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1、泓域/智能前裝產(chǎn)品公司企業(yè)制度手冊智能前裝產(chǎn)品公司企業(yè)制度手冊xxx(集團)有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110625824 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110625824 h 3 HYPERLINK l _Toc110625825 二、 行業(yè)競爭格局 PAGEREF _Toc110625825 h 4 HYPERLINK l _Toc110625826 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc110625826 h 7 HYPERLINK l _Toc110625827 四、 公司簡介 PAGEREF _Toc11062582
2、7 h 8 HYPERLINK l _Toc110625828 五、 公司設(shè)立登記的概念和意義 PAGEREF _Toc110625828 h 9 HYPERLINK l _Toc110625829 六、 公司設(shè)立登記的機關(guān)及登記管轄 PAGEREF _Toc110625829 h 10 HYPERLINK l _Toc110625830 七、 國有獨資公司的設(shè)立 PAGEREF _Toc110625830 h 11 HYPERLINK l _Toc110625831 八、 有限責(zé)任公司的注冊資本和出資方式 PAGEREF _Toc110625831 h 12 HYPERLINK l _Toc
3、110625832 九、 公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心 PAGEREF _Toc110625832 h 16 HYPERLINK l _Toc110625833 十、 現(xiàn)代公司制度中的委托一代理關(guān)系 PAGEREF _Toc110625833 h 18 HYPERLINK l _Toc110625834 十一、 切實解決行使經(jīng)理股票期權(quán)所需的股份來源 PAGEREF _Toc110625834 h 21 HYPERLINK l _Toc110625835 十二、 明確經(jīng)理股票期權(quán)的授予者與授予對象 PAGEREF _Toc110625835 h 23 HYPERLINK l _Toc110
4、625836 十三、 經(jīng)營者的激勵與約束機制比較 PAGEREF _Toc110625836 h 25 HYPERLINK l _Toc110625837 十四、 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的比較 PAGEREF _Toc110625837 h 28 HYPERLINK l _Toc110625838 十五、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc110625838 h 30 HYPERLINK l _Toc110625839 十六、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc110625839 h 32 HYPERLINK l _Toc110625840 法人治理 PAGEREF _Toc110625840
5、h 33 HYPERLINK l _Toc110625841 (一)股東權(quán)利及義務(wù) PAGEREF _Toc110625841 h 33 HYPERLINK l _Toc110625842 1、公司召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認(rèn)股東身份的行為時,由董事會或股東大會召集人確定股權(quán)登記日,股權(quán)登記日收市后登記在冊的股東為享有相關(guān)權(quán)益的股東。 PAGEREF _Toc110625842 h 33產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析南京,簡稱“寧”,是江蘇省會、副省級市、特大城市、南京都市圈核心城市,國務(wù)院批復(fù)確定的中國東部地區(qū)重要的中心城市、全國重要的科研教育基地和綜合交通樞紐。截至2018年,全市下轄11
6、個區(qū),總面積6587平方千米,建成區(qū)面積817平方千米。2019年,常住人口850.0萬人,城鎮(zhèn)人口707.2萬人,城鎮(zhèn)化率83.2%。南京地處中國東部、長江下游、瀕江近海,是中國東部戰(zhàn)區(qū)司令部駐地,是國務(wù)院規(guī)劃定位的長三角輻射帶動中西部地區(qū)發(fā)展的重要門戶城市,也是東部沿海經(jīng)濟帶與長江經(jīng)濟帶戰(zhàn)略交匯的重要節(jié)點城市。南京屬寧鎮(zhèn)揚丘陵地區(qū),以低山緩崗為主,屬北亞熱帶濕潤氣候,水域面積達11%以上,是首批國家歷史文化名城,中華文明的重要發(fā)祥地。南京早在100-120萬年前就有古人類活動,35-60萬年前已有南京猿人在湯山生活。2019年,南京地區(qū)生產(chǎn)總值14030.15億元,人均地區(qū)生產(chǎn)總值1528
7、86元。南京是國家重要的科教中心,自古以來就是一座崇文重教的城市,有“天下文樞”、“東南第一學(xué)”之稱,明清中國一半以上的狀元均出自南京江南貢院。截至2018年,南京各類高等院校66所,其中111計劃高校10所、學(xué)科25個;211高校8所、雙一流高校12所、兩院院士81人。2020年6月,經(jīng)中央依法治國委入選為第一批全國法治政府建設(shè)示范地區(qū)和項目名單。行業(yè)競爭格局1、照明行業(yè)中小品牌眾多,智能照明加速行業(yè)整合照明品牌可大體可分為三個梯隊,第一梯隊是飛利浦、歐司朗、GE、松下半導(dǎo)體等外資企業(yè),并利用其在新產(chǎn)品和新技術(shù)領(lǐng)域中的創(chuàng)新優(yōu)勢,主要從事高附加價值產(chǎn)品的生產(chǎn)。第二梯隊是國內(nèi)LED照明企業(yè),主要
8、有歐普照明、雷士照明、立達信、佛山照明、得邦照明、三雄極光等。近幾年國內(nèi)很多企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)方面加大投入,市場推廣更加注重品牌的宣傳,向品牌化方向發(fā)展,并得到快速發(fā)展,形成了一批有品牌、有規(guī)模的照明燈具生產(chǎn)企業(yè),部分企業(yè)已開始采用自主品牌進軍國際市場。第三梯隊主要包括從LED產(chǎn)業(yè)鏈上游、中游延伸至下游的垂直一體化競爭者,如鴻利智匯、洲明科技、聚飛光電、國星光電等,以及從其他行業(yè)轉(zhuǎn)型擴張進入照明行業(yè)橫向一體化競爭者,如家電行業(yè)的同方股份、美的、TCL,從LED顯示屏進入LED照明市場的利亞德,從開關(guān)插座拓展到LED照明市場的公牛集團。行業(yè)空間角度,隨著LED技術(shù)的不斷進步,LED照明的應(yīng)用范圍更加
9、廣泛,市場不斷擴容;由于照明產(chǎn)品終端需求的個性化與多樣性,眾多中小企業(yè)仍然可以生存,因此全行業(yè)參與者較多,行業(yè)整體較為分散。根據(jù)華經(jīng)產(chǎn)業(yè)研究院統(tǒng)計,2019年國內(nèi)通用照明市場CR5約10%。相比日本、美國等海外LED照明市場,中國的行業(yè)集中度偏低。智能照明在家居場景、商用場景等領(lǐng)域的快速普及對照明企業(yè)的技術(shù)實力和產(chǎn)品品質(zhì)提出了更高的要求,一批產(chǎn)品缺乏創(chuàng)新、市場競爭力不足的中小企業(yè)將逐步被市場所淘汰。據(jù)中國照明電器協(xié)會公布統(tǒng)計,2019年中國照明行業(yè)規(guī)模以上企業(yè)數(shù)量出現(xiàn)負(fù)增長,從2018年的2,820家下滑至2,775家,一方面新進入的企業(yè)在減少,另一方面部分經(jīng)營不善的企業(yè)在逐步退出,行業(yè)整合進
10、一步加劇,照明行業(yè)前十大品牌均為行業(yè)內(nèi)知名企業(yè)。隨著行業(yè)整合的加劇,在照明細分領(lǐng)域具備突出實力的企業(yè),由于其規(guī)?;a(chǎn)能力、完善的產(chǎn)業(yè)技術(shù)、良好的品牌效應(yīng)等將具有更強的市場競爭能力,市場份額將逐步向掌握創(chuàng)新技術(shù)、智能技術(shù)等核心技術(shù)的頭部企業(yè)集中,推動市場集中度不斷提升。2、智能前裝行業(yè)發(fā)展處于早期,企業(yè)紛紛跨界布局智能前裝產(chǎn)品主要參與方可分為三大類,分別為互聯(lián)網(wǎng)家居生態(tài)圈企業(yè)(如百度、阿里、蘋果、華為、小米等)、家電智慧生活生態(tài)圈企業(yè)(如格力、美的、海爾等)、控制類智能前裝系統(tǒng)集成企業(yè)(如ABB中國、施耐德中國、霍尼韋爾中國等)。與國外市場相比,國內(nèi)智能前裝市場起步較晚,但隨著近年來的快速發(fā)展
11、,產(chǎn)業(yè)鏈已基本形成,各大傳統(tǒng)家電巨頭與互聯(lián)網(wǎng)家電企業(yè)爭相搶占市場。3、傳統(tǒng)開關(guān)插座市場競爭激烈,智能面板市場尚無行業(yè)龍頭在傳統(tǒng)的開關(guān)插座市場,行業(yè)競爭呈現(xiàn)出中小企業(yè)數(shù)量眾多、產(chǎn)品創(chuàng)新創(chuàng)造力不足、同質(zhì)化現(xiàn)象嚴(yán)重等問題,競爭環(huán)境較為激烈。在智能面板領(lǐng)域,智能面板在風(fēng)格、材質(zhì)、功能等方面較傳統(tǒng)開關(guān)插座更加豐富,在智能化程度上更高,能給消費者帶來更便捷、更優(yōu)質(zhì)的生活體驗。目前大部分企業(yè)還處于從傳統(tǒng)墻壁開關(guān)插座向智能面板轉(zhuǎn)型升級的初級階段,未形成規(guī)?;闹悄苊姘妪堫^企業(yè),先行進行智能面板產(chǎn)業(yè)化布局的企業(yè)將在未來的市場競爭中占據(jù)有利的競爭地位。4、智能門鎖三足鼎立,行業(yè)洗牌仍將持續(xù)在智能門鎖領(lǐng)域,由于其產(chǎn)
12、業(yè)巨大的發(fā)展?jié)摿?,除傳統(tǒng)及專業(yè)的智能鎖企業(yè)之外,還吸引了眾多家電、安防、互聯(lián)網(wǎng)等領(lǐng)域企業(yè)的積極入局,形成目前我國專業(yè)門鎖制造商、互聯(lián)網(wǎng)新興企業(yè)、跨界巨頭三大主要陣營共存的市場格局。未來智能門鎖行業(yè)洗牌將持續(xù),將會有一批趕熱點、技術(shù)能力不強、市場拓展不力企業(yè)被淘汰,市場份額也將逐步集中于頭部企業(yè)。智能照明在家居場景、商用場景等領(lǐng)域的快速普及對照明企業(yè)的技術(shù)實力和產(chǎn)品品質(zhì)提出了更高的要求,一批產(chǎn)品缺乏創(chuàng)新、市場競爭力不足的中小企業(yè)將逐步被市場所淘汰。據(jù)中國照明電器協(xié)會公布統(tǒng)計,2019年中國照明行業(yè)規(guī)模以上企業(yè)數(shù)量出現(xiàn)負(fù)增長,從2018年的2,820家下滑至2,775家,一方面新進入的企業(yè)在減少,
13、另一方面部分經(jīng)營不善的企業(yè)在逐步退出,行業(yè)整合進一步加劇,照明行業(yè)前十大品牌均為行業(yè)內(nèi)知名企業(yè)。隨著行業(yè)整合的加劇,在照明細分領(lǐng)域具備突出實力的企業(yè),由于其規(guī)?;a(chǎn)能力、完善的產(chǎn)業(yè)技術(shù)、良好的品牌效應(yīng)等將具有更強的市場競爭能力,市場份額將逐步向掌握創(chuàng)新技術(shù)、智能技術(shù)等核心技術(shù)的頭部企業(yè)集中,推動市場集中度不斷提升。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè),公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度,產(chǎn)品銷售形勢良好,產(chǎn)銷率超過 100%。預(yù)計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務(wù)發(fā)展,公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程
14、、強化管理等手段,不斷挖掘產(chǎn)能潛力,但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設(shè),公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約,為公司把握市場機遇奠定基礎(chǔ)。2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級,公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動,不斷研發(fā)新產(chǎn)品,提升產(chǎn)品精密化程度,將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水準(zhǔn),提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性,契合關(guān)鍵零部件國產(chǎn)化的需求,才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢,保持公司在領(lǐng)域的國內(nèi)領(lǐng)先地位。公司簡介(一)公司基本信息1、公司名稱:xxx(集團)有限公司2、法定代表人:郭xx3、注冊資本:1220萬元4、統(tǒng)一
15、社會信用代碼:xxxxxxxxxxxxx5、登記機關(guān):xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期:2011-3-17、營業(yè)期限:2011-3-1至無固定期限8、注冊地址:xx市xx區(qū)xx(二)公司簡介面對宏觀經(jīng)濟增速放緩、結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài),公司在企業(yè)法人治理機構(gòu)、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索,提升企業(yè)綜合實力,配合產(chǎn)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革。同時,公司注重履行社會責(zé)任所帶來的發(fā)展機遇,積極踐行“責(zé)任、人本、和諧、感恩”的核心價值觀。多年來,公司一直堅持堅持以誠信經(jīng)營來贏得信任。公司秉承“以人為本、品質(zhì)為本”的發(fā)展理念,倡導(dǎo)“誠信尊重”的企業(yè)情懷;堅持“品質(zhì)營造未來,細節(jié)決定成敗”為質(zhì)量方針;以“真誠服務(wù)
16、贏得市場,以優(yōu)質(zhì)品質(zhì)謀求發(fā)展”的營銷思路;以科學(xué)發(fā)展觀縱觀全局,爭取實現(xiàn)行業(yè)領(lǐng)軍、技術(shù)領(lǐng)先、產(chǎn)品領(lǐng)跑的發(fā)展目標(biāo)。 公司設(shè)立登記的概念和意義設(shè)立公司的程序,自申請發(fā)起開始,到設(shè)立登記結(jié)束。公司設(shè)立登記是指將公司設(shè)立的主要文件呈報登記機關(guān)審核,并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的活動。我國于1988年6月由國務(wù)院頒布了中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例,于1994年6月又參照公司法發(fā)布了中華人民共和國公司登記管理條例。各國對公司設(shè)立登記所采取的立場不同,有的采取設(shè)立要件主義,即將公司設(shè)立登記作為公司設(shè)立的要件,如英國、中國的公司法;也有的采取對抗要件主義,即公司的登記不為公司設(shè)立的要件,僅為公司設(shè)立后對抗第三人的要件
17、,如比利時的公司法。我國公司設(shè)立登記的法律意義表現(xiàn)在:(1)公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法核準(zhǔn)登記,領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,方取得公司法人資格;(2)未經(jīng)公司登記機關(guān)批準(zhǔn)登記的,不得以公司名義從事經(jīng)營活動;(3)公司法第135條規(guī)定,股份有限公司只有在登記成立后,才能向股東正式交付股票;(4)公司登記適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立、變更和終止行為。公司設(shè)立登記的機關(guān)及登記管轄公司登記的條例規(guī)定,我國的工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān),下級公司登記機關(guān)在上級公司登記機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)下開展工作。國家工商行政管理局主管全國的公司登記工作。各級登記機關(guān)的登記管轄范圍是:1.國家工商行政管理局負(fù)責(zé)下列公司的登記:國
18、務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)設(shè)立的股份有限公司,國務(wù)院授權(quán)投資的公司,國務(wù)院授權(quán)投資的機構(gòu),或者部門單獨投資或共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,外商投資的有限責(zé)任公司;依照法律規(guī)定或國務(wù)院規(guī)定應(yīng)由國家工商行政管理局登記的其他公司。2.省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記:省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的股份有限公司和授權(quán)投資的公司,國務(wù)院授權(quán)投資機構(gòu)或者部門與其他出資人共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,省、自治區(qū)、直轄市人民政府授權(quán)投資的機構(gòu)或者部門單獨投資或共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,國家工商行政管理局委托登記的公司。3.市、縣工商管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)上述之外的其他公司的登記。國有獨資公司的
19、設(shè)立國有獨資公司,是由國家單獨投資,按照公司組織形式依法設(shè)立的企業(yè)法人。我國新公司法第65條規(guī)定:它“是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司?!眹鴦?wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司,應(yīng)當(dāng)采取國有獨資公司的形式。按此定義,國有獨資公司應(yīng)有以下特征:(1)從所有權(quán)性質(zhì)看,公司由國家單獨投資設(shè)立,所以它是國家獨資公司,是純粹的國有企業(yè);(2)從股權(quán)結(jié)構(gòu)看,其股權(quán)結(jié)構(gòu)相當(dāng)于“一人公司”,類似于獨資企業(yè),這同其他公眾公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)不同。國有獨資公司的設(shè)立是有特殊規(guī)定的,不是任何國有企業(yè)都可以改建為國有獨資公司的。在我國股
20、份制改造的過程中,曾有些國有企業(yè)一夜之間就改為國家,獨資公司,而實際上管理體制沒有任何改變,結(jié)果成為典型的“翻牌公司”。按公司法規(guī)定,“國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司,應(yīng)當(dāng)采取國有獨資公司的形式?!边@就把國有獨資公司的審批權(quán)集中到了國務(wù)院,制止了“翻牌公司”的出現(xiàn)。同時,按公司法規(guī)定改建為國有獨資公司的國有企業(yè),應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定運作,轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制,實行兩權(quán)分離,提高經(jīng)濟效益。國有獨資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照公司法制定,或者由董事會制定,報國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。國有獨資公司不設(shè)股東會,由國家授權(quán)的機構(gòu)或者授權(quán)部門,
21、授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán),決定公司的重大事項。但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券,必須由國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門決定。有限責(zé)任公司的注冊資本和出資方式(一)有限責(zé)任公司的注冊資本注冊資本是公司設(shè)立時在登記機關(guān)(我國是工商管理部門)登記的資本總額。有限責(zé)任公司的注冊資本,是全體股東實際認(rèn)繳的出資額,即公司的注冊資本等于實際資本。股份有限公司的注冊資本是公司在登記機關(guān)登記的實收股本總額,等于每股面值與發(fā)行股份數(shù)額的乘積。因股票一般采取溢價發(fā)行,所以注冊資本不一定等于實際認(rèn)繳的資本,它只是名義資本。原公司法對有限責(zé)任公司的最低注冊資本進行分類規(guī)定:以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公
22、司人民幣50萬元;以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元;以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元;科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元。新公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于3萬元,一人公司最低限額為人民幣10萬元。原公司法的公司最低注冊資本額規(guī)定數(shù)額過高,不利于民間資本進入市場;要求注冊資本一次性全部繳足,容易造成資金的閑置。為此,新公司法對上述規(guī)定作了三方面修改:(1)取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定;(2)將有限責(zé)任公司的最低注冊資本額統(tǒng)一降至人民幣3萬元;(3)允許公司按照規(guī)定的比例在兩年內(nèi)分期繳清出資。公司法規(guī)定股東首次出資額本得低于20%,其余部分在兩年內(nèi)繳足,而投
23、資公司可以、在5年內(nèi)繳足。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的,由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。(二)股東的出資方式股東可以用貨幣出資,也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán),必須進行評估作價,核實財產(chǎn),不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理?!肮I(yè)產(chǎn)權(quán)”一詞來源于法文proprieteindustrielle,它是指民事主體在產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域里利用創(chuàng)造發(fā)明、商標(biāo)等知識產(chǎn)品所享有的專有權(quán)利,包括專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán),以及服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、原產(chǎn)地名稱等專用權(quán)和禁止不正當(dāng)競爭的權(quán)利?,F(xiàn)代
24、各國法律都把工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)并列,稱為知識產(chǎn)權(quán),因為它們都是基于創(chuàng)造性的勞動而產(chǎn)生,其成果都是一種前所未有的智力成果,其權(quán)利的核心內(nèi)容是獨占的、禁止他人隨意仿制和利用的專有實施權(quán),是需要法律給予強制保護的合法權(quán)益。我國是實行土地公有制的國家,農(nóng)村土地屬于村民集體所有,城鎮(zhèn)的土地屬于國家所有。除國家因工業(yè)和交通建設(shè)可以依法向農(nóng)民征用土地外,其他任何人和單位都不可以進行土地所有權(quán)的買賣。因此,我國的土地市場實際上只能進行土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易。對土地使用權(quán)的評估和交易,國家有特殊的法律、法規(guī)加以規(guī)范。原公司法規(guī)定,以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額,不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%,國家對采用
25、高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。公司法做出這一規(guī)定的理由是,作為知識產(chǎn)權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán),要受到時間和地域的限制。從時間限制上說,知識產(chǎn)權(quán)一旦超過法律規(guī)定的有效期限,權(quán)利將自行消滅,知識產(chǎn)品即成為整個社會的共同財富,為全人類所共同使用。知識產(chǎn)權(quán)還受到地域的限制,它僅僅在授權(quán)國的國境內(nèi)發(fā)生法律效力,出境則無效。而有形財產(chǎn)不會受時間和地域的限制。此外,由于知識產(chǎn)品的不斷創(chuàng)新,會造成原有知識產(chǎn)權(quán)的迅速貶值。為了確保公司的資本充實可靠,原公司法規(guī)定,出資者出資的無形財產(chǎn)不得超過一定比例。而按新公司法的規(guī)定,則取消了以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%的限制,而是只規(guī)定股東的
26、貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%,即意味著無形資產(chǎn)可占注冊資本的70%。新規(guī)定體現(xiàn)出對知識產(chǎn)權(quán)的尊重和認(rèn)可,降低了公司設(shè)立不必要的物質(zhì)投入,有利于促進科學(xué)技術(shù)的轉(zhuǎn)化和鼓勵技術(shù)創(chuàng)新,是另一種降低公司設(shè)立門檻的方式,能更好地刺激國內(nèi)外投資者的積極性。(三)股東的出資責(zé)任股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的,應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶;以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資,應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東全部繳納出資后,必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)
27、驗資并出具證明。經(jīng)過驗資之后,應(yīng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記,以取得營業(yè)執(zhí)照。若在公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價格顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補交其差。公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心近十幾年來,經(jīng)濟理論界對公司治理結(jié)構(gòu)問題越來越重視。因為,隨著科技革命的不斷發(fā)展和股權(quán)的日益分散化,股東對公司的監(jiān)控能力不斷減弱,出現(xiàn)了所謂的“權(quán)利真空”,同時,經(jīng)理人員和內(nèi)部人對公司的控制力不斷加強。這樣,在確保股東投資安全和盈利效率的前提和基礎(chǔ)上,如何加強對經(jīng)理人員的激勵與約束,就成為現(xiàn)代企業(yè)理論的一個重要課
28、題。正如黨的十五屆四中全會所指出的:“公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心”。英語中的“治理”一詞源于拉丁文和古希臘語,原意是指控制、引導(dǎo)和操縱。長期以來它與“統(tǒng)治”一詞交叉使用,并且主要用于與國家的公共事務(wù)相關(guān)的管理活動和政治活動中。但是,自從90年代以來,西方政治學(xué)和經(jīng)濟學(xué)家賦予governance以新的含義,對治理做出了一些新的界定。治理理論的創(chuàng)始人之一羅西瑙在其代表作沒有政府統(tǒng)治的治理和21世紀(jì)的治理等文章中,將治理定義為一系列活動領(lǐng)域里的管理機制,它們雖未得到正式授權(quán),卻能有效發(fā)揮作用。與統(tǒng)治不同,治理指的是一種由共同的目標(biāo)支持的活動,這些管理活動的主體未必是政府,也無須依靠國家的強制力
29、量來實現(xiàn)。按照現(xiàn)代企業(yè)理論的觀點,所謂公司治理就是關(guān)于企業(yè)這一特殊合同的治理。對企業(yè)治理基本問題的解釋是科克倫和沃特克提出的。他們在1988年發(fā)表的公司,治理一一文獻回顧一文中指出:企業(yè)治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利害相關(guān)者的相互作用中產(chǎn)生的具體問題。構(gòu)成公司治理問題的核心是:(1)誰從公司決策即高級管理階層的行動中受益?(2)誰應(yīng)該從公司決策即高級管理階層的行動中受益?當(dāng)在“是什么”和“應(yīng)該是什么”之間存在不一致時,一個公司的治理問題就會出現(xiàn)。為了進一步解釋公司治理中包含的問題,他們引述了巴克霍爾茲的論述,將公司治理分為四個要素,每個要素中的問題都是與高級管理階層和其他主
30、要的相關(guān)利益集團相互作用有關(guān)的“是什么”和“應(yīng)該是什么”之間不一致引起的。具體來說,就是管理階層有優(yōu)先控制權(quán),董事過分屈從于管理階層,工人在企業(yè)管理上沒有發(fā)言權(quán)以及政府監(jiān)管過于寬容等。每個要素關(guān)注的對象是這些相關(guān)利益人集團中的一個,如股東、董事會、工人和政府。對于這些問題,解決的辦法可以是加強股東的參與、重構(gòu)董事會、擴大工人民主和嚴(yán)格政府管理。他們認(rèn)為:“理解公司治理中包含的問題,是回答公司治理是什么這一問題的一種方式。”將公司治理解釋為一種制度安排也是一種很有影響的觀點。英國牛津大學(xué)管理學(xué)院院長柯林梅耶在他的市場經(jīng)濟和過渡經(jīng)濟的企業(yè)治理機制一文中,把公司治理定義為:“公司賴以代表和服務(wù)于他的
31、投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計劃的一切東西公司治理的需求隨市場經(jīng)濟中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生?!泵绹死又荽髮W(xué)錢穎一教授也支持制度安排的觀點。他在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)改革和融資結(jié)構(gòu)改革一文中指出:“在經(jīng)濟學(xué)家看來,公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排,用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團體投資者(股東和貸款人)、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系;并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經(jīng)濟利益。公司治理結(jié)構(gòu)包括:(1)如何配置和行使控制權(quán);(2)如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工;(3)如何設(shè)計和實施激勵機制?!爆F(xiàn)代公司制度中的委托一代理關(guān)系(一)委托一代理關(guān)系的基本含義委托一代理關(guān)系
32、,是一種常見的經(jīng)濟契約關(guān)系。它是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi),以被代理人的名義同第三人實施民事法律行為,由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。我國民法通則第63條規(guī)定:“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任?!贝碇贫劝ㄎ写?、法定代理和指定代理三種形式。其中,委托代理是一種最為常見、適用最廣的代理關(guān)系。而委托授權(quán)行為又是建立委托代理關(guān)系的基礎(chǔ)。委托授權(quán)行為屬于單方行為,也就是說僅憑被代理人一方的意思表示(書面的或口頭的),就能發(fā)生效力。代理制度的一般含義包括三個層次:(1)代理關(guān)系,包
33、含代理人、被代理人和第三人之間的相互關(guān)系,這是代理制度的基礎(chǔ)與核心;(2)代理權(quán),即代理人得以他人名義實施法律行為而又不承擔(dān)法律責(zé)任的權(quán)力,代理權(quán)的權(quán)限是由代理關(guān)系決定的;(3)代理行為,是指代理人依據(jù)代理權(quán)而實施的法律行為,其法律效果歸屬于被代理人。(二)現(xiàn)代公司制度中的委托一代理關(guān)系在現(xiàn)代公司制度中,股東會是公司的最高權(quán)力機關(guān),董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu),經(jīng)理人員掌握著公司財產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)或控制權(quán)。那么,股東與董事會及經(jīng)理人,員之間是一種什么關(guān)系呢?許多產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)家認(rèn)為,董事會、經(jīng)理同公司之間屬于一種委托關(guān)系,股東是公司的委托人,董事、經(jīng)理則是公司的代理人,負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理。但是,克拉克等一些經(jīng)
34、濟學(xué)家卻不主張簡單地使用“委托一代理”模式。其一,從法律的關(guān)系來看,股東與經(jīng)理人員之間并不是真正的委托代理關(guān)系,這里并沒有規(guī)范的委托合同關(guān)系;其二,在通常的“委托一代理”關(guān)系中,主人或委托人應(yīng)具有控制和指導(dǎo)代理人活動的權(quán)利。而公司的股東們的權(quán)利是極為有限的,只有在整個公司和整個股東這個意義上,經(jīng)理們才是受托人??死说热说囊庖娛俏覀冎档每紤]的。我們雖然已經(jīng)習(xí)慣于使用“委托一代理”關(guān)系來分析公司的“兩權(quán)分離”問題,但需要說明這是一種特殊代理關(guān)系,是全體股東與經(jīng)理人員之間的代理關(guān)系,是沒有明確委托授權(quán)書的代理關(guān)系。在這一前提下,我們可以使用委托一代理關(guān)系來研究公司制度中的產(chǎn)權(quán)安排,譬如有關(guān)“兩權(quán)分
35、離”的問題、“道德風(fēng)險”問題、激勵與監(jiān)督的問題等。(三)有關(guān)“兩權(quán)分離”的伯勒一米斯假說在研究公司制中的委托代理問題之前,先提供一些背景的材料,這就是在公司制度中兩權(quán)分離的演進過程。自從股份公司出現(xiàn)以后,就出現(xiàn)了一種隨著資本集中和股權(quán)分散化,出現(xiàn)了資本所有權(quán)與控制權(quán)分離的趨勢。在20世紀(jì)30年代,經(jīng)濟學(xué)家伯勒和米斯就明確提出了這一觀點。他們認(rèn)為,假如一家公司中的某個人或家庭擁有大于20%的股份,那么該股權(quán)就是“有意義”的了。而如果其他股權(quán)分散分享的話,這種公司就稱為“少數(shù)操縱”型;如果這一比例上升到80%以上,就稱為“私人控股”型公司;如果沒有這種單一的“有意義的股權(quán)”的公司,被稱為“管理控制
36、”型公司;而如果所掌握的大眾的表決權(quán)介于5%10%,就稱為“少數(shù)一管理混合控制”型公司。他們對當(dāng)時的美國最大的200家公司的調(diào)查顯示,“管理控制”型公司已占到企業(yè)數(shù)量的44%,占非金融資產(chǎn)的58%,所有權(quán)與控制。勒納運用伯勒米斯的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)查了美國1963年最大的200家非金融公司的產(chǎn)權(quán)類型,并與1929年的情況加以對比,發(fā)展的速度結(jié)果更是令人吃驚。從統(tǒng)計資料來看,由經(jīng)理操縱的非金融資產(chǎn)的比率,從1929年的58%上升到1963年的85%,這說明伯勒米斯在1929年觀察到的“經(jīng)理革命”,在30年后已趨于完成。切實解決行使經(jīng)理股票期權(quán)所需的股份來源根據(jù)國際通行的做法,股票期權(quán)行權(quán)所需股票來源有兩個:
37、公司發(fā)行新股和通過庫存股票賬戶回購股票。庫存股票是指一個公司將自己發(fā)行的股票從市場購回的部分,這些股票不再由股東持有,其性質(zhì)為已發(fā)行但不流通的股份。公司將回購的股票放入庫存股票賬戶。當(dāng)期權(quán)持有人在行使期權(quán)時,公司利用發(fā)行新股或出售庫存股票。根據(jù)股票期權(quán)或其他長期激勵機制的需要,留存股票將在未來,某時再次出售。目前在我國,上市公司增發(fā)新股和股份回購受到很大的政策限制,公司缺乏必要的股份來源確保期權(quán)的行使,因此建議從法律和政策上提供必要的條件,在,股份來源上提供相應(yīng)的政策支持。如給予公司不超過股本總量一定量(比如10%)的股票發(fā)行額度,根據(jù)期權(quán)方案和行權(quán)時間表安排新股的發(fā)售方案;允許公司回購部分法
38、人股或國家股或轉(zhuǎn)配股作為庫存股票專門滿足行權(quán)所需(其好處一是回購成本較低,二是不影響二級市場,三是逐步解決我國上市公司非流通股比例過高的問題);對有資格的公司放寬增發(fā)股票限制,允許將超額配售部分留作庫存股票用以實施經(jīng)理股票期權(quán)計劃。此外,經(jīng)理股票期權(quán)方案中的股份來源問題還可以參考以下思路進行設(shè)計:1.新增發(fā)行。向證監(jiān)會申請一定數(shù)量的定向發(fā)行的額度,以供認(rèn)股權(quán)持有人將來行權(quán)(即以認(rèn)股權(quán)約定的方式購買公司股票)。此方式必須經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn),有相當(dāng)大的政策難度。目前擬采用此種方式的,有中興通訊、清華同方等。2.大股東轉(zhuǎn)售。在不影響大股東控股地位的前提下,可由大股東承諾一個向認(rèn)股權(quán)持有人轉(zhuǎn)售公司股票的額度
39、,以供將來行權(quán)。該方案的前提是這部分股票在向認(rèn)股權(quán)持有人轉(zhuǎn)售后可以上市流通。顯然,此方式必須經(jīng)證券監(jiān)管部門批準(zhǔn),也有相當(dāng)大的政策難度。風(fēng)華高科采用的就是此種方式。3.以其他方的名義回購。即通過二級市場回購一定的股票以供認(rèn)股權(quán)持有者將來行權(quán)。由于中國公司法規(guī)定,除回購注銷之外上市公司不能回購自己的股份,因此可用其他方的名義持有部分股票以供將來行權(quán)。已經(jīng)這樣做的上市公司有金陵股份以及其母公司上海儀電集團控股。4.虛擬股票期權(quán)。這實際上是一種把經(jīng)營者的長期收入與公司股價掛鉤的方式。在該方式中,經(jīng)營者并不真正持有股票,而只是持有一種“虛擬股票”,其收入就是未來股價與當(dāng)前股價的價格差,由公司支付。如果股
40、價下跌,經(jīng)營者將得不到收益。明確經(jīng)理股票期權(quán)的授予者與授予對象(一)經(jīng)理股票期權(quán)的授予者在西方國家,由上市公司的股東來實施上市公司股票期權(quán)激勵計劃的案例十分罕見。雖然美國公司也存在由公司控股股東通過捐贈方式建立一個諸如ESOP計劃的做法,但ESOP與雇員股票購買計劃、經(jīng)理人員激勵方案是有區(qū)別的。為了使雇員能夠持股,美國的公司可以通過雇員信托獲得債務(wù)融資以購買企業(yè)新發(fā)行的股票,雇員信托用這些新資本帶來的收入償還債務(wù)。這并不屬于本文所要探討的經(jīng)理人員股票期權(quán)制度的內(nèi)容。然而在中國,股票期權(quán)(嚴(yán)格地說應(yīng)稱之為“期股”)的授予者往往是由公司的大股東來承擔(dān)的,實際上,由股東主要是國家股股東來制定并實施股
41、票獎勵經(jīng)營者從一開始就存在。比如從較早的案例一上海紡織控股集團公司到最近的武漢國有資產(chǎn)經(jīng)營公司,其設(shè)計思路大同小異,均由國家股股東一手包辦。根據(jù)中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定與中共中央國務(wù)院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新,發(fā)展高科技,實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定的精神,在一些國家股控股的公司中,可以由國家股股東從國有資產(chǎn)增值中拿出一部分作為股票獎勵,因此在特定的企業(yè)中由國家股股東來實施認(rèn)股期權(quán)是符合現(xiàn)階段國家政策的。(二)股票期權(quán)的授予對象除經(jīng)理人員外,美國股票期權(quán)激勵的另外一類對象是公司的董事,包括雇員董事與非雇員董事。對董事的股票期權(quán)授予通常采取在任職時授予一定數(shù)量的股票,然后每年授予一個固定數(shù)量
42、的股票期權(quán),這些授予給董事的股票期權(quán)在數(shù)量上遠遠低于授予給首席執(zhí)行官的期權(quán)數(shù)量。就我國實施認(rèn)股期權(quán)制度的一些案例來看,授予認(rèn)股權(quán)的對象以公司的經(jīng)營層為主,有少數(shù)的案例以企業(yè)的法人代表與黨委書記為對象,核心的科技人員尤其是創(chuàng)業(yè)的科技人員在高科技企業(yè)中是認(rèn)股權(quán)的主要授予對象,但是在其他行業(yè)科技人員并未受到重視。中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定與中共中央國務(wù)院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新,發(fā)展高科技,實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定中明確強調(diào)可以對三,類人員給予股份獎勵,包括經(jīng)營層、科技人員和有突出貢獻的企業(yè)職工。由于股票期權(quán)激勵的內(nèi)在邏輯是通過公司股票的增值來促使期權(quán)持有人更加關(guān)心公司的長期發(fā)展,從而使期權(quán)持
43、有人的長期報酬與公司的長期增長保持一種密切的聯(lián)系。因此,股票期權(quán)激勵的對象通常是對企業(yè)的未來發(fā)展有著舉足輕重的影響的公司雇員,包括經(jīng)理人員與技術(shù)人員(在現(xiàn)階段由于目前我國上市公司經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)的分離不充分,獎勵對象也可以包括公司的董事)。經(jīng)理人員尤其是公司的首席執(zhí)行官通常是股票期權(quán)激勵的主要對象。對于創(chuàng)業(yè)板上市公司或其他高新技術(shù)企業(yè)的技術(shù)人員尤其是技術(shù)骨干提供股票期權(quán)激勵正受到越來越多的公司的重視。經(jīng)營者的激勵與約束機制比較兩種公司治理模式在對經(jīng)營者的激勵與約束機制上也有明顯差異。英美國家對經(jīng)營者的激勵與約束機制主要采取以證券市場為主導(dǎo)的外部控制機制,而日德模式對經(jīng)營者的激勵與約束主要采取內(nèi)部
44、控制機制。(一)對經(jīng)營者的激勵機制英美兩國對經(jīng)理人員的激勵主要通過經(jīng)濟收入來進行,采取薪金、獎金和股票期權(quán)等形式進行物質(zhì)激勵為主,其中,前兩部分占經(jīng)理收入的比例不大,企業(yè)高層經(jīng)理的實際收入絕大部分來自股票期權(quán)。據(jù)統(tǒng)計,在財富雜志排名前1000家的美國企業(yè)之中,有90%已向其高級主管采用股票期權(quán)報酬制度。但美國公司中董事的收入并不高,平均為3.3萬美元,高的也不過五六萬美元。相對而言,在日德模式中,對經(jīng)營者的激勵主要采取精神激勵。在日本尤為如此,更多地采用終身雇傭制和年功序列制(即經(jīng)理人員的工資報酬在很大程度上與其工作直接掛鉤)對經(jīng)理人員進行長期激勵。兩種模式對經(jīng)營者的激勵機制的比較還體現(xiàn)在激勵
45、的效果上。從經(jīng)理人員與普通員工的收入差距看,1995年,美國大企業(yè)總經(jīng)理年平均收入相當(dāng)于其普通員工年平均收入的141倍,而同期日本這一差距僅為5倍左右。但是,美國經(jīng)理常常依靠其發(fā)達的經(jīng)理市場頻繁流動,而日本經(jīng)理則基于年功序列制而很少“跳槽”??傊⒚拦緦?jīng)理人的激勵主要采取物質(zhì)激勵,有利于股東財富最大化;而日本公司對經(jīng)理人的激勵則偏重于精神激勵,注重經(jīng)理為公司的發(fā)展而長期努力。(二)對經(jīng)營者的約束機制在英美國家,對經(jīng)營者的約束機制是外部化的,主要采取“用腳投票”和“收購接管”機制來進行。所謂“用腳投票”是指拋售股份。由于公司股權(quán)十分分散,單個股東沒有能力(因為股份不足),也沒有動力(因為“
46、搭便車”傾向)參與公司治理,對企業(yè)經(jīng)理層次的約束主要通過證券市場上的股票交易活動來進行,如果股東對公司經(jīng)營不滿意,就會賣掉自己手中的股票,迫使經(jīng)理人員改善經(jīng)營。如果經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化,公司股票持續(xù)下跌,就可能發(fā)生局外人通過收購競爭購買公司的大部分股票,從而達到收購該公司的目的,即所謂的“收購接管”。此外,發(fā)達的經(jīng)理市場、產(chǎn)品市場及完善的法規(guī)和中介機構(gòu)對經(jīng)營者的約束起到很大的作用。而在日德國家,銀行作為大股東、大債權(quán)人直接進入公司,公司治理實際上表現(xiàn)為內(nèi)部人控制。日本對經(jīng)營者的約束主要通過以下機制:(1)“主銀行”的有效監(jiān)督,“主銀行”指既是公司的大股東,同時也是公司的主要貸款者和開戶;(2)法人
47、交叉持股與集體決策。由于公司之間交叉持股,在公司外圍形成了網(wǎng)狀的股權(quán)關(guān)系。公司的經(jīng)營管理決策通常由相互持股機構(gòu)的代表所組成的總裁委員會集體做出;(3)高級經(jīng)理的終身聘用與經(jīng)理人才市場的缺乏。這意味著對日本公司的經(jīng)理來說,如果經(jīng)營業(yè)績很差,特別是出現(xiàn)損害股東利益的管理腐敗的行為,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)將會受到嚴(yán)厲的處罰,可能失去現(xiàn)有的工作,甚至終身不能從事經(jīng)理工作。所以,日本經(jīng)理人員的前途利益同公司的前途利益結(jié)成共同體,經(jīng)理人員一般能做到自我約束。德國公司對經(jīng)理人員的約束具備日本公司的某些特點,如大股東和持股機構(gòu)對經(jīng)理人員的有效監(jiān)督和約束,此外,德國公司對經(jīng)理人員的約束還通過職工參與制來實現(xiàn)。公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的比
48、較美英和德日在融資結(jié)構(gòu)上的差異,進一步促成了兩種截然不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)。美國和英國,是以非銀行金融機構(gòu)和個人持股為主;而日本和德國,則以銀行和非金融機構(gòu)(企業(yè))持股為主。可以看出美、德、日三國的股權(quán)結(jié)構(gòu)存在著重大的差別。(1)公司股權(quán)集中程度存在著很大的區(qū)別。美國公司的股權(quán)特點是分散化,就個人持股而言,美國(30.5%)最高,其次是日本(22.4%),德國則最少(3.0%)。另外,非銀行金融機構(gòu)(作為信托代理).投資的股權(quán)比例美國(55.1%)也遠高于日本和德國(分別為9.5%和3.0%)。與美國相反,日本和德國的特點是公司股權(quán)相對集中,另外,上市公司的前5位大股東所持股比率也可反映股東分散與集中
49、化程度,據(jù)統(tǒng)計,1990這一比例在美國為25.4%。日本則為33.1%。德國達到了41.5%。(2)銀行持股方面存在著差別。根據(jù)1933年美國頒布的格拉斯一斯蒂格爾法,嚴(yán)格區(qū)分了銀行業(yè)務(wù)和證券活動,并禁止銀行的跨州的金融活動。這使得銀行不能直接持有其他企業(yè)股份,而只能采取遷回的間接方式,即通過其信托部投資于股票。而德國的證券交易法規(guī)定,有價證券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓交易必須通過銀行辦理,有銀行代理客戶在全國9家證券交易所承辦買賣業(yè)務(wù)。德國商業(yè)銀行還對工商企業(yè)進行參股、控股,到1992年4月底其金額達到660億馬克,占其自由資本的28.6%。2日本也允許銀行持有10%以內(nèi)的企業(yè)股份。這樣,美國的公司股權(quán)結(jié)
50、構(gòu)中,銀行直接持股比率很低,僅為2.0%;而日本、德國這一比例分別為38.5%和33%。(3)企業(yè)法人相互持股方面存在差異。日本于1947年頒布了關(guān)于禁止私人企業(yè)的獨占及確保公正交易的法律,限定非金融公司擁有其他公司法人發(fā)行的股份不得超過5%,以后初步放寬了這一規(guī)定。到了上世紀(jì)70年代,為了防止外國資本入侵而推行“穩(wěn)定股東工作”,進一步強化了法人持股的做法。而在英美等國,由于認(rèn)為法人持股會引起壟斷,因而在法律上一般禁止公司法人持有其他上市公司的股份。從上表可以看出,法人股東持股比率在美國僅為7.0%,也遠低于日本和德國(分別為24.9%和42%)。綜上所述,英美和日德企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)存在著巨大差
51、別。傳統(tǒng)的英美公司治理傾向于把公司看作是私人合同的產(chǎn)物,法律提供這些合同談判和執(zhí)行的機制,股東擁有的資產(chǎn)價值最大化被普遍認(rèn)為是公司的經(jīng)營目標(biāo)。在這種理念下,股權(quán)的集中程度不是非常重要的,因而公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)常常出現(xiàn)高度分散的特征,而大股東又以基金為主要力量。英美公司的治理模式被稱為內(nèi)部利益主導(dǎo)或股東主導(dǎo)型的治理模式。而日本和德國的公司卻被看作是具有獨立人格、追求全體相關(guān)利益者目標(biāo)的行為主體,他們的經(jīng)營和治理方式都體現(xiàn)了公共責(zé)任和公共利益,因而大股東比較重視對公司的控股比例。所以,日德的公司治理則被看作由內(nèi)部人起主要作用,同時由銀行債權(quán)人實行主要控制的治理模式。項目風(fēng)險分析(一)政策風(fēng)險本項目符合
52、國家產(chǎn)業(yè)政策。項目實施后,可以向市場提供需要的相關(guān)系列產(chǎn)品,同時穩(wěn)定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營,增加就業(yè)崗位,保障社會和諧,符合國家發(fā)展和諧社會的要求。根據(jù)市場調(diào)研分析,該系列產(chǎn)品市場空間大,需求旺盛,競爭力強,同時產(chǎn)品結(jié)構(gòu)合理,產(chǎn)品靈活,因此政策風(fēng)險很小。(二)社會風(fēng)險本項目選址地勢平坦,市政設(shè)施配套齊全,交通便捷,是建設(shè)該項目的理想地段。周邊無任何文物古跡,礦產(chǎn)資源以煙煤為主,是非生態(tài)脆弱區(qū)。因此,分析該項目社會風(fēng)險小。(三)經(jīng)濟風(fēng)險經(jīng)濟因素在項目的全壽命周期內(nèi)長期存在,影響頻率高,交叉作用多見,原因較為復(fù)雜。主要有合同風(fēng)險(如合同履約與變更問題,爭議與索賠,合同的條款確定等)、建設(shè)成本風(fēng)險(包括涉及
53、到項目的建設(shè)成本的融資問題、財務(wù)問題、利率與匯率波動、通貨膨脹和物價波動問題等)、項目的竣工風(fēng)險(主要是指項目的進度計劃和竣工時間的不確定性)、稅收政策的風(fēng)險(指項目在建設(shè)期和運營期內(nèi)負(fù)擔(dān)的稅賦和稅率、稅種變化的不確定性)。而對于以上各種風(fēng)險,除非不可抗力的原因造成外,大部分風(fēng)險是人為可控的,如合同風(fēng)險、項目竣工風(fēng)險等通常在執(zhí)行過程中通過嚴(yán)格的程序化控制,其風(fēng)險是可以接受的。本節(jié)不做分析。其他風(fēng)險分析如下:1、稅收風(fēng)險:目前及未來幾年,由于國家采用的是刺激消費,造福民生的宏觀政策,稅收應(yīng)是越來越寬松的,因此,本項目不存在稅收風(fēng)險。2、利率匯率風(fēng)險、通貨膨脹風(fēng)險和物價波動風(fēng)險:目前世界金融危機已
54、波及全球,原材料、產(chǎn)品的價格波動會產(chǎn)生一定的影響。這些風(fēng)險對本項目 而言,是可以接受的。3、財務(wù)風(fēng)險:就項目財務(wù)的評價報告可以看出,本項目的靜態(tài)與動態(tài)盈利能力超過了行業(yè)的基本標(biāo)準(zhǔn),財務(wù)評價結(jié)果是良好的。(四)技術(shù)風(fēng)險本項目涉及的生產(chǎn)技術(shù)為本公司既有技術(shù),生產(chǎn)工藝、檢測技術(shù)成熟,原材料有穩(wěn)定供應(yīng)渠道,生產(chǎn)操作條件溫和、易控,產(chǎn)品質(zhì)量穩(wěn)定。本項目的技術(shù)風(fēng)險較小。(五)管理風(fēng)險項目由于管理原因而產(chǎn)生的安全、質(zhì)量、責(zé)任事故影響惡劣,且后果損失巨大,其中多數(shù)因管理組織方式的建立、管理制度的制定不健全或是因疏于對人員的管理教育而產(chǎn)生道德行為風(fēng)險和職業(yè)責(zé)任風(fēng)險。項目風(fēng)險對策(一)政策風(fēng)險對策目前,國內(nèi)有良好
55、的宏觀經(jīng)濟政策,但還需要把握機會,抓住國家目前鼓勵符合產(chǎn)業(yè)政策項目建設(shè)的機會,讓項目盡快進入實施階段。(二)社會風(fēng)險對策加強與當(dāng)?shù)馗骷壵块T的溝通,以期獲得更好的支持和幫助,為項目的順利實施提供保障。(三)經(jīng)濟風(fēng)險對策密切關(guān)注國際金融和政治環(huán)境對本項目產(chǎn)品市場的影響,依據(jù)實際情況調(diào)整營銷策略。另外,企業(yè)內(nèi)部要不斷地進行技術(shù)改進和管理創(chuàng)新,節(jié)能減排,使項目產(chǎn)品成本降至最低限度。同時,與下游客戶建立良好的合作關(guān)系,形成穩(wěn)固的銷售網(wǎng)絡(luò)。(四)管理風(fēng)險對策選聘優(yōu)秀的管理人才,并施以職業(yè)道德、修養(yǎng)、能力等綜合方面的教育;同時制定合理高效適用的管理程序和制度,杜絕由于管理制度和措施的不到位、不完善造成的
56、風(fēng)險。特別是在項目建設(shè)過程中應(yīng)選擇具有較好業(yè)績和口碑的設(shè)計工程公司、監(jiān)理公司、施工單位,確保項目按時按質(zhì)完成建設(shè),及時投運。法人治理(一)股東權(quán)利及義務(wù)1、公司召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認(rèn)股東身份的行為時,由董事會或股東大會召集人確定股權(quán)登記日,股權(quán)登記日收市后登記在冊的股東為享有相關(guān)權(quán)益的股東。2、公司股東享有下列權(quán)利:(1)依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配;(2)依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會,并行使相應(yīng)的表決權(quán);(3)對公司的經(jīng)營進行監(jiān)督,提出建議或者質(zhì)詢;(4)依照法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份;
57、(5)查閱本章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告;(6)公司終止或者清算時,按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配;(7)對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的股東,要求公司收購其股份;(8)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權(quán)利。3、股東提出查閱前條所述有關(guān)信息或者索取資料的,應(yīng)當(dāng)向公司提供證明其持有公司股份的種類以及持股數(shù)量的書面文件,公司經(jīng)核實股東身份后按照股東的要求予以提供。4、公司股東大會、董事會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的,股東有權(quán)請求人民法院認(rèn)定無效。股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)
58、或者本章程,或者決議內(nèi)容違反本章程的,股東有權(quán)自決議作出之日起60日內(nèi),請求人民法院撤銷。5、董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定,給公司造成損失的,連續(xù)180日以上單獨或合并持有公司1%以上股份的股東有權(quán)書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟;監(jiān)事會執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定,給公司造成損失的,股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民
59、法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益,給公司造成損失的,本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。6、董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。7、公司股東承擔(dān)下列義務(wù):(1)遵守法律、行政法規(guī)和本章程;(2)依其所認(rèn)購的股份和入股方式繳納股金;(3)除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外,不得退股;(4)不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益;公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重
60、損害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(5)法律、行政法規(guī)及本章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他義務(wù)。8、持有公司5%以上有表決權(quán)股份的股東,將其持有的股份進行質(zhì)押的,應(yīng)當(dāng)自該事實發(fā)生當(dāng)日,向公司作出書面報告。9、公司的控股股東、實際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定的,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司控股股東及實際控制人對公司和公司社會公眾股股東負(fù)有誠信義務(wù)??毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利,控股股東不得利用利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和社會公眾股股東的合法權(quán)益,不得利用其控制地位損害公司和社會公眾股股東的利益。(二)董事1、公司董事
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