第一講侵權(quán)責(zé)任法

1、 侵權(quán)責(zé)任法1第一講 侵權(quán)責(zé)任法 一、侵權(quán)責(zé)任法概述 二、侵權(quán)特別法三、侵權(quán)責(zé)任法司法解釋四、現(xiàn)代侵權(quán)責(zé)任法的危機(jī)與發(fā)展趨勢(shì)2 第一講 侵權(quán)責(zé)任法一、侵權(quán)責(zé)任法概述（一）侵權(quán)責(zé)任法的概念 侵權(quán)責(zé)任法是規(guī)定侵權(quán)行為及其法律責(zé)任的法律規(guī)范的總稱 。（二）侵權(quán)責(zé)任法的特征 1、侵權(quán)責(zé)任法的條文具有高度的概括性。 2、侵權(quán)責(zé)任法的內(nèi)容極具復(fù)雜性。 3、侵權(quán)責(zé)任法的內(nèi)容和體系相當(dāng)完備和系統(tǒng)。 4、侵權(quán)責(zé)任法是一種強(qiáng)制性的法律。 3（三）侵權(quán)責(zé)任法的功能1、補(bǔ)償（救濟(jì)）功能（1）侵權(quán)責(zé)任法第4條確立了民事責(zé)任較之于行政、刑事財(cái)產(chǎn)責(zé)任優(yōu)先的規(guī)則，目的就是要彌補(bǔ)權(quán)利人因他人的民事違法行為而給其造成的經(jīng)濟(jì)損失。

2、 （2）侵權(quán)責(zé)任法在過(guò)錯(cuò)責(zé)任中規(guī)定相應(yīng)的”、補(bǔ)充的”責(zé)任”等，也是要盡可能使受害人獲得補(bǔ)救。 4（3）侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定了公平責(zé)任。 （4）為了進(jìn)一步減輕受害人的舉證負(fù)擔(dān)，侵權(quán)責(zé)任法不僅采取過(guò)錯(cuò)推定，而且采取因果關(guān)系推定的做法。 （5）通過(guò)墊付責(zé)任和建立賠償基金，給予受害人侵權(quán)責(zé)任以外的救濟(jì)。 52、懲罰（制裁）功能 （1）過(guò)錯(cuò)責(zé)任和過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任都在一定程度上體現(xiàn)了其制裁的價(jià)值 。（2）侵權(quán)責(zé)任的形式也體現(xiàn)了懲罰功能。 （3）在責(zé)任范圍上，過(guò)錯(cuò)程度的不同常常影響到責(zé)任的范圍。 63、預(yù)防功能： （1）侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定了停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)等責(zé)任形式，它們主要是為了實(shí)現(xiàn)防患于未然的目的。 （2

3、）侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定了安全保障義務(wù)、監(jiān)護(hù)人責(zé)任、教育機(jī)構(gòu)的責(zé)任等制度，強(qiáng)化對(duì)直接侵權(quán)人的注意義務(wù)，督促潛在責(zé)任人積極采取安全保護(hù)措施，預(yù)防損害的發(fā)生。 7（3）在過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任中，責(zé)任由物件的所有人、管理人與使用人等來(lái)承擔(dān)，以督促其采取措施避免損壞的發(fā)生。 8（四）侵權(quán)責(zé)任法的淵源1、憲法淵源2、民法淵源3、其他法律淵源 4、司法解釋淵源 5、行政規(guī)章和地方法規(guī)淵源6、國(guó)際條約和國(guó)際慣例 9（五）侵權(quán)責(zé)任法的調(diào)整對(duì)象 “不按程序解剖尸體侵害尸體”案 一名被公安機(jī)關(guān)收容審查的少年在關(guān)押十幾天后患病，保外就醫(yī)沒(méi)有治愈而死亡，醫(yī)院診斷的結(jié)論是大葉性肺炎致死。家屬對(duì)此有疑義，請(qǐng)求進(jìn)行法醫(yī)建議鑒定。公安機(jī)關(guān)遂

4、委托該省醫(yī)學(xué)院對(duì)尸體進(jìn)行解剖，鑒定死因。醫(yī)學(xué)院在解剖過(guò)程中，組織進(jìn)行教學(xué)活動(dòng)，并采集了尸體的部分器官制作標(biāo)本。死者家屬氣極，向法院起訴，結(jié)果法院沒(méi)有支持其訴訟主張。10 根據(jù)我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法第2條的規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任法法調(diào)整的對(duì)象就是指發(fā)生在特定主體之間的、以侵權(quán)責(zé)任為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。這種社會(huì)關(guān)系的特點(diǎn)：1、它是因侵權(quán)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。 2、它是以侵權(quán)責(zé)任為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。 11 3、它是以合同外的責(zé)任為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系 4、它是發(fā)生在特定的平等主體之間的社會(huì)關(guān)系。 12（六）侵權(quán)責(zé)任法的體系 侵權(quán)責(zé)任法的體系是指將侵權(quán)責(zé)任法中的各項(xiàng)規(guī)則、制度加以有機(jī)結(jié)合時(shí)所依據(jù)的科學(xué)、合理的邏輯結(jié)構(gòu)。特點(diǎn)： 1、基

5、于歸責(zé)原則來(lái)構(gòu)建體系。 2、采用“一般條款與類型化”相結(jié)合的方式。 3、一般責(zé)任形式與具體損害賠償規(guī)則的結(jié)合。 4、有效地銜接了侵權(quán)普通法和侵權(quán)特別法的關(guān)系。 13（七）侵權(quán)責(zé)任法的一般條款1、侵權(quán)責(zé)任法一般條款的含義： 引例：某報(bào)社記者王某調(diào)查某地個(gè)體醫(yī)院諞取錢財(cái)?shù)牟坏赖率录?，在?bào)紙上載文予以揭露，文章中用化名提到一個(gè)被騙錢財(cái)?shù)男圆』颊吣臣住Ｇ『秒x此地100多公里的某地，也有一個(gè)患同樣疾病的某乙就叫這個(gè)化名。于是某乙起訴侵權(quán)。在訴訟中，某乙還與記者王某協(xié)商，要求其承認(rèn)侵權(quán)以配合其訴訟，勝訴后將獲得的賠償金與其分享，被拒絕。14一審法院判決報(bào)社和記者侵權(quán)成立，承擔(dān)賠償責(zé)任。二審法院判決駁回某乙

6、的訴訟請(qǐng)求。王某和報(bào)社向法院起訴，追究某乙的惡意訴訟侵權(quán)責(zé)任。 所謂一般條款，是指在成文法中居于核心地位的，具有高度概括性和普遍適用性的條款。 15 2、大陸法系侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定一般條款的意義（1）簡(jiǎn)化立法。 （2）增加其彈性，使之與時(shí)俱進(jìn)。（3）賦予法官概括的裁判準(zhǔn)則。 163、大陸法系侵權(quán)責(zé)任法一般條款的發(fā)展進(jìn)程（1）古代法時(shí)期：在歷史上，無(wú)論是兩河流域的立法還是其他國(guó)家的古老立法，在古代成文法中，凡是關(guān)于侵權(quán)行為的法律規(guī)定都是具體規(guī)定，并沒(méi)有作出過(guò)一個(gè)對(duì)侵權(quán)行為概括的、一般化規(guī)定的條文。 17羅馬法時(shí)期：早期的羅馬法對(duì)侵權(quán)行為并沒(méi)有作出私犯和準(zhǔn)私犯的劃分，采用的也是規(guī)定具體侵權(quán)行為的做法。

7、查士丁尼制定羅馬法典，將侵權(quán)行為分為私犯和準(zhǔn)私犯。 而私犯所涵蓋的正是現(xiàn)代意義的一般侵權(quán)行為、準(zhǔn)私犯所涵蓋的正是特殊侵權(quán)行為，因而羅馬法為近代侵權(quán)責(zé)任法的一般化奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。正是由于這樣的劃分，才開(kāi)始了侵權(quán)責(zé)任法的一般化的歷史進(jìn)程，私犯就被以后的立法概括為一般侵權(quán)行為，出現(xiàn)了大陸法系侵權(quán)責(zé)任法的一般條款，準(zhǔn)私犯則被概括為準(zhǔn)侵權(quán)行為或者特殊侵權(quán)行為。18（3）法國(guó)法時(shí)期 直至1804法國(guó)民法典的誕生，人類社會(huì)才真正完成了侵權(quán)責(zé)任法的一般化的立法進(jìn)程。 法國(guó)民法典將侵權(quán)行為的基本內(nèi)容進(jìn)行最為概括、最為一般化的規(guī)定，其第1382條規(guī)定 ：“任何行為使他人受到損害時(shí)，因自己的過(guò)失使損害發(fā)生之人對(duì)該

8、他人的損失負(fù)賠償責(zé)任” 19（4）德國(guó)法時(shí)期：德國(guó)民法典第823條：“（1）故意或因過(guò)失不法侵害他人的生命、身體、健康、自由、所有權(quán)或其他權(quán)利的人，對(duì)他人負(fù)有賠償由此而發(fā)生的損害的義務(wù)。（2）違背以保護(hù)他人為目的的法律的人，負(fù)有相同的義務(wù)。以法律內(nèi)容，即使無(wú)過(guò)失仍可能違背此種法律的，只有在過(guò)失的情形，才發(fā)生賠償?shù)牧x務(wù)。” 20德國(guó)民法典第826條：“以違背善良風(fēng)俗的方式對(duì)他人故意造成損害的人，對(duì)他人負(fù)有賠償損害的義務(wù)” 以上兩條將一般侵權(quán)行為概括為對(duì)權(quán)利的侵犯、違反保護(hù)性規(guī)定和違反善良風(fēng)俗。 此外，還規(guī)定了特殊侵權(quán)行為。 由此構(gòu)建了德國(guó)民法的侵權(quán)責(zé)任法體系。21 當(dāng)代法時(shí)期： 是指埃塞俄比亞和

9、歐洲統(tǒng)一侵權(quán)責(zé)任法典草案規(guī)定侵權(quán)責(zé)任法一般條款的做法。1960年的埃塞俄比亞民法典第2027條，改變了法國(guó)創(chuàng)立的侵權(quán)責(zé)任法一般條款立法模式，采用了新的、能夠概括全部侵權(quán)行為的一般條款 。22 這個(gè)做法被歐洲統(tǒng)一侵權(quán)行為法典（草案）所接受，其第1條規(guī)定的就是“基本規(guī)則（一般條款）”這種對(duì)侵權(quán)行為一般條款的規(guī)定，即既規(guī)定侵權(quán)行為一般條款，也規(guī)定侵權(quán)行為類型的做法，是侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的最新趨勢(shì)，代表了當(dāng)代侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的潮流。23 荷蘭民法典第6章162條：“對(duì)他人實(shí)施的可歸責(zé)的不法行為的人，有義務(wù)對(duì)該不法行為對(duì)他人造成的侵害進(jìn)行賠償”?！霸诜洲q一個(gè)不法行為時(shí)，是指對(duì)權(quán)利的侵犯或違反法律上的義務(wù)或不成

10、文法上的利益，但有合法正當(dāng)理由的除外。 ” “加害人因自己的過(guò)錯(cuò)造成損害，或者依據(jù)法律和社會(huì)觀念對(duì)他人的損害負(fù)有義務(wù)，加害人對(duì)不法行為承擔(dān)責(zé)任”。 244、 一般條款+類型化”模式產(chǎn)生的原因（1）主要依賴于一般條款處理侵權(quán)糾紛將給法官過(guò)大的自由裁量權(quán)。 （2）主要依賴一般條款處理侵權(quán)糾紛的方法不符合現(xiàn)代社會(huì)侵權(quán)類型復(fù)雜性的要求。（3） 主要依賴一般條款處理侵權(quán)糾紛的方法將導(dǎo)致法官大量立法的現(xiàn)象，不符合成文法的特點(diǎn)。 255、我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法“一般條款+類型化”模式的意義 侵權(quán)責(zé)任法第6條：“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過(guò)錯(cuò)，行為人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)

11、的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?第7條：“行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無(wú)過(guò)錯(cuò)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。”26（1）它表達(dá)了侵權(quán)責(zé)任法上最核心的價(jià)值判斷，表明了我國(guó)在平衡受害人救濟(jì)和社會(huì)一般行為自由之間的最重要的價(jià)值判斷理念：即根據(jù)過(guò)錯(cuò)來(lái)確定歸責(zé)的依據(jù)。 （2）在法律沒(méi)有作出特別規(guī)定的情況下，都要依據(jù)一般條款來(lái)判斷侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成。 （3）即便法律沒(méi)有特別規(guī)定，只要不能適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任、過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任和公平責(zé)任的規(guī)則，都要適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任的一般規(guī)定。 27二、侵權(quán)特別法（一）侵權(quán)責(zé)任法的結(jié)構(gòu) 侵權(quán)普通法是指對(duì)諸種具體侵權(quán)責(zé)任作出抽象的一般性規(guī)定的法律。它規(guī)定侵權(quán)責(zé)任的一般問(wèn)題，包括歸責(zé)原

12、則、構(gòu)成要件、免責(zé)事由等。 侵權(quán)特別法是指規(guī)定特殊侵權(quán)責(zé)任的特別規(guī)定的法律。它規(guī)定特殊侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件、免責(zé)事由等。 28二者的區(qū)別1、適用范圍不同 2、歸責(zé)原則不同 3、表現(xiàn)形式不同 29（二）我國(guó)侵權(quán)特別法立法的一般情況1、單行的侵權(quán)特別法 2、主要內(nèi)容是侵權(quán)特別法的立法 3、其他法律中關(guān)于侵權(quán)行為的具體條款30（三）我國(guó)侵權(quán)特別法的立法特點(diǎn)1、在立法思想上堅(jiān)持一致性與創(chuàng)新性相結(jié)合 2、在立法內(nèi)容上堅(jiān)持必要性與完整性相結(jié)合。 3、在立法技術(shù)上堅(jiān)持統(tǒng)一性與多樣性相結(jié)合 31（四）我國(guó)侵權(quán)特別法的適用原則侵權(quán)責(zé)任法第5條： “其他法律對(duì)侵權(quán)責(zé)任另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。” 1、其他法律對(duì)侵

13、權(quán)責(zé)任另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。 2、如果沒(méi)有特別規(guī)定，或者規(guī)定相互矛盾的，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法。 32三、侵權(quán)責(zé)任法司法解釋 （一）侵權(quán)責(zé)任法司法解釋的基本情況 1、規(guī)范性的司法解釋 2、批復(fù)性的司法解釋 （二）侵權(quán)責(zé)任法司法解釋的基本作用 1、補(bǔ)充侵權(quán)責(zé)任法立法的不足 2、明確適用侵權(quán)責(zé)任法的分歧 3、將侵權(quán)責(zé)任法不確定的問(wèn)題具體化 334、采納侵權(quán)責(zé)任法的科學(xué)理論作為司法解釋的基礎(chǔ) 5、重申侵權(quán)責(zé)任法的有關(guān)規(guī)定。 （三）關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法司法解釋的適用 侵權(quán)責(zé)任法司法解釋適用效力的原則是：規(guī)范性司法解釋具有普遍適用效力，批復(fù)性司法解釋原則上只具有參照適用的效力。 34四、現(xiàn)代侵權(quán)責(zé)任法的危機(jī)與發(fā)展趨勢(shì)（一）