第五節(jié)合同的消滅

1、第五節(jié) 合同的讓與一、合同權利的轉讓 (債權讓與)合同債權的轉讓，受讓人取代原債權人成為新債權人。立法側重保護債務人讓與人（原債權人）受讓人（新債權人）債務人1各國規(guī)定不盡相同：（1）大陸法 無須債務人同意，無須通知債務人 （2）英美法 （3）中國法允許債權轉讓，三種情況例外 債權轉讓的效力通知為準，且不遲于債務履行期。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生 效力 債務人權利：抗辯權；抵消權2二、合同義務的轉讓 又稱債務承擔, 由新債務人代替原債務人履行債務 。債權人債務人（讓與人）承擔人（新債務人）3德國法須債權人同意法國法 原則上允許，債的更新英國法須債權人同意，債的更新美國法允許特定情況下的替代

2、履行4（三）中國法承認合同義務的轉移，但必須征得債權人的同意 。新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯 ；并存的債務承擔第三人與原債務人承擔連帶責任（不須債權人同意）5三、概括轉讓權利義務一并轉移給第三人兩種方式：合同轉讓（須對方同意）企業(yè)合并6第六節(jié)合同的消滅 一、大陸法各國對債的消滅的有關規(guī)定 （一）清償(Payment ）（二）提存(Deposit) （三）抵消(setoff) （四）免除(release) （五）混同(merger) 7（一）清償清償主體債務人，允許代為清償 （第三人因此可取得代位權）清償的標的物 代物清償須債權人同意清償地點區(qū)分特定物與其他債務 清償期限 側重為債務人

3、利益清償費用 債務人承擔8（二）提存1、提存必須具備以下條件 ：（1）債權人受領遲延 或拒絕受領；（2）債權人不清或下落不明； 2、提存的效力：（1）債務人免除責任；（2）風險轉移；（3）費用負擔轉移 9甲向乙購買一頭牛，錢已交付，約定一星期后由乙將牛交付甲。一星期后，乙交牛時，甲以牛比一星期前瘦了為由拒絕接受，并要求乙返還其已支付的牛錢。乙不答應，將牛交有關部門提存。 1、乙的行為是否認定為已履行了債務？2、該牛在有關部門提存期間支出的費用，應由誰承擔？3、假如該牛在提存期間，生了小牛，歸誰所有？10（三）抵消(setoff ）抵消的方法有三種：（1）法定抵消；（2）單方抵消；（3）約定抵消

4、 我國合同法規(guī)定兩種：法定抵消（99條）當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可將自己的債務與對方的債務抵消，但法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵消的除外 約定抵消（100條）當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協(xié)商一致，也可以抵消 11（四）免除(release) 各國法律規(guī)定不同。法國法和德國法認為，免除是雙方的法律行為，必須經債務人的同意。日本法和中國法則認為，免除是單獨行為，只要債權人作出免除債務的意思表示即可消滅債的關系，無須債務人同意。 12（五）混同（merger）混同，指債權與債務歸于同一人 混同的原因： （1）民法上的繼受繼承 （2）商法上的繼受。作為債務人的公司與作為債權人的公司合并。 （3）特定繼受。債權轉讓或債務承擔而使債權債務集中于一人。13二、英美法關于合同消滅的法律規(guī)定（一）因雙方當事人的協(xié)議而消滅 （二）履行而消滅 （三）因違約而消滅 （