合同的內(nèi)容和形式課件

1、1第四章合同的內(nèi)容與形式2當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。從合同關(guān)系的角度講，合同的內(nèi)容指合同權(quán)利和合同義務(wù)。合同的形式是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。 3第一節(jié) 合同的條款一、提示性的合同條款目的：示范較完備的合同條款，提示締約人：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所訂立合同必須有當(dāng)事人這一條款。當(dāng)事人由其名稱或姓名及住所加以特定化、固定化。 標(biāo)的數(shù)量和質(zhì)量首先應(yīng)選擇雙方共同接受的計(jì)量單位，其次要確定雙方認(rèn)可的計(jì)量方法，再次應(yīng)允許規(guī)定合理的磅差或尾差。價(jià)款或者酬金價(jià)款或酬金是有償合同的條款。價(jià)款是取得標(biāo)的物所支付的代價(jià)，酬

2、金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。 價(jià)款包括運(yùn)費(fèi)等額外費(fèi)用。 4履行期限、地點(diǎn)和方式履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及到當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一。履行期限可以規(guī)定為即時(shí)履行，也可以規(guī)定為定時(shí)履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。如果是分期履行，還應(yīng)寫明每期的準(zhǔn)確時(shí)間。 履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰承受的依據(jù)，有時(shí)是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)，是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，對于涉外合同糾紛它是確定法律適用的一項(xiàng)依據(jù)。履行方式事關(guān)當(dāng)事人的物質(zhì)利益，合同應(yīng)寫明，但對于大多數(shù)合同來說，它不是主要條款。 違約責(zé)任違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行債務(wù)

3、，使守約方免受或少受損失的法律措施。當(dāng)然，違約責(zé)任是法律責(zé)任，即使合同中沒有違約責(zé)任條款，只要未依法免除違約責(zé)任，違約方仍應(yīng)負(fù)責(zé)。解決爭議的方法解決爭議運(yùn)用什么程序、適用何種法律、選擇哪家檢驗(yàn)或鑒定機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。5二、合同的主要條款合同必須具備的條款。欠缺導(dǎo)致合同不成立。由合同的性質(zhì)和類型決定的。產(chǎn)生：法律直接規(guī)定當(dāng)事人約定三、合同的普通條款法律未直接規(guī)定，非合同類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。當(dāng)事人未寫入合同，甚至從未協(xié)商過，但理應(yīng)存在的條款。（默示條款）特意待定條款6第二節(jié) 合同權(quán)利與合同義務(wù)從法律關(guān)系角度，合同內(nèi)容指合同權(quán)利和合同義務(wù)。產(chǎn)生：約定或者法律規(guī)定

4、。一、合同權(quán)利請求權(quán)給付受領(lǐng)權(quán)相對權(quán)平等性效力：請求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能、保持力相對性原則在合同法上有所突破：1、在由第三人履行的合同中，合同債權(quán)人有權(quán)請求第三人為給付；2、租賃權(quán)已物權(quán)化，具有絕對性；3、期房債權(quán)因登記備案而有絕對效力。特殊情況下有優(yōu)先性：租賃權(quán)物權(quán)化期房債權(quán)7物權(quán)法第二十條 當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。 8 二、合同義務(wù)（一）給付義務(wù)和附隨義務(wù)1、給付義務(wù)主給付義務(wù)：合同關(guān)系所必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。 從給付

5、義務(wù)：不具有獨(dú)立的意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能 ，其存在的目的在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足的義務(wù)。法律的明文規(guī)定當(dāng)事人的約定誠實(shí)信用原則及補(bǔ)充合同解釋原給付義務(wù)（第一次給付義務(wù)）：合同上原有的義務(wù) 次給付義務(wù)（第二次給付義務(wù)）：原給付義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變而生的義務(wù)。 （1）因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)；（2 ）合同解除時(shí)產(chǎn)生的回復(fù)原狀義務(wù)。 92、附隨義務(wù)：又稱附從義務(wù)，是指給付義務(wù)以外的，隨債的關(guān)系發(fā)展依誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的義務(wù)。 輔助義務(wù)：促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足。 利益保護(hù)義務(wù)：維護(hù)對方的人身或財(cái)產(chǎn)

6、的利益保護(hù)功能。 附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別：（1）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。（2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付。（3）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同， 但可請求損害賠償。附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別：通說認(rèn)為，附隨義務(wù)為不得獨(dú)立訴請履行的義務(wù)，而從給付義務(wù)為得獨(dú)立訴請履行的義務(wù)。10（二）先合同義務(wù)和后合同義務(wù)1、先合同義務(wù)：當(dāng)事人為締約而接觸時(shí)，基于誠實(shí)信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護(hù)等義務(wù)。違反它即構(gòu)成締約過失責(zé)任。 2、

7、后合同義務(wù)：合同關(guān)系消滅后，當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)，以維護(hù)給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務(wù)。違反后合同義務(wù)，產(chǎn)生債務(wù)不履行責(zé)任。 11第三節(jié) 合同的形式一、合同的形式概述當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。合同法第十條 當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。12口頭形式：當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同形式。凡當(dāng)事人無約定、法律未規(guī)定須采用特定形式的合同，均可采用口頭形式。發(fā)生爭議時(shí)當(dāng)事人必須舉證證明合同

8、的存在及合同關(guān)系的內(nèi)容。合同采取口頭形式并不意味著不能產(chǎn)生任何文字的憑證。 書面形式：以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。合同法第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。公證、鑒證、登記、審批屬于合同的生效要件。 推定形式：當(dāng)事人僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對方以行為承諾，合同成立。13第四節(jié) 格式合同（條款）一、格式合同的概念和特征格式合同是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立時(shí)未與對方協(xié)商的合同。 1、格式合同具有廣泛性、持續(xù)性、細(xì)節(jié)性、承諾方的不特定性。2、格式合同的有關(guān)條款全部或部分的由當(dāng)事人一方預(yù)先擬訂，具有

9、預(yù)先制定性和單方?jīng)Q定性。 3、格式合同具有不可修改性、穩(wěn)定性、重復(fù)性。 4、格式合同內(nèi)容具有規(guī)范性，完備和定型化的特點(diǎn)。 5、格式合同的一方在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對的優(yōu)勢地位，排除雙方協(xié)商的可能性。14 國際貨物貿(mào)易合同（格式合同） 全文 合同編號：日期：簽約地點(diǎn)： 賣方：地址：電報(bào)掛號： 買方：地址：電報(bào)掛號： 茲經(jīng)買賣雙方同意成交下列商品訂立條款如下： 商品： 規(guī)格： 數(shù)量： 單價(jià)： 總價(jià)：（大寫： ）。 包裝： 裝運(yùn)期： 收到信用證后 天。 裝運(yùn)口岸和目的地：從經(jīng)至。 保險(xiǎn)： 付款條件： （）買方須于年月日前將保兌的、不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓、可分割的即期信用證開到賣方。信用證議付有效期延至上列裝運(yùn)

10、期后，天在到期。 （）買方須于簽約后即付定金。 裝船標(biāo)記及交貨條件：貨運(yùn)標(biāo)記由賣方指定。 注意：開立信用證時(shí)請注明合同編號號碼。 備注： 賣方： 買方： ：格式合同亦稱標(biāo)準(zhǔn)合同(Standard Contract)。在國際貿(mào)易買賣中，由一個(gè)國際組織或外貿(mào)商業(yè)組織或律師事務(wù)所根據(jù)買賣合同應(yīng)具有的基本內(nèi)容而擬定的固定條文，即成固定格式的空白標(biāo)準(zhǔn)合同。經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字后，才能成為有效合同，對雙方當(dāng)事人都有法律的約束力。頒布 單 位: 國家工商管理局經(jīng)濟(jì)合同司15附：上海市房地產(chǎn)買賣合同16二、格式合同的產(chǎn)生與發(fā)展 臺灣民法學(xué)者黃越欽先生認(rèn)為，格式合同之所以日益普遍，主要有三種社會(huì)動(dòng)機(jī)：（一）法律行為

11、產(chǎn)生或締約行為的強(qiáng)制性傾向（二）締約、履行大量的發(fā)生于不斷的重復(fù)。（三）以大量生產(chǎn)消費(fèi)為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關(guān)系，使得企業(yè)與顧客均希望能夠簡化締約的程序。 17三、格式合同的功能第一、降低締約成本，提高交易活動(dòng)的效益，節(jié)省交易時(shí)間。 第二、格式合同可以維護(hù)交易安全，預(yù)先分化風(fēng)險(xiǎn)，預(yù)測潛在的法律責(zé)任。第三、對于不特定當(dāng)事人具有公平性。不會(huì)因當(dāng)事人的合同地位，履行能力以及社會(huì)地位的不同而修改條款，為不同條件的人提供了自由交易的公平機(jī)會(huì)。 18四、格式合同的缺陷首先，格式合同的本身特點(diǎn)決定了其對合同自由原則的相對限制。其次，在實(shí)踐中某些格式合同不公平不合理規(guī)避法律，甚至出現(xiàn)“霸王條款”，直接損害相對人的利

12、益，造成利益失衡，引發(fā)一系列法律糾紛問題。（1）免除己方責(zé)任，加重對方責(zé)任，不合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。（2）剝奪限制相對方權(quán)利，限制其尋求法律救濟(jì)。規(guī)定不提起起訴由自己指定的仲裁機(jī)關(guān)仲裁。（3）賦予自身權(quán)利。 19霸王條款藏身格式合同 六成消費(fèi)者難忍受2004-10-18 （南方網(wǎng)訊）超過三成的消費(fèi)者曾遇到霸王條款；消費(fèi)者認(rèn)為最易出現(xiàn)霸王條款的前幾個(gè)行業(yè)是：“房屋租賃和買賣”、“旅游服務(wù)”、“通訊和電信服務(wù)”和“物業(yè)管理”。 日前，就霸王條款問題，廣東現(xiàn)代國際市場研究有限公司(MIMR)在廣州市對200多名消費(fèi)者進(jìn)行了一次調(diào)查訪問。調(diào)查顯示：“霸王條款”最明顯的問題反映在合同方面，而現(xiàn)在絕大多數(shù)的合同都

13、是格式合同。超過五成的消費(fèi)者認(rèn)為格式條款是合理的，超過三成消費(fèi)者認(rèn)為不合理。其中，認(rèn)為格式合同合理的主要原因是“方便快捷，節(jié)省時(shí)間”、“可預(yù)先擬訂好，不用每次重新擬訂，可重復(fù)使用”。但消費(fèi)者也認(rèn)為“會(huì)隱藏存在一些不公平條款，侵害消費(fèi)者權(quán)益”、“僅從行業(yè)自身利益出發(fā)制定慣例，對消費(fèi)者權(quán)利多方限制”、“未與消費(fèi)者協(xié)商”，是格式合同不合理的主要原因。逾三成消費(fèi)者“草看合同”消費(fèi)者最傾向“補(bǔ)充協(xié)議” 20涉嫌霸王條款 重慶通信行業(yè)26種格式合同整改2005年09月14日 13:44:26來源：重慶晚報(bào)重慶市固定電話服務(wù)合同示范文本將在年內(nèi)出臺。昨日，市工商等四委辦局組成的聯(lián)合檢查組已會(huì)同市通信管理局，

14、對我市通信行業(yè)26種格式合同提出了書面整改意見。據(jù)稱，目前我市電信行業(yè)格式條款存在五大霸王條款表現(xiàn)：表現(xiàn)一：消費(fèi)者義務(wù)滿篇皆是。 表現(xiàn)二：忽視消費(fèi)者知情權(quán)。表現(xiàn)三：違約金單向追究。表現(xiàn)四：濫用不可抗力為自身免責(zé)。表現(xiàn)五：合同雙方文字表述不平等。 21（續(xù)）聯(lián)合檢查組認(rèn)為，我市格式合同主要存在兩大問題：第一，格式合同的條款大都無商量余地，由此造成商家與消費(fèi)者的權(quán)利、義務(wù)不對等。第二，格式合同中還經(jīng)常出現(xiàn)一些免除商家自身責(zé)任的條款，導(dǎo)致消費(fèi)者喪失部分權(quán)利。這些免責(zé)條款一般以通知、注意、聲明、告示等形式出現(xiàn)。如意外事故損壞或損失膠卷，只賠償同類同量膠卷，不負(fù)責(zé)其他損失。貴重物品妥善保管，如有遺失概不

15、負(fù)責(zé)。在洗染過程中造成拉鏈、扣子、裝飾物、裝飾品損害，不在賠償范圍。22五、格式合同在我國的發(fā)展 在我國格式合同應(yīng)用十分廣泛，涉及公用事業(yè)、出版業(yè)、銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)等等。 應(yīng)該對格式合同的負(fù)面影響給予高度的重視。 23六、我國關(guān)于格式合同的立法 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第24條：經(jīng)營者不得以格式合同通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定，或者減輕免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示有前款所列內(nèi)容的其內(nèi)容無效。海商法第126條：海上旅客運(yùn)輸合同中含有下列內(nèi)容之一的條款無效：1、免除承運(yùn)人對旅客應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。2、降低本章規(guī)定的承運(yùn)人責(zé)

16、任限額。3、對本章規(guī)定的舉證責(zé)任作出相反的約定。4、限制旅客提出賠償請求的權(quán)利。24保險(xiǎn)法第十七條 訂立保險(xiǎn)合同，采用保險(xiǎn)人提供的格式條款的，保險(xiǎn)人向投保人提供的投保單應(yīng)當(dāng)附格式條款，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明合同的內(nèi)容。 對保險(xiǎn)合同中免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款，保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)在投保單、保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明;未作提示或者明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。第三十條 采用保險(xiǎn)人提供的格式條款訂立的保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人與投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對合同條款有兩種以上解釋的，人民

17、法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋。25合同法第三十九條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條

18、款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 26第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。27合同法司法解釋二第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。 提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 28格式合同中的免責(zé)條款免責(zé)條款是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制