民-事-訴-訟-法-第七講課件

1、民 事 訴 訟 法第七講山東省委黨校政法教研部 邱 磊 第二審程序概念、特點(diǎn)（與一審的聯(lián)系和區(qū)別）、意義（當(dāng)事人權(quán)益法院監(jiān)督法律統(tǒng)一適用）。上訴的提起和受理：提起條件（4項(xiàng)）上訴的撤回二審案件的審理：準(zhǔn)備方式范圍地點(diǎn)調(diào)解審限宣判地點(diǎn)案情 原告:齊某,女,53歲,干部。被告:秦某,男,33歲,工人。1993年3月16日,下午17時許,原告途經(jīng)被告家門口時,恰遇有憂郁癥的被告將煤氣管道開關(guān)打開,煤氣外泄后爆炸,將原告擊傷。原告醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用花去7000余元,出院后又稱病癥復(fù)發(fā)又花去醫(yī)療費(fèi)200元。原告因此訴至法院,要求被告賠償損失2萬元。一審法院判決令被告法定代理人(其妻)賠償原告各種費(fèi)用8729元

2、,駁回原告的出院后無證據(jù)的舊病復(fù)發(fā)費(fèi)用之請求。齊某認(rèn)為判決不當(dāng),在法定上訴期間內(nèi)向上級法院提交上訴狀,要求更改一審判決。問題上訴的條件是什么? 處理一審法院認(rèn)為,當(dāng)事人在法定的上訴期間內(nèi)提起上訴,符合法律規(guī)定,應(yīng)予支持。上一級法院也對此案進(jìn)行了審理。 法理分析第二審程序指當(dāng)事人不服第一審法院的判決、裁定,在上訴期間內(nèi)向上一級法院提起上訴,上一級法院進(jìn)行審理的程序,又稱上訴審程序。在我國,也叫終審程序。 提起上訴的條件首先要符合實(shí)質(zhì)要件。實(shí)質(zhì)要件指哪些案件可以上訴。法律規(guī)定可以上訴的案件有:按照普通程序、簡易程序?qū)徖淼牡谝粚彶门?二審法院發(fā)回原審法院重審的判決；一審法院按審判監(jiān)督程序所作的案件判

3、決。駁回起訴、不予受理,對管轄權(quán)異議的裁定。按特別程序?qū)徖淼陌讣?、最高人民法院的第一審案件所作的判決,都是終審裁判,不準(zhǔn)上訴。其次還要符合形式要件:1上訴的主體必須符合條件。有權(quán)提起上訴的人必須是在一審程序中具有實(shí)體權(quán)利義務(wù)的人,包括原告、被告,有獨(dú)立請求權(quán)的第三人或一審程序中被判承擔(dān)義務(wù)的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。被上訴人必須是一審程序中的對方當(dāng)事人。無訴訟行為能力的當(dāng)事人,由其法定代理人代為提起上訴和應(yīng)訴。法人和其他組織的上訴和應(yīng)訴,由其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人上訴和應(yīng)訴。2必須在法定期限內(nèi)提起上訴。對判決的上訴期限為15日,對裁定的上訴期限為10日。 3必須提出上訴狀。上訴狀是上訴人表示不服一

4、審裁判,向二審法院提起上訴,要求改變原審裁判的上訴文書,是聲明上訴的意思表示和根據(jù)。上訴人除了請求上級法院對雙方當(dāng)事人之間民事爭議解決外,還表明對一審法院裁判的異議,以求變更、撤銷原審裁判的目的。因此必須提交上訴狀。 上訴必須具備以上三個條件,缺一不可。 本案中,上訴人是原告,上訴的主體符合條件;是在判決書送達(dá)后的15日內(nèi)提起上訴的,符合法律對上訴期限的要求:原告還提交了上訴狀,是聲明上訴的意思表示和根據(jù)。原告的上訴具備了全部的條件,法院給予支持是正確的。案情 上訴人:王某,男,25歲,干部。 被上訴人:顧某,男,52歲,工人。 顧某與王某系舅甥關(guān)系。1992年8月7日,王某的外祖母,即顧某的

5、母親溘然去世,留下住房三間。王某因母親已去世,同其舅協(xié)商由自己與舅舅繼承外祖母的遺產(chǎn),遭到拒絕。王某遂起訴至法院,要求代位繼承應(yīng)屬母親繼承的份額。法院判決,房屋3間由顧某繼承,顧應(yīng)給付王某房屋折價款3000元。判決送達(dá)后,王某以結(jié)婚無房為由向上一級法院上訴,要求繼承1間房屋不要折價款。二審法院在審查時發(fā)現(xiàn)一審法院遺漏了顧某所說的1964年與姐姐分家的情節(jié),進(jìn)一步核查發(fā)現(xiàn),顧氏姐弟分家時有協(xié)定,顧某的姐姐分得一些金銀手飾,其他的財物,包括母親的房屋(作為遺產(chǎn))歸顧某所有,二審法院依此作出了判決。 問題如何審理上訴案件? 處理二審法院核查了有關(guān)事實(shí),包括原審法院未核查的事實(shí),認(rèn)為王某已有住房60多

6、平方米可作婚房之用,而顧某家有三子,并且都對祖母盡到了照顧生活的責(zé)任,再加上顧氏姐弟早有協(xié)定,因此判決維持原判。 法理分析二審法院對上訴案件除民事訴訟法規(guī)定的使用二審程序外,適用一審普通程序的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審判,可以進(jìn)行調(diào)解。按照民事訴訟法第151條的規(guī)定,“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查?！北景钢?二審法院對王某的上訴請求進(jìn)行了審查,并作出了相應(yīng)的判決,符合民事訴訟法的規(guī)定。案情被告甲因損害賠償一案經(jīng)某市人民法院一審判決后,當(dāng)場表示不服,提出要上訴?？墒桥袥Q書送達(dá)甲后,過了15日,甲卻沒有遞交上訴狀,法院開始執(zhí)行判決。被告甲阻撓判決,并說上訴的問題還沒有解

7、決。 問題被告有無上訴權(quán)?法院應(yīng)如何處理? 答案與分析 被告甲在一審判決作出后是有上訴權(quán)的。上訴是法律賦予當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟權(quán)利,凡是一審判決中具有實(shí)體權(quán)利或義務(wù)的人都有上訴權(quán)。但是上訴權(quán)的行使還必須在法定期間內(nèi)并符合法定的形式。我國民事訴訟法規(guī)定,對判決不服的上訴期為15天,上訴應(yīng)當(dāng)提交上訴狀。被告甲雖然口頭上表示不服一審判決,但是并沒有在法定期間內(nèi)提出上訴狀,應(yīng)視為放棄了上訴權(quán)。一審法院的判決,當(dāng)事人在法定期間內(nèi)沒有提起上訴的,上訴期屆滿后發(fā)生法律效力。在本案中,法院以一審判決為根據(jù)開始執(zhí)行是正確的。如果被告甲對一審判決不服,法院可告知甲依法定的條件申請?jiān)賹彙?小結(jié)根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,提起

8、上訴的條件首先要符合實(shí)質(zhì)要件,實(shí)質(zhì)要件指哪些案件可以上訴。法律規(guī)定可以上訴的案件有:按照普通程序、簡易程序?qū)徖淼牡谝粚彶门?；二審法院發(fā)回原審法院重審的判決;一審法院按審判監(jiān)督程序所作的案件判決;駁回起訴,不予受理,對管轄權(quán)異議的裁定。但是按特別程序?qū)徖淼呐袥Q、最高人民法院對第一審案件所作的判決,都是終審裁判,不準(zhǔn)上訴。其次上訴還要符合形式要件:(1)上訴的主體必須符合條件。有權(quán)提起上訴的人必須是在一審程序中具有實(shí)體權(quán)利義務(wù)的人,包括原告、被告、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人或一事程序中被判承擔(dān)義務(wù)的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。被上訴人必須是一審程序中的對方當(dāng)事人。無訴訟行為能力的當(dāng)事人,由其法定代理人代為提起

9、上訴和應(yīng)訴。法人或其他組織的上訴和應(yīng)訴,由其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人上訴和應(yīng)訴。(2)必須在法定期限內(nèi)提起上訴。對判決的上訴期限為15日,對裁定的上訴期限為10日。(3)必須提出上訴狀。上訴狀是上訴人表示不服一審裁判,向二審法院提起上訴,要求改變原審裁判的上訴文書,是聲明上訴的意思表示和根據(jù)。因此必須提交上訴狀。以上條件,缺一不可,只有同時具備才能成為有效的上訴。 上訴案件的裁判對一審判決的裁判：1、駁回、維持；2、依法改判；3、撤銷原判，發(fā)回重審；4、裁定撤銷原判，駁回起訴對一審裁定的裁判案情周甲之父周乙死后,留有遺產(chǎn)房屋三間。周甲準(zhǔn)備將父親遺留房屋賣掉時,其堂弟周丙不同意,認(rèn)為周甲不能以個人

10、名義處理此項(xiàng)遺產(chǎn),理由是周甲在外地工作時,自己曾對伯父盡過瞻養(yǎng)義務(wù),也應(yīng)事有此房的繼承權(quán)。周甲不予理睬,周丙只好向法院起訴。一審法院經(jīng)過審理認(rèn)為:周丙確實(shí)對死者周乙盡過賭養(yǎng)義務(wù),但周甲是周乙兒子,是法定繼承人,所以房產(chǎn)歸周甲所有。周丙不服一審判決提出上訴。二審法院認(rèn)為:一審法院在認(rèn)定案件的事實(shí)方面是清楚的,但對周丙是否享有繼承權(quán)在適用法律上是錯誤的。于是裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。 問題二審法院的做法是否符合法律規(guī)定? 答案與分析二審法院不能裁定撤銷原判,因重審。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,二審法院對訴案件,經(jīng)過審理認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,但適法律有錯誤的,應(yīng)當(dāng)依法改判。所以本案中二審法的

11、做法是不符合法律規(guī)定的。 小結(jié)民事訴訟法第153條規(guī)定,第二審民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:(1)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確自判決駁回上訴,維持原判;(2)原判適用法律錯的,依法改判;(3)原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;(4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。 2003年24題；鄭某訴劉某離婚一案，一審法院判決不準(zhǔn)離婚。鄭某不服提出上訴。二審法院審理后認(rèn)為當(dāng)事人雙方感情確已破裂，應(yīng)當(dāng)判決離婚。二審法院采取以下何種做法是正確的？ A.直接改

12、判離婚，子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題另案解決 B.直接改判離婚，子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題一并判決 C.在當(dāng)事人自愿的情況下，通過調(diào)解解決離婚、子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題，調(diào)解不成的，發(fā)回重審 D.只對離婚事項(xiàng)作出判決，子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題發(fā)回重審 （c）答案及解析：C 依民訴意見第185條規(guī)定，一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。故選C。 2003年22題 甲婚后經(jīng)常被其丈夫乙打罵，向某區(qū)人民法院提起離婚訴訟，該區(qū)人民法院審理后認(rèn)為雙方感情確已破裂，判決準(zhǔn)予離婚，并對共有財產(chǎn)進(jìn)行了分割。甲認(rèn)為區(qū)人民法院對

13、財產(chǎn)的處理不公平，于是向中級人民法院提起上訴。在二審審理期間，乙因意外事故死亡，二審法院遂裁定終結(jié)訴訟。關(guān)于本案，下列何種說法是正確的？ A.二審法院裁定終結(jié)訴訟后，區(qū)人民法院的離婚判決即發(fā)生法律效力 B.二審法院裁定終結(jié)訴訟后，區(qū)人民法院的離婚判決不發(fā)生法律效力 C.區(qū)人民法院的離婚判決是否發(fā)生法律效力，取決于上訴期間是否屆滿，只要上訴期間屆滿，該判決即發(fā)生法律效力D.區(qū)人民法院的判決中，解除婚姻關(guān)系的部分發(fā)生法律效力，而財產(chǎn)分割部分不發(fā)生法律效力 （B)解析：根據(jù)民事訴訟法第136條和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟：1.一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

14、2.一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；3.作為一方當(dāng)事人的法人者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；4.一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；5.本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的。而訴訟終結(jié)，是指在訴訟進(jìn)行過程中，因出現(xiàn)特定情形，使訴訟程序不能繼續(xù)進(jìn)行下去或者失去了繼續(xù)進(jìn)行的必要，從而由人民法院裁定終結(jié)訴訟的制度。 根據(jù)民事訴訟法第137條的規(guī)定，訴訟終結(jié)的適用情形主要有：1.原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；2.被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；3.離婚案件中的一方當(dāng)事人死亡的；4.追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)

15、關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。本案關(guān)鍵就是當(dāng)事人僅對離婚判決中的財產(chǎn)部分上訴，那么整份離婚判決是否生效呢？應(yīng)當(dāng)說，法院判決離婚和處理財產(chǎn)分割是在同一份判決書中作出的，當(dāng)事人對財產(chǎn)問題不服提出上訴，那么整份判決都沒有生效。而在二審中，一方當(dāng)事人乙因意外事故死亡，這時應(yīng)屬于“離婚案件中的一方當(dāng)事人死亡的”，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。而既然離婚案件中一方當(dāng)事人死了，也就不再存在“離婚”的問題，因此，二審法院裁定終結(jié)訴訟后，區(qū)人民法院的離婚判決不再發(fā)生法律效力。故選B. 2004年國家司法考試試卷四 第四題、（本題20分）案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于

16、丙區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作量、工程進(jìn)度款等問題發(fā)生爭議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進(jìn)行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟，請求判決解除合同。法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進(jìn)行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中，原告申請法院裁定被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開庭審理過程中，原告提交了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀(jì)要，主張?jiān)贤呀?jīng)變更。被告質(zhì)證時表示，對方在會談時進(jìn)行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進(jìn)行了錄音，而會議紀(jì)要則無被告方人員的

17、簽字，故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認(rèn)為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無訴訟管轄權(quán)。 二審法院對本案進(jìn)行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張，又向二審法院提出反訴，請求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請調(diào)解，為了達(dá)成協(xié)議，表示認(rèn)可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對已認(rèn)可增加的工作量不予認(rèn)可。二審法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判。問題：1何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)？2假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決？3一審法

18、院未依原告請求裁定被告停工是否正確？為什么？4雙方的會談錄音帶和會議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)？為什么？1. 乙區(qū)法院（1分）和丙區(qū)法院（1分）。2. 請求仲裁委員會作出決定（1分）或者請求人民法院作出裁定（1分）。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定（1分）。3. 正確（1分），原告請求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確（1分）。4. 錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)（1分），該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的（1分），只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，

19、才不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)（1分）；會議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)（1分），其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字（1分）。5原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立？為什么？6假設(shè)二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理？7對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么？8天南公司已經(jīng)認(rèn)可增加的工作量，法院在判決中能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)？5. 不成立（1分）。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)（2分）。6. 裁定撤銷原判，駁回起訴（1分）。7. 可以根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解（1分），調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴（1分）。8

20、. 不能（1分），在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)（1分）。審判監(jiān)督程序概念、特點(diǎn)：不屬于通常訴訟程序事后救濟(jì)程序提起方式特殊與第二審程序的區(qū)別：審理對象提起主體提起期限審理法院、適用程序法院提起再審：條件（3個）程序（自行提起；上級法院提審）檢察院抗訴提起再審：條件（對象4種情形）；程序 當(dāng)事人申請?jiān)賹徃拍顥l件：對象期限管轄法院法定情形程序再審案件的審判：審理(裁定中止執(zhí)行另行組成合議庭分別適用審理程序可進(jìn)行調(diào)解）；裁判案情 原告:某公社日用綜合廠。被告:某城油脂化工廠。原告、被告1998年10月16日達(dá)成協(xié)

21、議:原告供給被告一級松香15噸,每噸價1100元,成品酚醛清漆10噸,每噸價3000元。原告發(fā)貨到某城,共計(jì)費(fèi)用達(dá)53059.75元。被告以貨物質(zhì)量不符合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為由,拒絕提貨付款。原告于1999年3月向某城法院起訴,要求被告如數(shù)償付貨款。經(jīng)該院調(diào)解,雙方達(dá)成協(xié)議:酚醛清漆每噸降價200元,按10.5噸計(jì)價,加上其他費(fèi)用,總計(jì)由被告給付給原告49659.75元。調(diào)解書送達(dá)后,至2000年4月,被告分文未付。被告主管局建議法院中止執(zhí)行調(diào)解協(xié)議,認(rèn)為當(dāng)時實(shí)行國家定價,原告供應(yīng)的是等外品,價格應(yīng)比一級品每噸低343元;其他的貨物及包裝亦不合格,應(yīng)比原告的費(fèi)用低得多。 問題再審的條件有哪些? 處理某

22、市法院將該案執(zhí)行情況報告本院院長后,經(jīng)審判委員會討論決定:中止執(zhí)行原審調(diào)解達(dá)成的協(xié)議,另行組成合議庭再審。理由是:原調(diào)解事實(shí)不清,責(zé)任不明,一方當(dāng)事人的權(quán)益未能得到保護(hù),糾紛產(chǎn)生之因是原告不按合同規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)供貨。 法理分析審判監(jiān)督程序，又稱再審程序，即對已經(jīng)發(fā)生法效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，依法對案件進(jìn)行再審的程序。由于提起再審的主體不同，條件也有所區(qū)別,提起再審的程序也不一樣。 第一,人民法院提起再審的條件及程序。條件:其一是案件已按一審或二審程序?qū)徑Y(jié),裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力;其二是裁判確有錯誤。程序分3種情況:第一種情況是各級法院院長及審判委員會提起再審,由院長提出,交審

23、判委員會討論決定,需要再審的,裁定中止原判決的執(zhí)行,案件已上訴則此責(zé)任由上訴法院完成;第二種情況是最高法院提起再審,自己提審的,裁定中止原裁判的執(zhí)行,并提卷再審;指令下級法院再審的,指令下達(dá)之日為提起再審之日,下級法院中止原裁判執(zhí)行的裁定,由原審法院作出,審理后的裁判應(yīng)報最高法院;第三種情況是上級法院提起再審,其程序與最高法院提起再審的程序大體相同。 第二,當(dāng)事人申請?jiān)賹彽臈l件及程序。條件:對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決,認(rèn)為確實(shí)有錯誤的,可以申請?jiān)賹?對已生效的調(diào)解書,能證明調(diào)解違反自愿原則或所達(dá)成調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法的,可以申請?jiān)賹?。但有限制性?guī)定:對生效的離婚判決,不得申請?jiān)賹?申請?jiān)賹彂?yīng)當(dāng)在判決

24、、裁定生效后兩年內(nèi)提出。當(dāng)事人申請?jiān)賹彽某绦?對生效裁判向原審法院或者上一級法院申請?jiān)賹?但不停止判決、裁定的執(zhí)行。應(yīng)注意當(dāng)事人申請?jiān)賹彽木唧w條件:1有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;2原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;3原判決、裁定適用法律確有錯誤的;4法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;5審判人員在審理該案時貪污受賄、銜私舞弊、枉法裁判的。 第三,人民檢察院提出抗訴的條件和程序。條件：與當(dāng)事人申請?jiān)賹彽木唧w條件除去第一項(xiàng)外完全相同。程序：最高人民檢察院對各級法院已經(jīng)效的判決、裁定，上級檢察院對下級法院已生效的判決、裁定的抗訴，按審判監(jiān)督程序提出；地方各級檢察院對同級法院已

25、生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)有法定情形之一的，按照規(guī)定提請上級檢察院依審判監(jiān)督程序提出抗訴；檢察院應(yīng)當(dāng)制作抗訴書；對檢察院抗訴的案件，人民法院再審時，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出庭。 依照前面的論述，本案當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律，可以申請?jiān)賹彙１景冈?、被告于此前達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，事實(shí)不清，責(zé)任不明，一方當(dāng)事人的合法權(quán)益未得到保護(hù)，因此，法院決定再審是正確的。案情徐某向惲某借款5000元,言明一年后還清。但徐某到期未還,惲某多次索要未果,于是向某區(qū)人民法院起訴。徐某聲稱此款已還,但無憑證。而惲某手中的借據(jù)也下落不明,又無其他證據(jù)。法院也收集調(diào)查不到有關(guān)證據(jù)。于是判決

26、惲某敗訴。半年后,惲某在家中找到了借據(jù),于是向原審人民法院申請?jiān)賹?法院經(jīng)審查后決定受理。 問題當(dāng)事人申請?jiān)賹彽臈l件有哪些? 答案與分析根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,當(dāng)事人申請?jiān)賹彵仨毞弦韵聴l件:(一)前提條件。1.提出申請?jiān)賹彽闹黧w,必須是原審案件中的當(dāng)事人。2.提出申請?jiān)賹彽目腕w,必須是發(fā)生法律效力的判決裁定和調(diào)解協(xié)議,如果裁判尚未生效,當(dāng)事人可以上訴,并不需要申請?jiān)賹?、當(dāng)事人申請?jiān)賹彽臅r間，必須在判決裁定和調(diào)解發(fā)生法律效力2年內(nèi)提同。（二）法定理由。1、有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；2、原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；3、原判決、裁定適用法律確有錯誤的；4、人民法院違反法定程序，

27、可能影響案件正確判決、裁定的；5、審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私弊、枉法裁判行為的；6、有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則的；7、有證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律的；當(dāng)事人申請?jiān)賹彿仙鲜龇ǘㄇ樾沃坏?，人民法院?yīng)當(dāng)再審。 小結(jié)申請?jiān)賹徟c申訴不同。申訴是當(dāng)事人享有的一項(xiàng)民主權(quán)利，這種權(quán)利與訴訟程序沒有必然聯(lián)系，它只是人民法院發(fā)現(xiàn)錯誤裁判的一個信息途徑。而當(dāng)事人申請?jiān)賹弰t是當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟請求權(quán)，當(dāng)法定條件，再審程序必然發(fā)生。二者主要區(qū)別有：（1）申請?jiān)賹徲邪讣秶南拗?，如已生效的離婚案件判決不能申請?jiān)賹彛欢暝V則無案件范圍的限制。（2）申請?jiān)賹徲袝r間限制；申訴則無時間限制。（3）申請?jiān)賹徶荒芟?/p>

28、原審或上一級人民法院提出，而申訴則無審級制。（4）申請?jiān)賹徶灰戏ǘl件，即具有引起再審程序發(fā)生的法律效力;而申訴是人民法院接受信息的渠道之一,不能直接引起再審程序的發(fā)生。我國民事訴訟法規(guī)定的當(dāng)事人申請?jiān)賹徶贫?與當(dāng)事人的申訴、一般信訪具有性質(zhì)上的區(qū)別,它是對當(dāng)事人訴訟請求權(quán)的一種擴(kuò)大和補(bǔ)充,解決了過去申訴制度沒有具體規(guī)定的弊端,使當(dāng)事人投訴有門,可以通過申請?jiān)賹彽脑V訟請求權(quán),進(jìn)一步保護(hù)自己的合法權(quán)益。 某大學(xué)講師張某自辦個體酒店，為在稅收上獲得好處，掛靠在藉大學(xué)勞動服務(wù)公司名下，以后者名義到工商局辦理登記手續(xù)，并付給后者“出借公章費(fèi)”2萬元。酒店裝修時以勞動服務(wù)公司名義與甲公司簽訂裝修合同

29、,裝璜費(fèi)15萬元。酒店經(jīng)營后虧損,無力賠償裝璜費(fèi)用。甲公司訴至某法院。法院判令某大學(xué)勞動服務(wù)公司給付甲公司裝璜費(fèi)15萬元。勞動服務(wù)公司不服原判上訴。二審法院駁回上訴,維持原判。二審判決送達(dá)后,某勞動服務(wù)公司申請?jiān)賹?理由是:八屆人大三次會議通過的關(guān)于修改經(jīng)濟(jì)合同法的決定,個體工商戶間簽訂的合同也受經(jīng)濟(jì)合同法調(diào)整。根據(jù)最高法院關(guān)于如何認(rèn)定個體掛靠性質(zhì)的規(guī)定,張某的酒店應(yīng)認(rèn)定為個體企業(yè),因此應(yīng)只列張某為被告,由張某給付甲公司的費(fèi)用。 問題本案再審審理適用哪種程序? 處理適用二審程序進(jìn)行審理。 法理分析對再審案件的審判,因再審法院不同,適用的程序與作出的裁判效力也不同。首先,原案件是一審法院審結(jié)的,

30、再審時適用一審程序。審理終結(jié)的裁判,當(dāng)事人可以上訴。其次,二審法院審結(jié)的案件,再審時適用二審程序。審理終結(jié)作出的裁判,當(dāng)事人不得上訴。第三,最高人民法院或上級人民法院提審的案件,仍是再審案件。再審時,應(yīng)按二審程序進(jìn)行審理與裁判,其裁判為終審裁判,當(dāng)事人不得上訴。 因此,本案經(jīng)一審、二審后,當(dāng)事人申請?jiān)賹?應(yīng)適用二審程序進(jìn)行審理。下列哪種民事訴訟當(dāng)事人可以向人民法院申請?jiān)賹?？A某甲訴某乙返還不當(dāng)?shù)美讣?，法院制作的調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人后半年，某乙提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議是在本案的法官強(qiáng)迫威逼之下達(dá)成的B某丙訴某丁離婚案件，法院判決解除婚姻關(guān)系后半年內(nèi)，某丁提出證據(jù)證明某丙偽造證據(jù)，承辦法官曾接受某丙賄賂

31、C某A訴某B繼承案件，判決生效后超過三年，遺產(chǎn)已經(jīng)損壞，但某A提出證據(jù)證明人民法院審理本案時，嚴(yán)重違反法定程序并且適用法律確有錯誤D某C訴某D解除收養(yǎng)關(guān)系案件，解除收養(yǎng)關(guān)系的判決已生效1年，某C提出新證據(jù)足以推翻原判決(AD)2003年68題：甲公司訴乙公司侵權(quán)一案，在市中級人民法院作出二審判決之后，甲公司新發(fā)現(xiàn)一重要證據(jù)，遂向省高級人民法院申請?jiān)賹?。省高級人民法院受理后，甲公司與乙公司達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。在此情況下，下列哪些說法是錯誤的？ A.由省高級人民法院作出撤銷原判決的裁定 B.由省高級人民法院制作調(diào)解書并注明撤銷原判決 C.在當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議的同時，該判決自動撤銷 D.制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)

32、事人雙方后，該判決視為撤銷 （ABC)答案及解析：ABC 調(diào)解作為民事訴訟的一項(xiàng)基本原則，在訴訟的各個階段都是適用的，在審判監(jiān)督程序中也同樣適用。根據(jù)最高人民法院民訴意見第201條的規(guī)定：“按審判監(jiān)督程序決定再審或提審的案件，由再審或提審的人民法院在作出新的判決、裁定中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書送達(dá)后，原判決、裁定即視為撤銷?！惫蔬xA、B、C項(xiàng)。 特別程序概念、種類、共同特點(diǎn)（8項(xiàng)）、程序基礎(chǔ)及原則選民資格案件:管轄起訴審判組織訴訟參加人審限宣告公民失蹤、死亡案件：二者的區(qū)別程序及后果認(rèn)定公民無、限制民事行為能力案件：認(rèn)定財產(chǎn)無主案件 魯天(男)與謝威(女)

33、子1989年結(jié)婚，婚后二人感情不和，常為瑣事爭吵。謝威多次與魯天協(xié)商離婚，均因財產(chǎn)處理問題無法達(dá)成一致而未成。1999年3月，謝威向法院提起訴訟，要求解除與魯天的婚姻關(guān)系。據(jù)此，請回答下列各題。(1)如果魯天在1999年3月謝威向法院起訴前兩年已離家出走，法院應(yīng)如何處理?( ) A法院不能受理該案，應(yīng)當(dāng)告知謝威先按特程序申請宣告魯天為失蹤人 B法院可以受理該案并且應(yīng)在審理過程中同時宜布魯天為失蹤人 C法院不能受理該案，因?yàn)楸桓嬖谄鹪V時下落不明 D法院可以受理該案并應(yīng)用公告方式向魯天送達(dá)訴訟文書 （D) (2)如果法院審理該案的過程中發(fā)現(xiàn)謝威懷孕已3個月，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( ) A作出駁回起訴

34、的裁定 B應(yīng)當(dāng)判決不準(zhǔn)許離婚 C中止訴訟，待謝威分娩后1年再繼續(xù)審理 D可以繼續(xù)審理 (D)(3)如果法院在審理后認(rèn)為原告與被告的感情確以破裂因而判決離婚并就財產(chǎn)分割問題一并做出處理，判決生效后謝威認(rèn)為法院判決不公正，她可以就哪些方面問題申請?jiān)賹?( ) A就判決涉及的財產(chǎn)分割問題可以申請?jiān)賹?B對判決準(zhǔn)許離婚可以申請?jiān)賹?C就判決書中的筆誤可以申請?jiān)賹?D就子女的撫養(yǎng)權(quán)問題可以申請?jiān)賹?AD)(4)如果法院的離婚判決生效后一年，謝威聽說魯天在1994年曾因設(shè)計(jì)了一個辦公軟件而被公司獎勵了15萬元，魯天用這15萬元為自己購買了一套商品房，原判決中沒有涉及該房子的處理。謝威向原審法院申請?jiān)賹?，?/p>

35、院應(yīng)如何處理?A 接受申請并進(jìn)行再審 B可以組織雙方當(dāng)事人對房子的分割進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成駁回申請 C應(yīng)當(dāng)不予受理 D應(yīng)當(dāng)告知謝威另行起訴 (D)案情某市化工廠工人許某下落不明已四年有余,該化工廠向人民法院提出宣告許某死亡的申請人民法院受理后,發(fā)出公告。公告半年后,人民法院作出宣告失蹤的判決?；S不服判決,便向上級法院上訴。 問題本案在程序上有何錯誤? 答案與分析本案在程序上有以下幾處錯誤：(1)人民法院不應(yīng)受理化工廠的申請。因?yàn)樯暾埿婀袼劳霰仨氂稍摴竦睦﹃P(guān)系人提出。這里的利害關(guān)系人是指該公民的配偶、父母、成年子女或其他近親屬以及對該公民負(fù)有保護(hù)責(zé)任的組織,某化工廠不是許某的利害關(guān)系人

36、。(2)本案中人民法院宣告死亡的公告期為半年,不符合法律規(guī)定。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,宣告死亡的公告期間為一年。(3)人民法院不應(yīng)作出宣告失蹤的判決。本案中,申請人并未申請宣告失蹤。(4)某化工廠不得上訴。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,依特別程序?qū)徖淼陌讣?是一審終審,不得上訴。 小結(jié)根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,公民下落不明滿四年,或者因意外事故下落不明滿二年,或者因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存,利害關(guān)系人申請宣告其死亡的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。人民法院受理宣告死亡案件后,應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告,公告期為一年。因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的,宣告死亡的

37、公告期間為三個月。公告期間屆滿,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn),作出宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。被宣告死亡的公民重新出現(xiàn),經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請,人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。 督 促 程 序概念、功能、特點(diǎn)支付令的申請：條件程序法院審查對支付令的異議督促程序的終結(jié)申請人:張某等6人,某海外航運(yùn)技術(shù)合作公司船員。被申請人:某船務(wù)公司。1991年4月20日,申請人張某等6人,以被申請人拖欠債務(wù)為由,向某海事法院申請支付令。要求支付他們?yōu)楸簧暾埲藟|付的勞務(wù)費(fèi)及利息3817.68美元。申請人在申請中稱:1990年7月23日,與被申請人借雇的11名船員一起到荷蘭鹿

38、特丹港接船。在返航途中,由于船上備用金不足,使部分船員的工資不能支付。為了解決這種困境,船長經(jīng)請示公司領(lǐng)導(dǎo)同意后向上述申請人借款共計(jì)3791.50美元,由船長代表船務(wù)公司向申請人出具了收據(jù)。船抵某港口后,被申請人對所借款額遲遲不予返還,雖經(jīng)多次催要,都以元錢償還為由拖付。為此,申請人向某海事法院申請支付令。問題督促程序有何特點(diǎn)? 處理該院受理申請后,經(jīng)審查認(rèn)為:申請人提供的事實(shí)、證據(jù)合法,債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確,沒有其他債務(wù)糾紛。依照民事訴訟法第189條、第191條和民法通則第111條的規(guī)定,向被申請人發(fā)出了支付令,責(zé)令被申請人自收到支付令之日起15日內(nèi),向申請人支付勞務(wù)費(fèi)及利息3817.68美元。

39、 法理分析所謂督促程序,是指債權(quán)人直接向人民法院申請發(fā)出支付令,要求債務(wù)人給付金錢、有價證券為主要內(nèi)容的債務(wù),人民法院不經(jīng)審判可向債務(wù)人發(fā)出支付令,如果債務(wù)人在一定期間內(nèi)沒有提出異議,該支付令即發(fā)生法律效力的一種特別程序。督促程序具有以下特點(diǎn):1債權(quán)人對拒不履行義務(wù)的債務(wù)人可以直接申請人民法院發(fā)出支付令強(qiáng)制債務(wù)人履行,而不必經(jīng)過審判程序。2人民法院受理債權(quán)人的申請后,僅就債權(quán)人提供的事實(shí)證據(jù)進(jìn)行審查,無須傳喚債務(wù)人和開庭審理,只要債權(quán)人提出申請的程序合法,證據(jù)充分,債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法,人民法院并不對債權(quán)的性質(zhì)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查,就可以直接發(fā)出支付令,要求債務(wù)人清償債權(quán)人提出的債務(wù)。3人民法院的

40、支付令具有與判決同等的效力,債權(quán)人可以此為根據(jù)向人民法院申請支付令。人民法院發(fā)出支付令后,在法定期間內(nèi),債務(wù)人不提出異議又不履行的,支付令與發(fā)生法律效力的判決具有同等的效力,債權(quán)人可以以此為根據(jù)向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。 本案申請人提出申請的程序合法,提供的事實(shí)、證據(jù)合法,債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確,且沒有其他的債務(wù)糾紛。根據(jù)我國民事訴訟法第189條關(guān)于債權(quán)人請求支付令的條件(債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券申請支付令的,一方面要求債權(quán)人和債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛,另一方面要求支付令能夠送達(dá)債務(wù)人,同時申請書應(yīng)當(dāng)寫明請求給付金錢或者證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)),人民法院應(yīng)當(dāng)受理申請,審查后得出前述結(jié)論

41、的,應(yīng)當(dāng)在受理之日起15日內(nèi)發(fā)出支付令(另據(jù)我國民事訴訟法第191條的規(guī)定,對不成立的申請,應(yīng)當(dāng)予以駁回)。因此本案法院的行為是正確的。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù),或者向人民法院提出書面異議。債務(wù)人在規(guī)定的15日內(nèi)不提出異議又不履行支付令的,債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。支付令的異議和效力 申請人:楊某,某鋼鐵廠工人。被申請人:張某,楊某之同事。張某1990年元旦結(jié)婚時向同事張某借款4000元買高檔電器。借據(jù)寫明:借期半年,到期連本帶利還款4200元。1991年5月10日楊某要求張某償還借款。張以剛結(jié)婚,無錢歸還為由拒絕。為此,楊某于同年5月21日向法院申請支付令。法院經(jīng)審查

42、認(rèn)為申請人提供的事實(shí)和證據(jù)屬實(shí),申請人和被申請人無其他債權(quán)債務(wù)糾紛,遂向被申請人發(fā)出了支付令,限令其在收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)。被申請人于5月29日收到支付令后寫信給法院,承認(rèn)自己與申請人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,但提出因無力一次還清,請?jiān)试S分期還款至1991年底全部還清。 問題債務(wù)人異議的條件有哪些?異議有何效力? 處理法院認(rèn)為這是債務(wù)人對法院支付令的異議,表明不能以督促程序來解決債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,遂裁定終結(jié)督促程序,并告知債權(quán)人可以起訴。 法理分析所謂異議,是指債務(wù)人對支付令認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)提出不同意見并向人民法院提出自己不應(yīng)當(dāng)清償全部或部分到期債務(wù)的行為。異議必須具備下列條

43、件:1只能由債務(wù)人提出;2自收到支付令之日起15日內(nèi)提出:3以書面形式提出。只要債務(wù)人在法定期間內(nèi)提出異議,即表明債權(quán)人和債務(wù)人在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的問題上存在爭議,法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序,支付令自行失效。債權(quán)人可以起訴。 依照上述異議的內(nèi)涵,本案例中債務(wù)人并未就支付令提出實(shí)質(zhì)性的異議。只是認(rèn)為自己一時無力在15日內(nèi)清償債務(wù)。要求分期償還債務(wù),對此,法院不應(yīng)當(dāng)視為異議并裁定終結(jié)督促程序。對于債務(wù)人要求分期償還債務(wù)的請求,可以在執(zhí)行過程中視情況處理。如果債務(wù)人有可供執(zhí)行的其他財產(chǎn),則依法予以強(qiáng)制執(zhí)行;如果債務(wù)人確實(shí)無力清償債務(wù),又無可供執(zhí)行的其他財產(chǎn),可以中止執(zhí)行。督促程序的適用 案情浙江甲服裝商店

44、于1995年10月20日與廣東乙服裝廠簽定了聯(lián)銷服務(wù)協(xié)議書,由乙服裝廠在廣東展銷會期間代銷服裝。甲服裝商店派人于同年12月送去各種規(guī)格服裝477件,計(jì)貨款50600元。展銷結(jié)束后,乙服裝廠退還甲服裝店部分未銷售的服裝,計(jì)貨款25000元,尚欠貨款25600元,至今未付。甲服裝商店屢屢托收承付催討債款,乙服裝廠卻以開戶銀行“存款不足”,拖至現(xiàn)在未付。 問題可以采用什么法律手段最為迅速、便利地解決這一問題? 答案與分析浙江甲服裝商店可以根據(jù)民事訴訟法第十七章的規(guī)定,依照督促程序向廣東有管轄權(quán)的基層法院申請支付令,債務(wù)人即乙服裝廠在收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù),或者向人民法院提出書面異議。否則,

45、債權(quán)人甲服裝商店可以向人民法院申請執(zhí)行。 小結(jié)適用督促程序,必須具備以下條件:(1)債權(quán)人請求債務(wù)人給付的標(biāo)的必須是金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價證券;(2)請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定,并寫明請求所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù);(3)債權(quán)人與債務(wù)人沒有對待給付的義務(wù);(4)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。另外根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第21條的規(guī)定,債權(quán)人申請支付令,由債務(wù)人住所地的基層人民法院管轄。 2003年76題：個體工商戶李某拖欠甲公司貨款5萬元，甲公司多次催討無果，遂向李某所在地的基層人民法院申請支付令。法院受理后經(jīng)過

46、審查，認(rèn)為該申請成立。下列說法哪些是正確的？ A.如果在向李某送達(dá)支付令時，李某拒絕接收，人民法院可以留置送達(dá) B.如果李某在法定期間提出書面異議，人民法院應(yīng)對異議理由是否成立進(jìn)行審查C.如果李某在法定期間向法院書面說明目前還錢確有困難并承諾在2個月后一定還清，則支付令可不生效 D.如果李某在法定期間未提出書面異議但向甲公司所在地的人民法院起訴，請求確認(rèn)該債務(wù)已經(jīng)償還，則支付令的效力不受影響 （AD)答案及解析：AD A正確，支付令應(yīng)向債務(wù)人本人直接送達(dá)，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。B錯誤，人民法院對債務(wù)人在法定期間內(nèi)提出的書面異議，無須審查異議是否有理由，即不必要進(jìn)行實(shí)體審查應(yīng)當(dāng)

47、直接裁定終結(jié)督促程序。C錯誤，債務(wù)人收到支付令后未于法定期限內(nèi)提出異議，則支付令生效。生效的支付令與生效的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議產(chǎn)生同樣法律效力。如果債務(wù)人拒不清償債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)依支付令向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力、債務(wù)人口頭異議無效。D正確，債務(wù)人收到支付令后，不在法定期間內(nèi)提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，也不影響支付令效力。 公示催告程序概念、特點(diǎn)：本質(zhì)適用范圍功能效果適用范圍：申請和受理公示催告：公告（內(nèi)容方式后果）；申報權(quán)利；其他效力除權(quán)判決：條件、法律效力、撤銷正確適用公示催告程序。 案情某機(jī)械設(shè)備公司1994年1

48、0月6日向票據(jù)支付單位所在地的A區(qū)人民法院申請公示催告,稱本公司一張面額5萬元的可以背書轉(zhuǎn)讓的匯票丟失。人民法院因其未先掛失,不予受理。該機(jī)械設(shè)備公司遂到銀行辦理了掛失手續(xù),又向法院申請公示催告,法院接到申請后即刻向銀行發(fā)出止付通知。經(jīng)審查,決定立案受理,向申請人發(fā)出受理通知書,并在5日后發(fā)出公告,催促利害關(guān)系人在30日內(nèi)向該法院申報權(quán)利,公示催告期間屆滿,沒有人向法院提出申報,法院因此作出了除權(quán)判決,宣告票據(jù)無效。 問題此案在審理程序上有哪些錯誤? 答案與分析此案在審理程序上有以下幾處錯誤:(1)申請公示催告不需要當(dāng)事人首先向銀行掛失,故A區(qū)法院以機(jī)械設(shè)備公司未先掛失而不予受理是錯誤的;(2

49、)人民法院接到申請后應(yīng)先審查,決定受理后才能通知支付人停止支付,而不能先通知支付人停止支付,再審查立案;(3)人民法院決定受理后應(yīng)在3日內(nèi)發(fā)出公告,不能在5日后才發(fā)出公告。(4)公示催告的期間不能少于60日,故A區(qū)人民法院催促利害關(guān)系人在30日內(nèi)向法院申報權(quán)利是錯誤的。(5)人民法院只能在申請人的申請下才能作出除權(quán)判決,不能自行作出。 小結(jié) 根據(jù)民事訴訟法第193條的規(guī)定,公示催告程序的適用范圍為二大類:一是按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或滅失的;二是依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項(xiàng)。這種法律程序的作用在于通過比較簡單的程序使票據(jù)持有人應(yīng)得的權(quán)利得以恢復(fù)。公示催告程序適用范圍 案情

50、 1991年5月23日,上海某縣汽車運(yùn)輸隊(duì)委派該隊(duì)采購員周某去縣農(nóng)機(jī)公司購買車輛配件。周至財務(wù)科領(lǐng)取了兩張空白轉(zhuǎn)帳支票(已簽章),騎車飛駛而去。途中,周突然發(fā)現(xiàn)掛在車后座的放有上述支票的黑色公文包遺失,找尋無著,只得報告車隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)。該車隊(duì)為防止票據(jù)權(quán)利滅失即向縣法院申請公示催告。問題公示催告程序有何適用范圍? 處理法院認(rèn)為,空白轉(zhuǎn)帳支票因缺少票據(jù)要件,效票據(jù),票據(jù)上并無權(quán)利,故持有人不能向法院公示催告,裁定駁回申請。法理分析公示催告程序是指法院根據(jù)當(dāng)事人的申請,以公告的方法,告知并催促利害關(guān)系人在指定期限內(nèi),向人民法院申報權(quán)利,如不申報權(quán)利,依法宣告票據(jù)或其他事項(xiàng)無效的程序。該程序有如下特點(diǎn):1

51、依該程序?qū)徖淼陌讣?是法院根據(jù)喪失票據(jù)或其他事項(xiàng)人的申請,認(rèn)定喪失票據(jù)或其他事項(xiàng)之事實(shí);2僅適用于可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)或其他法律確定的事項(xiàng);3該程序是喪失票據(jù)或其他事項(xiàng)的人,在喪失后申請法院宣告票據(jù)或其他事項(xiàng)無效的一種制度;4實(shí)行一審終審;5是以解決因票據(jù)或其他事項(xiàng)喪失而引起的非訟案件所適用的程序。這是區(qū)別于一般訴訟程序和督促程序的重要特征。我國公示催告的范圍有以下兩大類: 第一,按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)。這是目前我國適用公示催告程序的主要對象。我國目前推行的票據(jù)有以下三種:1匯票。我國現(xiàn)行的匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票,一般均為記名式票據(jù),可以背書轉(zhuǎn)讓。持票人喪失可以轉(zhuǎn)讓的匯票,可以申請公示催

52、告。2本票。本票指申請人將款項(xiàng)交存銀行,由銀行簽發(fā)給其憑以辦理轉(zhuǎn)帳結(jié)算或支取現(xiàn)金的票據(jù)。銀行本票分為定額和不定額本票,一律為記名式票據(jù),允許背書轉(zhuǎn)讓。3支票。支票是銀行的存款人簽發(fā)給收款人辦理結(jié)算或委托開戶銀行將款項(xiàng)支付給收款人的票據(jù),分為普通支票和定額支票。普通支票一律記名,定額支票則不記名。目前人行總行批準(zhǔn)在特定地區(qū)(上海、廣州、武漢、沈陽等)的轉(zhuǎn)帳支票可以背書轉(zhuǎn)讓。 第二,依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項(xiàng)。 依照前面的論述,本案所謂的空白票據(jù),是指已由出票人簽章,但未完成其他絕對必要記載事項(xiàng)(金額、出票日期等),而待以后由持票人補(bǔ)充完成的票據(jù)?？瞻灼睋?jù)持有人既有補(bǔ)充權(quán)存在,自可將空

53、白票據(jù)補(bǔ)充完整,使之成為有效票據(jù)。持有人有其潛在的極利,空白票據(jù)如脫離其存在,此種潛在權(quán)利即有喪失之虞,法律自宜給予一定的救助,應(yīng)準(zhǔn)予空白票據(jù)申請公示催告的權(quán)利。但申請人在提出申請時,應(yīng)明其補(bǔ)充權(quán)存在。本案某車隊(duì)丟失兩張空白支票,為支票的出票人,因系在自己持有中遺失,此時車又具有持票人的身份,事有支票補(bǔ)充權(quán),故對該車申請公示催告,法院應(yīng)予受理。根據(jù)人行總行的規(guī),上海地區(qū)的轉(zhuǎn)帳支票可以背書轉(zhuǎn)讓,因而符合法對公示催告程序適用范圍的規(guī)定。公示催告案件的審理程序 案情 申請人:廣東省某市干部療養(yǎng)院。法定代表人:梁某,某市干部療養(yǎng)院院長經(jīng)人行廣東省分行年粵人銀管字第號文件批準(zhǔn),廣東A縣滌綸廠于同年8月發(fā)行短期融資債券。該債券發(fā)行期限為9個月,年利率8.4%,中途不退還本金,期滿一次兌付本息。該債券可轉(zhuǎn)讓和抵押,