淺析合伙企業(yè)債務(wù)承擔相關(guān)法律問題

1、.PAGE ：.；PAGE 11淺析合伙企業(yè)債務(wù)承當相關(guān)法律問題一、 合伙企業(yè)債務(wù)承當?shù)姆商卣骱匣锲髽I(yè)有普通合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)三種組織方式，合伙企業(yè)稱號中該當標明其組織方式，由于合伙企業(yè)以其不同的組織方式而具有不同的責任承當方式。(1)普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承當補充無限連帶責任第二條 “普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承當無限連帶責任。，第三十九條 “合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承當無限連帶責任。由此可以看出，合伙企業(yè)首先應(yīng)以企業(yè)財富承當合伙企業(yè)債務(wù)，從“人合性的特點來看，普通合伙人應(yīng)承當無限連帶責任。普通合伙人承當無限連帶責任應(yīng)以合伙企業(yè)財

2、富承當責任為前提，即只需在合伙企業(yè)的財富缺乏以清償合伙企業(yè)債務(wù)時，才由合伙人承當無限連帶責任，因此筆者以為普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)是一種補充無限連帶責任。在審問實際中，假設(shè)合伙企業(yè)不能清償?shù)那闆r下，其債務(wù)人只以某一合伙人為被告要求其承當合伙企業(yè)債務(wù)，法院應(yīng)向原告釋明變卦合伙企業(yè)為被告，而不能違反補充無限連帶責任的原那么，直接裁判某一合伙人承當合伙企業(yè)債務(wù)。合伙企業(yè)債務(wù)人能否將合伙企業(yè)與合伙人列為共同被告也是值得討論的問題。為盡快處理紛爭，有效維護合伙企業(yè)債務(wù)人的合伙權(quán)益，提高訴訟效率、節(jié)約訴訟本錢，可以將合伙企業(yè)與合伙人作為共同被告，由于合伙企業(yè)與合伙人承當共同的清償責任，只是清償?shù)捻樞虿煌?/p>

3、。但在審問實際中應(yīng)思索合伙人承當?shù)氖茄a充無限連帶責任，在裁判文書中應(yīng)明確合伙企業(yè)不能清償后才由合伙人承當補充無限連帶責任。以上論述了合伙企業(yè)合伙人應(yīng)承當補充無限連帶責任，在審問實際中，按法律規(guī)定 “合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承當無限連帶責任。但對合伙企業(yè)合伙人何時承當補充無限連帶責任，如何界定“不能清償沒有詳細的規(guī)定。假設(shè)以清算為規(guī)范來界定“不能清償，那么不利于維護合伙企業(yè)債務(wù)人的利益，也會給法院的執(zhí)行任務(wù)帶來很大的不便。假設(shè)以合伙企業(yè)不自動歸還債務(wù)為“不能清償，那么又不符合補充無限連責任的原那么，也不利于維護合伙企業(yè)合伙人的合法權(quán)益。為此，從有利于處理糾紛，有利于平衡合伙企業(yè)債務(wù)人與

4、合伙企業(yè)合伙人雙方權(quán)益義務(wù)的角度出發(fā)，可以參照第一百三十一條的規(guī)定來處置不能清償?shù)膯栴}。即對合伙企業(yè)的存款、現(xiàn)金、有價證券、廢品、半廢品、原資料、交通工具等可以執(zhí)行的動產(chǎn)和其他方便執(zhí)行的財富執(zhí)行終了后，債務(wù)仍未能得到清償?shù)男螤顬椤安荒芮鍍敗?2)有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承當有限責任第二條規(guī)定“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承當無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承當責任，從“資合性的特點出發(fā)，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)承當責任。有利于合伙企業(yè)進展融資，防止投資者因擔憂承當補充無限連帶責任而對合伙企業(yè)望而卻步。(3)特殊的普

5、通合伙企業(yè)承當責任的特殊方式特殊的普通合伙企業(yè)是以專業(yè)知識和專門技藝為客戶提供有償效力的專業(yè)效力機構(gòu)，其執(zhí)業(yè)的專業(yè)性及高風險性導致特殊責任的產(chǎn)生。第五十七條規(guī)定“一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者艱苦過失呵斥合伙企業(yè)債務(wù)的，該當承當無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財富份額為限承當責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者艱苦過失呵斥的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承當無限連帶責任。法律同時規(guī)定合伙人因故意或者艱苦過失給合伙企業(yè)呵斥損失的該當按商定承當賠償責任。這是合伙企業(yè)對“人合性的最低要求，即要求合伙人應(yīng)對合伙企業(yè)盡職盡責。同時為防止特殊的普通合

6、伙企業(yè)因高風險所導致的責任，特殊的普通合伙企業(yè)該當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。二、合伙企業(yè)債務(wù)與合伙人個人債務(wù)的相互關(guān)系李某、張某、汪某各投資100萬元成立一煤礦合伙企業(yè)，因李某與張某的銷售網(wǎng)絡(luò)廣，生意非常興隆。企業(yè)成立不到半年就盈利80萬元。后三人發(fā)生糾紛，債務(wù)人許某訴來法院要求合伙企業(yè)歸還貨款，債務(wù)人黃某訴來法院，要求李某歸還個人借款10萬元。在處置本案時有不同處置意見。第一是許某能否直接起訴合伙企業(yè)中的合伙人，第二是黃某能否要求李某首先用其合伙企業(yè)中的財富歸還債務(wù)。本案中許某不能直接起訴合伙企業(yè)中的合伙人，而應(yīng)以合伙企業(yè)為被告或把合伙企業(yè)與合伙人作為共同被告，只需在合伙企業(yè)不能清償債

7、務(wù)的情況下，才要求合伙人承當補充無限連帶責任，這種情況筆者曾經(jīng)予以論述。對于黃某能否要求李某首先用其合伙企業(yè)中的財富歸還債務(wù)，直接懇求法院執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的財富。筆者以為不能，第四十二條規(guī)定“合伙人的自有財富缺乏清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債務(wù)人也可以依法懇求人民法院強迫執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財富份額用于清償。由此，合伙人與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)人不能直接要求合伙人用合伙財富承當責任。(1)雙重優(yōu)先原那么的適用筆者從上述案例中引申出合伙企業(yè)債務(wù)與合伙個人債務(wù)的問題，以下對這兩種債務(wù)的清償作進一步分析。由于補充無限連帶責任的存在，在合伙企業(yè)的債

8、務(wù)清償中，假設(shè)同時存在對合伙企業(yè)和合伙人的兩個債務(wù)，或者說，同時存在合伙企業(yè)債務(wù)和合伙人個人債務(wù)，當合伙企業(yè)資不抵債而合伙人也不能完全清償個人債務(wù)時，如何確定清償這兩種債務(wù)的先后順序是立法和司法實際中必需面對和處理的問題。對此有兩種處理方法：一是合伙企業(yè)債務(wù)優(yōu)先受償原那么;二是雙重優(yōu)先原那么。前者是指合伙企業(yè)的債務(wù)人就合伙財富優(yōu)先受償，缺乏部分與合伙人個人的債務(wù)人就合伙人的個人財富共同受償。后者是指合伙財富優(yōu)先用于清償合伙債務(wù)，個人財富優(yōu)先用于清償個人債務(wù)，即合伙人個人的債務(wù)人優(yōu)先于合伙企業(yè)的債務(wù)人從合伙人的個人財富中得到清償，合伙企業(yè)的債務(wù)人優(yōu)先于合伙人個人的債務(wù)人從合伙財富中得到清償。這種

9、原那么公平合理地維護了合伙企業(yè)債務(wù)人和合伙人個人債務(wù)人雙方的利益，使二者都有均等的時機從合伙財富和合伙人個人財富中得到清償。我國合伙企業(yè)法和民法通那么對此問題均未規(guī)定，但實際中該當按照雙重優(yōu)先原那么處置相關(guān)的糾紛。這種情形在處置合伙企業(yè)糾紛中也是常見的，在審理這類案件時，應(yīng)結(jié)合詳細情況適當運用法官自在裁量權(quán)加以公平公正的處置。(2)合伙人個人債務(wù)的清償規(guī)那么以上筆者已論述了合伙人的債務(wù)人不能首先要求執(zhí)行合伙企業(yè)債務(wù)，在實際中如何操作，其債務(wù)人如何才干更好的維護本身權(quán)益，以下分別論述。第一、債務(wù)人抵銷權(quán)的制止。當某一合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，而該合伙人的債務(wù)人同時又負有對合伙企業(yè)的債務(wù)時，

10、該債務(wù)人只能懇求合伙人履行債務(wù)，而不得以其對合伙企業(yè)的債務(wù)主張相互抵銷，即不得以其對某一合伙人的債務(wù)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。第二、代位權(quán)的制止。當合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時，該合伙人的債務(wù)人不得以其債務(wù)人的身份而主張代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)益。第三、合伙份額的強迫執(zhí)行。假設(shè)合伙人的自有財富缺乏清償其個人債務(wù)(即與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù))時，該合伙人的債務(wù)人可以懇求人民法院強迫執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財富份額以清償債務(wù)。人民法院強迫執(zhí)行合伙人的財富份額時，該當通知全體合伙人，其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)。人民法院強迫執(zhí)行合伙人的財富份額通?？梢圆捎脜f(xié)議轉(zhuǎn)讓或拍賣、變賣的方法;假設(shè)采用拍賣或

11、變賣的方法，合伙人以外的第三人可以參與競買。但是，假設(shè)其他合伙人不贊同將該合伙人的財富份額轉(zhuǎn)讓給第三人，那么第三人不能受讓該財富份額。其他合伙人不購買該強迫執(zhí)行的財富份額，又不贊同將該財富份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的第三人的，那么按退伙處置，合伙企業(yè)該當為該合伙人辦理退伙結(jié)算，該合伙人退出合伙。假設(shè)強迫執(zhí)行的只是該合伙人的部分財富份額而非全部財富份額，那么該當為該合伙人辦理削減其相應(yīng)財富份額的結(jié)算，即該合伙人被人民法院強迫執(zhí)行的部分財富份額由受讓人持有，該合伙人持有份額的比例相應(yīng)減少。三、幾種特殊情況下合伙企業(yè)債務(wù)承當?shù)姆蛇m用問題及相關(guān)對策1、新入伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承當問題(1)新入伙人“對外依法

12、應(yīng)承當無限連帶責任，但其他合伙人故意隱瞞合伙企業(yè)債務(wù)的情況下，新合伙人“對內(nèi)那么不應(yīng)承當責任。第四十四條“新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承當無限連帶責任。 第四十三條“原合伙人該當向新合伙人照實告知原合伙企業(yè)的運營情況和財務(wù)情況。由此可以看出，新合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承當無限連帶責任，但假設(shè)原合伙人故意隱瞞合伙企業(yè)的運營情況和財務(wù)情況，誘惑新合伙人入伙。那么原合伙人顯然違反了法律規(guī)定的照實告知義務(wù)，按照權(quán)益義務(wù)對等原那么，新合伙人承當其未知的義務(wù)后應(yīng)獲得相應(yīng)的補償。這在中沒有相應(yīng)規(guī)定。筆者以為，新合伙人對外承當補充無限連帶責任后，可以向原合伙人追償其已承當?shù)?在入伙時未知的)合伙企業(yè)債務(wù)。應(yīng)添

13、加這方面的規(guī)定，以免原合伙人惡意誘惑第三人入伙。(2)新入伙人的普通合伙人入伙無效或不符合法律規(guī)定的情況下，“對外應(yīng)承當補充無限連帶責任，“對內(nèi)不承當責任。新入伙的人入伙必需經(jīng)全體合伙人一致贊同或者符合合伙協(xié)議的條件才干入伙，假設(shè)新入伙的普通合伙人不符合相關(guān)入伙規(guī)定而導致入伙無效，“新入伙的普通合伙人對外仍應(yīng)承當補充無限連帶責任，這是合伙企業(yè)“人合性的性質(zhì)決議的，由于第三人是在置信普通合伙信譽的根底上才與合伙企業(yè)買賣，合伙企業(yè)的內(nèi)部商定和內(nèi)部方式不能對抗第三人。但入伙無效會導致“新入伙的普通合伙人不享有合伙企業(yè)的權(quán)益，也不承當合伙企業(yè)的債務(wù)。因此，在這種情況下，“新入伙的普通合伙人可以向合伙企

14、業(yè)的原合伙人追償其已承當?shù)暮匣锲髽I(yè)債務(wù)。筆者以為，這也是新合伙企業(yè)法應(yīng)完善的地方。2、合伙人退伙應(yīng)承當?shù)呢熑?1)合伙人退伙時對未到期的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)扣出相應(yīng)份額，“對外承當無限責任，“對內(nèi)不應(yīng)承當責任。合伙人在退伙結(jié)算時，對已確定金額但還未到期的債務(wù)該如何承當，法律沒有詳細的規(guī)定。筆者以為，對這種合伙債務(wù)，在結(jié)算時應(yīng)扣出相應(yīng)份額，即扣出退伙人所應(yīng)承當?shù)姆蓊~，待債務(wù)到期后由合伙企業(yè)歸還或者協(xié)議商定歸還方式。在未商定的情況下，退伙人已被扣出相應(yīng)的還款份額，其還款責任已盡。但假設(shè)由于合伙企業(yè)后來運營不善，導致合伙企業(yè)資不低債，該債務(wù)應(yīng)如何承當?雖然退伙人“對內(nèi)已盡還款義務(wù)，但“對外仍應(yīng)承當補充無

15、限連帶責任，退伙人在歸還合伙企業(yè)債務(wù)后，可以向其他合伙人追償其歸還的一切金額而非其承當份額之外的金額，由于合伙人在退伙時對其應(yīng)承當?shù)慕痤~曾經(jīng)扣出。(2)退伙人在退伙時因退伙前的相關(guān)業(yè)務(wù)產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)承當連帶責任。第五十三條“退伙人對基于其退伙前的緣由發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承當無限連帶責任。在這種情況下，退伙人無疑對合伙企業(yè)債務(wù)承當補充無限連帶責任，同時對基于其退伙前緣由發(fā)生的合伙企業(yè)收益也應(yīng)享有權(quán)益，但難點在于如何界定何為“退伙前的緣由。筆者以為，應(yīng)以第三人能否知道退伙人曾經(jīng)退伙和退伙人的退伙能否符合相關(guān)法律要件相結(jié)合來判別。假設(shè)第三人不知道退伙人退伙且退伙不符合相關(guān)法律要件，那么應(yīng)視為“退伙前的

16、緣由;假設(shè)第三人不知道退伙人退伙但退伙人的退伙符合相關(guān)法律要件(如已辦理營業(yè)執(zhí)照變卦登記)，那么不能視為“退伙前的緣由。(3)合伙人被除名退伙或擅自退伙，“對外應(yīng)承當連帶責任，“對內(nèi)應(yīng)承當賠償責任。合伙人被除名或擅自退伙時，可以參照第五十三條的規(guī)定，對合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承當補充無限連帶責任。同時由于合伙人未履行合伙義務(wù)或故意損害合伙企業(yè)的利益才導致被除名或擅自退伙，參照第五章的規(guī)定，退伙人除承當補充連帶無限責任外，還應(yīng)承當相應(yīng)的違約責任或賠償債務(wù)。(4)合伙人退伙無效或不符合相關(guān)法律要件，對外承當連責任，對內(nèi)不承當責任。合伙人經(jīng)全體合伙人贊同后退伙，但卻因不符合相關(guān)法律要求等緣由導致退伙無效，與合

17、伙人入伙無效的道理一樣，退伙人“對外應(yīng)承當補充無限連帶責任，對內(nèi)不承當責任。3、有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人應(yīng)承當其知道的變卦之前一切合伙企業(yè)債務(wù)及之后的一切合伙企業(yè)債務(wù)，普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人應(yīng)承當其變卦之前的一切合伙企業(yè)債務(wù)。第八十三條“有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承當無限連帶責任，第八十四條“普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承當無限連帶責任，這兩條規(guī)定有不完善之處。假設(shè)按照上述第八十三條的規(guī)定，新合伙人在入伙時可作為有限合伙人入伙，然后再轉(zhuǎn)為普通合伙人。那么新合伙人只對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的

18、債務(wù)承當無限連帶責任;同時，按照上述第八十四條的規(guī)定，新合伙人入伙時為普通合伙人，然后轉(zhuǎn)為有限合伙人，那么新合伙人只對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承當無限連帶責任。在以上兩種情況下，新合伙人顯然逃避了其入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)。為防止法律規(guī)定的缺乏，維護合伙企業(yè)債務(wù)人的合法權(quán)益，在審問實際中，按照合伙企業(yè)“人合性的特點，還應(yīng)適用第四十四條的規(guī)定，要求新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承當補充無限連帶責任。由此，在審問實際中，對于以上兩種情況，應(yīng)區(qū)分不同的階段適用不同的法律條文。對于新合伙人入伙前的債務(wù)，假設(shè)合伙人入伙后又轉(zhuǎn)變其合伙性質(zhì)的，適用第四十四條的規(guī)定，新合伙人應(yīng)承當其入伙前合伙企業(yè)債

19、務(wù)的補充無限連帶責任。對于其入伙后合伙企業(yè)的債務(wù)，那么適用第八十三條、條八十四條的規(guī)定。總之，新入伙的有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人，應(yīng)承當其知道的變卦之前一切合伙企業(yè)債務(wù)及之后的一切合伙企業(yè)債務(wù);新入伙的普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人，應(yīng)承當其變卦之前的一切合伙企業(yè)債務(wù)。4、合伙企業(yè)對合伙人的債務(wù)與第三人的債務(wù)如何承當。在實際中，合伙企業(yè)能夠與合伙人進展買賣而產(chǎn)生債務(wù)債務(wù)關(guān)系，這種買賣不能直接視為合伙人對合伙企業(yè)的投資，而應(yīng)根據(jù)詳細情況判別是屬投資還是買賣關(guān)系。假設(shè)合伙企業(yè)與合伙人之間因買賣而產(chǎn)生債務(wù)債務(wù)關(guān)系，同時合伙企業(yè)又與第三人有債務(wù)債務(wù)關(guān)系。合伙企業(yè)如何處置合伙人及第三人的債務(wù)債務(wù)關(guān)系，法律沒有詳

20、細規(guī)定，這在審問實際中也操作不一。特別是在合伙企業(yè)清算時，合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)能否作為破產(chǎn)債務(wù)更是說法不一。筆者以為，債的關(guān)系具有平等性，只需一方?jīng)]有擔?；蚱渌厥馍潭?，債務(wù)人都應(yīng)得到平等受償，而不能由于是合伙企業(yè)的合伙人而剝奪其平等受償權(quán)。因此不能將合伙人的補充無限連帶責任與合伙人受償權(quán)混為一談。筆者以為，首先應(yīng)維護合伙人的平等受償權(quán)，假設(shè)合伙企業(yè)資不抵債，該合伙人再依法承當補充無限連帶責任。5、隱名合伙人的債務(wù)承當方式。王某、李某、謝某共同投資成立一化工合伙企業(yè)，趙某與王某、李某、謝某簽定協(xié)議后投資100萬元參與合伙，但未進展登記，也未參與合伙企業(yè)的運營管理。后企業(yè)因運營不善而資不抵債。合伙企業(yè)債務(wù)人胡某以合伙企業(yè)為被告提起訴訟，同時要求王某、李某、謝某、趙某承當連帶責任。在處置本案的過程中，對趙某承當何種責任產(chǎn)生一定分歧。一種觀念以為要承當有限責任，另一種觀念以為應(yīng)承當無限連帶責任。沒有規(guī)定隱名合伙的相關(guān)法律問題，但隱名合伙關(guān)系