分的國有機(jī)器、交通運(yùn)輸工具承包并經(jīng)發(fā)包方同意的荒山、荒丘等土地使用權(quán)其它42(二)擔(dān)保方式 2.抵押 (2)抵押物 下列財(cái)產(chǎn)不得

21、抵押:(考點(diǎn)：考核不得抵押的財(cái)產(chǎn)） 1)土地所有權(quán)； 2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)； 3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施； 4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)； 5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)； 6)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。432.抵押關(guān)于抵押生效的規(guī)定（兩大類）：（ 考點(diǎn)：考核抵押生效） 當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記

22、的，不得對抗第三人。 辦理抵押物登記，應(yīng)當(dāng)向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書。(二)擔(dān)保方式 44（二）擔(dān)保方式 2.抵押 （3）抵押的效力 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物要告知所有方，未通知抵押權(quán)人或未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。 轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款明顯低于其價(jià)值的，抵押權(quán)人可要求抵押人要提供相應(yīng)的擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，不得轉(zhuǎn)讓。 轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款，應(yīng)提前清償債權(quán)或向第三人提存，不足部分由債務(wù)人清償。抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在、抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。45（二）擔(dān)保方式 2.抵

23、押 （4）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價(jià)款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價(jià)或者拍賣、變賣后，其價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償：（考點(diǎn)：考核兩種清償規(guī)定） 1)抵押合同以登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償； 2)抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。46（二

24、）擔(dān)保方式 3.質(zhì)押 （1）質(zhì)押的概念 質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保。質(zhì)押后，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依法有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。質(zhì)權(quán)是一種約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn)移占有為特征。47（二）擔(dān)保方式 3.質(zhì)押 （2）質(zhì)押的分類 質(zhì)押可分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。能夠用作質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)沒有限制。 權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔(dān)保?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：（考點(diǎn)：考核可以質(zhì)押的權(quán)利） 1)匯票、支票、本

25、票、債券、存款單、倉單、提單; 2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； 3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)； 4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。（考點(diǎn)：考核抵押與質(zhì)押的異同）48（二）擔(dān)保方式 4.留置 留置，是指債權(quán)人按照合同約定占有對方(債務(wù)人)的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)并享有處置該財(cái)產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。留置權(quán)以債權(quán)人合法占有對方財(cái)產(chǎn)為前提，并且債務(wù)人的債務(wù)已經(jīng)到了履行期。比如，在承攬合同中，定作方逾期不領(lǐng)取其定作物的，承攬方有權(quán)將該定作物折價(jià)、拍賣、變賣，并從中優(yōu)先受償。49（二）擔(dān)保方式 4.留置 由于留置是一種比較強(qiáng)烈的擔(dān)

26、保方式，必須依法行使，不能通過合同約定產(chǎn)生留置權(quán)。依擔(dān)保法規(guī)定，能夠留置的財(cái)產(chǎn)僅限于動(dòng)產(chǎn)，且只有因保管合同、倉儲(chǔ)合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債權(quán)人才有可能實(shí)施留置。50（二）擔(dān)保方式 5.定金（考點(diǎn)：考核定金罰則） 定金，是指當(dāng)事人雙方為了擔(dān)保債務(wù)的履行，約定由當(dāng)事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。定金合同要采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實(shí)際交付定金之日生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙

27、倍返還定金。 5152（二）擔(dān)保方式 幾種擔(dān)保方式的總結(jié)：擔(dān)保方式中，有優(yōu)先受償權(quán)的擔(dān)保方式是抵押、質(zhì)押、留置。不可以是第三人做出擔(dān)保的方式有留置、定金。只能由第三方作出的擔(dān)保方式是保證。三、保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用 在建設(shè)工程的過程中，保證是最為常用的一種擔(dān)保方式。保證這種擔(dān)保方式必須由第三人作為保證人，由于對保證人的信譽(yù)要求比較高，建設(shè)工程中的保證人往往是銀行，也可能是信用較高的其他擔(dān)保人，如擔(dān)保公司。這種保證應(yīng)當(dāng)是采用書面形式的。 在建設(shè)工程中習(xí)慣把銀行出具的保證稱為保函，而把其他保證人出具的書面保證稱為保證書。 53三、保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用 （考點(diǎn)：考核保證在建設(shè)工程中的三個(gè)應(yīng)用） (

28、一)施工投標(biāo)保證 (二)施工合同的履約保證 (三)施工預(yù)付款保證建設(shè)工程的保證人一般是銀行、 擔(dān)保公司。保證金額一般為合同總額的5%l0%。投標(biāo)保證有效期限為從投標(biāo)截止日起到確定中標(biāo)人止。履約保證有效期限為從提交履約保證到項(xiàng)目竣工驗(yàn)收合格為止。預(yù)付款擔(dān)保是承包人提交的、為保證返還預(yù)付款的擔(dān)保。預(yù)付款擔(dān)保都是采用由銀行出具保函的方式提供。預(yù)付款保證的有效期為從預(yù)付款支付之日起至發(fā)包人向承包人全部收回預(yù)付款之日止 5455三、保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用沒收投標(biāo)保證金的情形（考點(diǎn)）投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤銷投標(biāo)書投標(biāo)人在業(yè)主已正式通知中標(biāo)后，在投標(biāo)有效期內(nèi)未簽訂合同或提交履約保函的投標(biāo)保函（保證書）的處理

29、（考點(diǎn)）未中標(biāo)的退回中標(biāo)的在簽訂合同時(shí)向業(yè)主提交履約擔(dān)保，投標(biāo)保函可退回發(fā)包人索取履約保證金作為賠償?shù)那闆r（考點(diǎn)）施工中承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工承包人破產(chǎn)、倒閉 單項(xiàng)選擇題1、 擔(dān)保方式中，必須由第三人為一方當(dāng)事人提供擔(dān)保的是（）。A.保證B.抵押C.留置D.質(zhì)押 答案： A2、 一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起( )。A.3個(gè)月 B.6個(gè)月 C.12個(gè)月 D.24個(gè)月答案：B3、 可作為抵押物進(jìn)行抵押的財(cái)產(chǎn)是( )。A.抵押人所有的房屋 B.抵押人有權(quán)使用的集體土地所有權(quán)C.依法被查封的財(cái)產(chǎn) D.抵押人所有的支票答案：A 56單項(xiàng)選擇題

30、4、 債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移其財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保是( )。A、定金B(yǎng)、抵押C、質(zhì)押D、留置答案：B5、抵押與質(zhì)押的區(qū)別主要在于（）。A.擔(dān)保財(cái)產(chǎn)是否為第三人的財(cái)產(chǎn)B.擔(dān)保財(cái)產(chǎn)變賣后的剩余部分是否歸債務(wù)人C.擔(dān)保財(cái)產(chǎn)是否轉(zhuǎn)移占有D.債權(quán)人是否有優(yōu)先受償權(quán)答案： C 57單項(xiàng)選擇題6、 招標(biāo)人對施工投標(biāo)保函的正確處理方式是（）。A.未中標(biāo)的投標(biāo)人不退還B.中標(biāo)的投標(biāo)人在中標(biāo)的同時(shí)退還C.在中標(biāo)的投標(biāo)人提交履約擔(dān)保后退還 D.投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤銷投標(biāo)書后退還答案：C 58多項(xiàng)選擇題1、 在抵押合同中，某些抵押財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記手續(xù)。抵押合同自登記之日起生效的包括（）等抵押合同

31、。A.土地使用權(quán)B.城市房地產(chǎn)C.車輛D.機(jī)器E.土地所有權(quán)答案：ABC 59多項(xiàng)選擇題2、 可以質(zhì)押的權(quán)利包括( )。A. 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；B. 依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；C. 依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；D. 房屋所有權(quán)證書E. 依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。答案：ABCE 60多項(xiàng)選擇題3、工程項(xiàng)目建設(shè)過程中，發(fā)包人要求承包人提供的擔(dān)保通常有（）。A.施工投標(biāo)保證B.施工合同履約保證C.施工合同支付保證D.工程預(yù)付款保證 E.施工合同工程款墊支保證答案：ABD 61熟悉工程保險(xiǎn) （一）保險(xiǎn)、保險(xiǎn)合同的概念 （二）建設(shè)工程一切險(xiǎn) 62熟悉工程保

32、險(xiǎn)（一）概念 補(bǔ)充內(nèi)容：4個(gè)概念1.保險(xiǎn)的概念 保險(xiǎn)，是指投保人根據(jù)合同約定，向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任，或者當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的商業(yè)保險(xiǎn)行為。保險(xiǎn)是一種受法律保護(hù)的分散危險(xiǎn)、消化損失的法律制度。保險(xiǎn)的目的是為了分散危險(xiǎn)，因此，危險(xiǎn)的存在是保險(xiǎn)產(chǎn)生的前提。保險(xiǎn)制度上的危險(xiǎn)是一種損失發(fā)生的不確定性，其表現(xiàn)為：(1)發(fā)生與否的不確定性；(2)發(fā)生時(shí)間的不確定性；(3)發(fā)生后果的不確定性。 63熟悉工程保險(xiǎn)（一）概念 2.保險(xiǎn)合同的概念 保險(xiǎn)合同是指投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利

33、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。投保人是指與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同，并按照保險(xiǎn)合同負(fù)有支付保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)的人。保險(xiǎn)人是指與投保人訂立保險(xiǎn)合同，并承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金責(zé)任的保險(xiǎn)公司。 保險(xiǎn)合同在履行中還會(huì)涉及到被保險(xiǎn)人和受益人的概念。被保險(xiǎn)人是指其財(cái)產(chǎn)或者人身受保險(xiǎn)合同保障，享有保險(xiǎn)金請求權(quán)的人，投保人可以為被保險(xiǎn)人。受益人是指人身保險(xiǎn)合同中由被保險(xiǎn)人或者投保人指定的享有保險(xiǎn)金請求權(quán)的人、投保人，被保險(xiǎn)人可以為受益人。 保險(xiǎn)合同一般是以保險(xiǎn)單的形式訂立的。 64熟悉工程保險(xiǎn) （一）概念 3.財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同 財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同是以財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)合同建筑工程一切險(xiǎn)和安裝工程一切險(xiǎn)即為財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同。 4.人身保險(xiǎn)

34、合同 人身保險(xiǎn)合同是以人的壽命和身體為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)合同。人身保險(xiǎn)的受益人由被保險(xiǎn)人或者投保人指定。保險(xiǎn)人對人身保險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)，不得用訴訟方式要求投保人支付。65熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種建設(shè)工程險(xiǎn)（狹義）：（考點(diǎn)：考核建設(shè)工程險(xiǎn)的兩個(gè)險(xiǎn)種）建筑工程一切險(xiǎn)（附加第三者責(zé)任險(xiǎn)）、安裝工程一切險(xiǎn)（附加第三者責(zé)任險(xiǎn)）1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))概述： 建筑工程一切險(xiǎn)是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項(xiàng)目，包括道路、橋梁、水壩、港口等，在建造過程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險(xiǎn)種。 建設(shè)工程一切險(xiǎn)往往還加保第三者責(zé)任險(xiǎn)。第三者責(zé)任險(xiǎn)是指凡在工程期間的保險(xiǎn)有效期內(nèi)因在工

35、地上發(fā)生意外事故造成在工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失，依法應(yīng)由被保險(xiǎn)人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。661.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))投保人：（考點(diǎn)：考核誰是投保人） 在國外，建設(shè)工程一切險(xiǎn)的投保人一般是承包人。如FIDIc施工合同條件要求，承包人以承包人和業(yè)主的共同名義對工程及其材料、配套設(shè)備裝置投保保險(xiǎn)。我國的建設(shè)工程施工合同(示范文本)規(guī)定，工程開工前，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)為建設(shè)工程辦理保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)用。因此，采用建設(shè)工程施工合同(示范文本)應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人投保建設(shè)工程一切險(xiǎn)。 熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種67熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種 1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)

36、任險(xiǎn))被保險(xiǎn)人： 建筑工程一切險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人則范圍較寬，所有在工程進(jìn)行期間，對該項(xiàng)工程承擔(dān)一定風(fēng)險(xiǎn)的有關(guān)各方(即具有可保利益的各方)，均可作為被保險(xiǎn)人。如果被保險(xiǎn)人不止一家，則各家接受賠償?shù)臋?quán)利以不超過其對保險(xiǎn)標(biāo)的的可保利益為限。被保險(xiǎn)人具體包括：(1)業(yè)主或工程所有人；(2)承包人或者分包人；(3)技術(shù)顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。68熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))責(zé)任范圍：（考點(diǎn)：考核建筑工程一切險(xiǎn)的責(zé)任范圍） 保險(xiǎn)人對下列原因造成的損失和費(fèi)用負(fù)責(zé)賠償：(1)自然事件：指地震、海嘯、雷電、颶風(fēng)、臺風(fēng)、龍卷風(fēng)、風(fēng)暴、暴雨、洪水、

37、水災(zāi)、凍災(zāi)、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強(qiáng)大的自然現(xiàn)象；(2)意外事故：指不可預(yù)料的以及被保險(xiǎn)人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事件，包括火災(zāi)和爆炸。（不包含社會(huì)事件、政治事件等）69熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))除外責(zé)任： （考點(diǎn)：考核建筑工程一切險(xiǎn)的除外責(zé)任） 保險(xiǎn)人對下列各項(xiàng)原因造成的損失不負(fù)責(zé)賠償：設(shè)計(jì)錯(cuò)誤引起的損失自然磨損因原材料缺陷或工藝不善引起的損失非外力引起的機(jī)械或電氣裝置本身損失維修保養(yǎng)或正常檢修費(fèi)用文字資料及包裝物料盤點(diǎn)時(shí)發(fā)現(xiàn)的短缺領(lǐng)有公共運(yùn)輸執(zhí)照或已保險(xiǎn)的運(yùn)輸設(shè)備損失工地內(nèi)及

38、周圍已有的財(cái)產(chǎn)期限終止前已竣工驗(yàn)收或?qū)嶋H占用的部分70熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))第三者責(zé)任險(xiǎn)： 建筑工程一切險(xiǎn)如果加保第三者責(zé)任險(xiǎn)，則保險(xiǎn)人對下列原因造成的損失和費(fèi)用，負(fù)責(zé)賠償：(1)在保險(xiǎn)期限內(nèi)，因發(fā)生與所保工程直接相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財(cái)產(chǎn)損失；(2)被保險(xiǎn)人因上述原因而支付的訴訟費(fèi)用以及事先經(jīng)保險(xiǎn)人書面同意而支付的其他費(fèi)用。71熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))賠償金額： 保險(xiǎn)人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關(guān)部門根據(jù)現(xiàn)行法律裁定的應(yīng)由被保險(xiǎn)人償付的金額

39、為準(zhǔn)，但在任何情況下，均不得超過保險(xiǎn)單明細(xì)表中對應(yīng)列明的每次事故賠償限額。在保險(xiǎn)期限內(nèi)，保險(xiǎn)人經(jīng)濟(jì)賠償?shù)淖罡哔r償責(zé)任不得超過本保險(xiǎn)單明細(xì)表中列明的累計(jì)賠償限額。72熟悉工程保險(xiǎn)（二）建設(shè)工程涉及的主要險(xiǎn)種1.建筑工程一切險(xiǎn)(及第三者責(zé)任險(xiǎn))保險(xiǎn)期限（考點(diǎn)：考核保險(xiǎn)期限的規(guī)定） 建筑工程一切險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任自保險(xiǎn)工程在工地動(dòng)工或用于保險(xiǎn)工程的材料、設(shè)備運(yùn)抵工地之時(shí)起始，至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗(yàn)收證書或驗(yàn)收合格，或工程所有人實(shí)際占用或使用或接受該部分或全部工程之時(shí)終止，以先發(fā)生者為準(zhǔn)。但在任何情況下，保險(xiǎn)人承擔(dān)損害賠償義務(wù)的期限不超過保險(xiǎn)單明細(xì)表中列明的建筑期保險(xiǎn)終止日。73單項(xiàng)選擇題：

40、1.我國建設(shè)工程施工合同（示范文本）規(guī)定，建筑工程一切險(xiǎn)的投保人應(yīng)當(dāng)是（）。A.施工合同的發(fā)包人B.施工合同的承包人C.施工合同發(fā)包人和承包人D.工程項(xiàng)目的代建方和施工合同的發(fā)包人答案：A7475單項(xiàng)選擇題：2.某建筑工程，業(yè)主投保了建筑工程一切險(xiǎn)。工程竣工移交后，在合同約定保險(xiǎn)期限內(nèi)發(fā)生地震，造成部分建筑物損壞，業(yè)主向保險(xiǎn)公司提出索賠。則應(yīng)由（）。A.保險(xiǎn)公司承擔(dān)全部損失B.保險(xiǎn)公司承擔(dān)除外責(zé)任以外的全部損失C.業(yè)主自行承擔(dān)全部損失D.業(yè)主和保險(xiǎn)公司協(xié)商分擔(dān)損失答案： C了解合同的公證和鑒證法律制度 合同的公證 合同的鑒證 合同公證與鑒證的相同點(diǎn)與區(qū)別 76了解合同的公證和鑒證法律制度 （一

41、）合同的公證 合同公證，是指國家公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請，依法對合同的真實(shí)性與合法性進(jìn)行審查并予以確認(rèn)的一種法律制度。合同公證一般實(shí)行自愿公證原則，無申請不公正。 內(nèi)容補(bǔ)充： 在建設(shè)工程領(lǐng)域，除了證明合同本身的合法性與真實(shí)性外，在合同的履行過程中有時(shí)也需要進(jìn)行公證。如承包人已經(jīng)進(jìn)場，但在開工前發(fā)包人違約而導(dǎo)致合同解除，承包人撤場前如果雙方無法對賠償達(dá)成一致，則可以對承包人已經(jīng)進(jìn)場的材料設(shè)備數(shù)量進(jìn)行公證，即進(jìn)行證據(jù)保全，為以后糾紛解決留下證據(jù)。77了解合同的公證和鑒證法律制度 （二）合同的鑒證 合同鑒證，是指合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請對其所簽訂的合同進(jìn)行審查，以證明其真實(shí)性和合法性，并

42、督促當(dāng)事人雙方認(rèn)真履行的法律制度。 我國的合同鑒證實(shí)行的是自愿原則，合同鑒證根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請辦理。合同鑒證由縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)辦理。有條件的工商行政管理所，經(jīng)上級機(jī)關(guān)確定后，可以以縣(市)、區(qū)工商行政管理局的名義辦理鑒證。78了解合同的公證和鑒證法律制度 （三）合同公證與鑒證的相同與區(qū)別（考點(diǎn)：考核兩者的異同）1.合同公證與鑒證的相同點(diǎn)是：申請?jiān)瓌t相同(自愿）、內(nèi)容和范圍相同、目的相同（為了證明合同的合法性與真實(shí)性）3.合同公證與鑒證的區(qū)別是：性質(zhì)、效力、適用范圍不同。公正：是司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)下的公證機(jī)關(guān)依據(jù)公證暫行條例的司法行政行為 ；效力高，法院可以作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，且具有強(qiáng)制

43、執(zhí)行效力且在域內(nèi)域外均有法律效力。鑒證：是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)合同鑒證辦法的行政管理行為，效力低與公正且僅限于國內(nèi)有效 。 79單項(xiàng)選擇題：1、 經(jīng)過公證的合同，其法律效力（）經(jīng)過鑒證的合同。A等同于 B高于 C低于 D相當(dāng)于答案：B2. 建設(shè)工程合同的公證和鑒證，在法律上的相同之處是（）A.性質(zhì)相同，都是國家行政機(jī)關(guān)對工程合同按照法定程序進(jìn)行審查B.效力相同，即經(jīng)過法定程序公證和鑒證的合同可以作為人民法院認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)C.適用范圍相同，即在國內(nèi)國外均可采用鑒證和公證任何一種合同審查方式D.申請?jiān)瓌t相同，都是合同當(dāng)事人自愿決定是否進(jìn)行合同的鑒證和公證答案：D80二、合同法律制度了解合同的類別熟

44、悉合同形式；了解格式合同掌握要約、承諾； 了解締約過失責(zé)任。掌握合同的生效；熟悉無效合同與可變更、可撤銷合同。掌握合同的履行與變更掌握合同的終止 掌握違約責(zé)任掌握合同爭議的解決 81 合同法的基本知識（一）合同的概念（二）合同法的基本原則（三）合同法內(nèi)容簡介 （四) 合同的分類82合同法的基本知識補(bǔ)充內(nèi)容：（一）合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。各國的合同法規(guī)范的都是債權(quán)合同，它是市場經(jīng)濟(jì)條件下規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的基本依據(jù)，因此，合同是市場經(jīng)濟(jì)中廣泛進(jìn)行的法律行為。而廣義的合同還應(yīng)包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及勞動(dòng)合同等

45、，這些合同由其他法律進(jìn)行規(guī)范，不屬于我國合同法中規(guī)范的合同。83 合同法基本知識（二）合同的分類 從不同的角度可以對合同作不同的分類。 1.合同法的基本分類（考點(diǎn)：考核不適用合同法的合同） 合同法分則部分將合同按照標(biāo)的的特點(diǎn)分為15類：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲(chǔ)合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。這可以認(rèn)為是合同法對合同的基本分類，合同法對每一類合同都作了較為詳細(xì)的規(guī)定。 84 合同法基本知識（二）合同的分類 2.其他分類 其他分類是側(cè)重學(xué)理分析的，合同法中也有涉及。（l)計(jì)劃與非計(jì)

46、劃合同 (2)雙務(wù)合同與單務(wù)合同 (3）諾成合同與實(shí)踐合同 （4）主合同與從合同 （5）有償合同與無償合同（6）要式合同與不要式合同 85單項(xiàng)選擇題：1、下列合同不適用合同法的是( )。A、買賣合同B、借款合同C、委托合同D、收養(yǎng)合同答案：D86合同的訂立 熟悉合同的形式和內(nèi)容了解格式條款掌握要約、承諾了解締約過失責(zé)任87合同的訂立 熟悉合同的形式和內(nèi)容 (一)合同形式的概念和分類（考點(diǎn)：對幾種合同形式的判別） 合同的形式是當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。一般認(rèn)為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式、其他形式.合同的書面形式是指合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。其他形式有

47、公證、審批、登記.口頭形式有當(dāng)面、電話.以合同形式的產(chǎn)生依據(jù)劃分，合同形式可分為法定形式、約定形式應(yīng)當(dāng)采用書面形式的情形有：法律行政法規(guī)規(guī)定采用、當(dāng)事人約定采用. 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式、法定形式.88合同的訂立 熟悉合同的形式和內(nèi)容 (二)合同形式的原則 合同法采用合同形式的不要式原則.（考點(diǎn)：考核合同形式的原則） 因?yàn)楹贤男问绞钱?dāng)事人意思的載體，只要意思表達(dá)清楚了，形式并不重要。但特殊的合同要采用要是原則，如建設(shè)工程合同。 89合同的訂立 熟悉合同的形式和內(nèi)容 (三)合同形式欠缺的法律后果 合同法規(guī)定的合同形式的不要式原則的一個(gè)重要體現(xiàn)還在于：即使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用

48、書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。采用書面形式訂立合同的，在簽字蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 例如：某施工合同，在施工任務(wù)完成后由于發(fā)包人拖欠工程款而發(fā)生糾紛，但雙方一直沒有簽訂書面合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同已經(jīng)成立。90合同的訂立 熟悉合同的形式和內(nèi)容 補(bǔ)充內(nèi)容：(四)合同的內(nèi)容 1當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 2標(biāo)的 3數(shù)量 4質(zhì)量 5價(jià)款或者報(bào)酬 6履行的期限、地點(diǎn)和方式 7違約責(zé)任 8解決爭議的方法 91單項(xiàng)選擇題：1、合同法在合同形式上的要求是以( )為原則的。A、要式 B、不要式 C、書面 D、口頭答

49、案：B2、 依據(jù)合同法的規(guī)定，合同形式中不屬于書面合同形式的是（）A.傳真B.電子郵件C.登記D.信件答案：C9293合同的訂立 了解格式條款（考點(diǎn)：格式條款爭議的處理） 格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商即采用的條款。 在訂立合同時(shí)不必與對方協(xié)商即可采用格式條款。 格式條款又被稱為標(biāo)準(zhǔn)條款。 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，對格式條款有兩種以上解釋，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款的一方的解釋。 擬定方免除自身責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式條款無效 在格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 94單項(xiàng)選擇題：1、在格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)

50、當(dāng)采用（ ）。A.格式條款 B.非格式條款C.當(dāng)事人另行協(xié)商確定的條款 D.仲裁機(jī)構(gòu)確定的條款答案: B合同的訂立 掌握要約與承諾 (一)要約 (二)承諾 (三)要約和承諾的生效 95合同的訂立掌握要約與承諾 (一)要約 1要約的概念和條件 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人。要約應(yīng)當(dāng)具有以下條件：(1)內(nèi)容具體確定；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 96合同的訂立 掌握要約與承諾 (一)要約 2要約邀請 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在法律

51、上無須承擔(dān)責(zé)任。這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容，也不含相對人同意后受其約束的表示。比如價(jià)目表的寄送、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、招股說明書等，即是要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。97合同的訂立 掌握要約與承諾 (一)要約 3要約的撤回和撤銷（考點(diǎn)：重點(diǎn)考核這兩者的區(qū)別） 要約撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約撤銷，是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約

52、人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 98合同的訂立掌握要約與承諾 (一)要約 3要約的撤回和撤銷但有下列情形之一的，要約不得撤銷：（考點(diǎn)：以小案例的形式考核要約可否撤銷）第一，要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 99合同的訂立 掌握要約與承諾 (二)承諾 1承諾的概念和條件承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。 承諾具有以下條件：（考點(diǎn)：考核承諾應(yīng)具備的條件） (1)承諾必須由受要約人作出。 (2)承諾只能向要約人作出。 (3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 (4)承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。 100合同的訂

53、立掌握要約與承諾 (二)承諾 2承諾的期限 承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定： (1)要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； (2)要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。101合同的訂立掌握要約與承諾 (二)承諾 3遲到的承諾 超過承諾期限到達(dá)要約人的承諾，按照遲到的原因不同，合同法對承諾的有效性作出了不同的區(qū)分。 (1)受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。除非要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效，否則該超期的承諾視為新要約，對要約人不具備法律效力。 (2)非受要約人責(zé)任原因延誤到達(dá)的承諾。受要約人在承諾期限內(nèi)

54、發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過了承諾期限。對于這種情況，除非要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，否則承諾有效。102合同的訂立 掌握要約與承諾 (二)承諾 4承諾的撤回（承諾無撤銷，否則為違約） 承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。（考點(diǎn)：考核承諾撤回的規(guī)定）103合同的訂立 掌握要約與承諾 (三)要約和承諾的生效 世界各國對于要約和承諾的生效，主要有投郵主義、到達(dá)主義、了解主義。 我國對要約、承諾的生效采用到達(dá)主義。 要約到達(dá)受

55、要約人時(shí)生效，承諾的通知送達(dá)給要約人時(shí)生效。104單項(xiàng)選擇題：1、要約人要撤銷要約，撤銷要約通知應(yīng)在( )到達(dá)對方。A、要約到達(dá)對方之前 B、對方發(fā)出承諾之前C、對方承諾要達(dá)要約人之前 D、對方承諾生效之后答案：B2、 接受要約的承諾人要使發(fā)出的承諾不產(chǎn)生法律效力，則撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在（）到達(dá)要約人。A.要約到達(dá)受要約人之前 B.承諾通知到達(dá)要約人之前C.承諾通知發(fā)出之前 D.承諾通知到達(dá)要約人之后答案：B105多項(xiàng)選擇題：1、根據(jù)合同法規(guī)定，要約撤回和要約撤銷的主要區(qū)別有（）。A.要約所處法律效力狀態(tài)不同B.撤回和撤銷的目的不同C.撤回和撤銷的通知到達(dá)受要約人的時(shí)間要求不同D.受要約人對要

56、約知曉的情況不同E.對要約人的約束條件不同答案：ACDE106合同的訂立 了解締約過失責(zé)任 (一)締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，應(yīng)對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項(xiàng)信賴而發(fā)生的損害。(二)締約過失責(zé)任的構(gòu)成1.締約一方受有損失2.締約當(dāng)事人有過錯(cuò) 承擔(dān)締約過失責(zé)任一方應(yīng)當(dāng)有過錯(cuò)，包括故意行為和過失行為導(dǎo)致的后果責(zé)任。這種過錯(cuò)主要表現(xiàn)為違反先合同義務(wù)。3.合同尚未成立4.締約當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與該損失之間有因果關(guān)系107合同的訂立 了解締約過失責(zé)任 所謂“先合同義務(wù)”，是指自締約人雙方為簽訂合同而互相接觸磋

57、商開始但合同尚未成立，逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)(或稱附隨義務(wù))，包括協(xié)助、通知、照顧、保護(hù)、保密等義務(wù)，它自要約生效開始產(chǎn)生。(三)承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形（考點(diǎn)：考核締約過失責(zé)任的承擔(dān)）1.假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況3.有其他違背誠實(shí)信用原則的行為4.違反締約中的保密義務(wù)108合同的效力 掌握合同的生效 (一)合同的成立 1不要式合同的成立 如果法律法規(guī)、當(dāng)事人對合同的形式、程序沒有特殊的要求，則承諾生效時(shí)合同成立。內(nèi)容補(bǔ)充： 一般情況下，要約生效的地點(diǎn)為不要式合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地

58、的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。 2要式合同的成立 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。109合同的效力掌握合同的生效 (二)合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件 合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同成立后，必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效，否則合同是無效的。合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（考點(diǎn)：考核合同的生效條件） 1當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 2意思表示真實(shí) 3不違反法律或者社會(huì)公共利益110合同的效力掌握合同的生效(三)合同的生效時(shí)間 1合同生效時(shí)

59、間的一般規(guī)定 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。 口頭合同承諾時(shí)生效書面合同雙方簽字蓋章后生效批準(zhǔn)、登記類辦理相關(guān)批準(zhǔn)登記后生效 2附條件和附期限合同的生效時(shí)間 （考點(diǎn)：考核生效時(shí)間） 附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效；附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。附生效期限的合同，自期限界至?xí)r生效；附終止期限合同，自期限屆滿時(shí)失效。111合同的效力掌握合同的生效(四)合同效力與仲裁條款 合同成立后，合同中的仲裁條款是獨(dú)立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。 (五)效力待定的合同 有些合同的效力較為復(fù)雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān)，這類合同即為效力待定的合同。

60、112合同的效力掌握合同的生效(五)效力待定的合同（考點(diǎn)：考核合同是否有效，重點(diǎn)是下面第5條）1限制民事行為能力人訂立的合同（主要取決于其法定代理人是否進(jìn)行追認(rèn)）2無代理權(quán)人訂立的合同（主要取決于被代理人是否進(jìn)行追認(rèn),但相對人有理由相信行為人有代理權(quán)則代理行為有效）3表見代理人訂立的合同（代理有效，保護(hù)善意第三人）4法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同（除相對人知道真相，代理有效，本質(zhì)上接近表現(xiàn)代理，第三人很難判斷其是否越權(quán)）5無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同（一般無效。特殊情況：經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)、通過訂立合同取得了財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)則有效）113合同的效力熟悉無效合同(一)無效合同的概念 無效合同是指當(dāng)事