行政指導(dǎo)行政合同課件

1、一、行政指導(dǎo)概述 1（一）行政指導(dǎo)概念、特征 行政指導(dǎo)是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，為實(shí)現(xiàn)特定的行政目的，運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，指導(dǎo)行政相對(duì)人自愿作出或不作出某種行為之非強(qiáng)制行政行為。 牛牛文庫(kù)文檔分享2 行政指導(dǎo)是指行政主體為適應(yīng)復(fù)雜多變的行政管理事務(wù)的需要，在其職權(quán)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，基于國(guó)家法律、法律原則以及政策等，適時(shí)、靈活的采取說(shuō)服教育、示范、勸告、建議、協(xié)商、政策指導(dǎo)、提供經(jīng)費(fèi)幫助、提供知識(shí)、技術(shù)幫助等一系列非強(qiáng)制性行政手段，獲得行政相對(duì)人的同意，協(xié)助、指導(dǎo)相對(duì)人采取或者不采取某種行為的行政管理形式。 牛牛文庫(kù)文檔分享3行政指導(dǎo)的性質(zhì)： 非強(qiáng)制性行政行為， 不具有強(qiáng)制力、約束

2、力。 牛牛文庫(kù)文檔分享特征：（1）行政指導(dǎo)的非強(qiáng)制性（2）行政指導(dǎo)手段、方式的多樣性（3）行政指導(dǎo)產(chǎn)生法律后果的間接性（4）行政指導(dǎo)的能動(dòng)性（5）行政指導(dǎo)具有正當(dāng)?shù)男姓康膶傩? 牛牛文庫(kù)文檔分享（二）行政指導(dǎo)產(chǎn)生的原因及歷史 行政指導(dǎo)作為一種新型的實(shí)現(xiàn)行政目的的方式和手段，出現(xiàn)于第二次世界大戰(zhàn)后，特別是20世紀(jì)60年代以來(lái)，在實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國(guó)家中，行政指導(dǎo)得到越來(lái)越廣泛的應(yīng)用。5 牛牛文庫(kù)文檔分享 日本是行政指導(dǎo)的“母國(guó)”，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)宏觀管理+行政指導(dǎo)這種發(fā)展模式乃是保證日本經(jīng)濟(jì)走向成功的一個(gè)極為重要的因素。 日本政府科學(xué)的行政指導(dǎo)是日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展的金鑰匙。6 牛牛文庫(kù)文檔分享 我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)完全

3、依靠行政指令、行政命令，企業(yè)作為政府機(jī)關(guān)的延伸物和附屬物，毫無(wú)自由權(quán)益可言，政府只有管制職能、沒(méi)有指導(dǎo)職能，只有行政指令、沒(méi)有行政指導(dǎo)。7 牛牛文庫(kù)文檔分享 三中全會(huì)以后，隨著政府職能轉(zhuǎn)變，社會(huì)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，指導(dǎo)性計(jì)劃逐漸成為政府調(diào)控經(jīng)濟(jì)的主要方式，人們逐步認(rèn)識(shí)到行政指導(dǎo)的意義并將其加以運(yùn)用。8 牛牛文庫(kù)文檔分享（三）行政指導(dǎo)的功能、作用1、補(bǔ)充與替代作用行政指導(dǎo)是“依法行政”的有效補(bǔ)充9 牛牛文庫(kù)文檔分享2、服務(wù)與促進(jìn)作用 行政指導(dǎo)推動(dòng)行政法律關(guān)系的民主化和理性化。 行政機(jī)關(guān)具有信息、知識(shí)、政策、資金上的優(yōu)勢(shì)。 節(jié)約行政成本，節(jié)減交易費(fèi)用。10 牛牛文庫(kù)文檔分享3、協(xié)調(diào)和疏通作用 行政指導(dǎo)通過(guò)協(xié)

4、調(diào)、斡旋，平衡各種利益主體之間的矛盾、沖突。11 牛牛文庫(kù)文檔分享4、預(yù)防和抑制作用 如果行政主體不希望相對(duì)人的某種行為，但又缺乏明確的禁止性法律依據(jù)而不便直接強(qiáng)令禁止，行政主體有可能采用告誡、警告、限制等抑制性行政指導(dǎo)，妨礙相對(duì)人做出相關(guān)行為選擇，起到防患于未然，防微杜漸的抑制作用。 12 牛牛文庫(kù)文檔分享（四）行政指導(dǎo)存在的問(wèn)題：1、對(duì)行政指導(dǎo)缺乏正確的認(rèn)識(shí)和態(tài)度。2、許多行政指導(dǎo)的透明度和民主性不足。3、行政指導(dǎo)行為的規(guī)范化、制度化程度偏低、研究不夠、熟悉不夠。4、對(duì)行政指導(dǎo)的監(jiān)督約束和糾錯(cuò)救濟(jì)機(jī)制亟待完善。13 牛牛文庫(kù)文檔分享（五）發(fā)展和完善我國(guó)的行政指導(dǎo)制度（1）培育現(xiàn)代行政意識(shí)，

5、提高行政指導(dǎo)法治化觀念 確立行政指導(dǎo)合法性、合理性、法律保留、法律優(yōu)先、信賴保護(hù)、比例兼顧等原則；14 牛牛文庫(kù)文檔分享（2）確立行政指導(dǎo)決策程序制度 確立行政指導(dǎo)決策信息公開(kāi)制度 確立專家論證與咨詢制度 普遍確立聽(tīng)證制度 建立審議會(huì)制度 確立績(jī)效預(yù)測(cè)與評(píng)估制度 確立說(shuō)明理由制度15 牛牛文庫(kù)文檔分享（3）完善行政指導(dǎo)實(shí)施程序制度 規(guī)定書(shū)面形式 完善行政指導(dǎo)告知和公布制度 規(guī)定行政指導(dǎo)只能以非強(qiáng)制方式實(shí)施的制度 規(guī)定相對(duì)人聲明異議制度 規(guī)定誘導(dǎo)利益的兌現(xiàn)制度16 牛牛文庫(kù)文檔分享（4）完善行政指導(dǎo)權(quán)利救濟(jì)制度 受指導(dǎo)方或第三人應(yīng)當(dāng)享有行政復(fù)議的申請(qǐng)權(quán) 受指導(dǎo)方或第三人應(yīng)當(dāng)有權(quán)提起行政訴訟 受指

6、導(dǎo)方或第三人應(yīng)當(dāng)有權(quán)獲得國(guó)家賠償或補(bǔ)償17 牛牛文庫(kù)文檔分享 二、行政合同概述行政合同，又稱18公法契約行政契約（一）行政合同概念、特征 牛牛文庫(kù)文檔分享 行政合同是指行政主體為實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理的特定目標(biāo)，與其他行政主體以及行政相對(duì)人之間依雙方意思表示一致而達(dá)成的行政契約。19 牛牛文庫(kù)文檔分享行政合同的特征： 1、行政合同是一種行政性（或公法 上的）契約行為 2、行政合同當(dāng)事人一方的特定性 （必有一方是行政主體） 3、行政合同內(nèi)容的公務(wù)性（為了實(shí) 現(xiàn)特定的國(guó)家行政管理目標(biāo)） 20 牛牛文庫(kù)文檔分享4、行政合同具有契約性合同雙方當(dāng)事人法律地位是平等的（權(quán)力、義務(wù)不對(duì)等）行政合同對(duì)雙方當(dāng)事人都具

7、有法律約束性行政合同雙方當(dāng)事人的互選性和妥協(xié)性21 牛牛文庫(kù)文檔分享 行政合同是意思表示“一致性”合意的產(chǎn)物，以“合意”為前提 行政合同的締結(jié)過(guò)程中的公開(kāi)性、 競(jìng)爭(zhēng)性 行政合同“縱向”色彩濃，“橫向”色彩少22 牛牛文庫(kù)文檔分享5、行政合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的不完全對(duì)等性（行政機(jī)關(guān)享有行政優(yōu)益權(quán)） 行政主體具有合同的選擇權(quán)、監(jiān)督權(quán)、檢查權(quán)、解釋權(quán)、變更權(quán)、解除權(quán)、制裁權(quán)。23 牛牛文庫(kù)文檔分享6、解決合同爭(zhēng)議的可訴性（救濟(jì)性）行政合同是一種可訴的具體行政行為行政合同糾紛屬行政爭(zhēng)議范圍24 牛牛文庫(kù)文檔分享 行政合同所致的爭(zhēng)議，符合行政爭(zhēng)議的基本要求，與民商事合同的爭(zhēng)議有本質(zhì)區(qū)別： 行政契約案

8、件的審理由行政審判庭負(fù)責(zé)審理； 行政合同的訴訟以行政主體為被告； 行政合同的訴訟不影響行政契約的正常履行。25 牛牛文庫(kù)文檔分享（二）行政合同的分類 按不同標(biāo)準(zhǔn)對(duì)行政契約作如下分類：1、以合同所調(diào)整的行政關(guān)系的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，分為： 內(nèi)部契約和外部契約26 牛牛文庫(kù)文檔分享2、以合同主體的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分為： 行政主體間的合同 行政主體同公民、法人或其他組 織間的合同27 牛牛文庫(kù)文檔分享3、以合同內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)分為：（1）行政事務(wù)委托或公務(wù)特許合同（2）行政事務(wù)共同管理合同（3）特種事務(wù)協(xié)作合同 公務(wù)員借調(diào)合同 科研合同 計(jì)劃生育合同28 牛牛文庫(kù)文檔分享（4）以財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為內(nèi)容的合同 政府征購(gòu)合同

9、、土地使用權(quán)出讓合同、 房屋拆遷、移民安置及補(bǔ)償合同（5）承包租賃合同（6）公共事務(wù)管理合同： 公共工程承包合同 公共工程捐助合同 公共工程特許合同29 牛牛文庫(kù)文檔分享4、以實(shí)施行政合同目的為標(biāo)準(zhǔn)分為： 限制性行政合同 協(xié)助性行政合同 規(guī)制性行政合同 服務(wù)性行政合同30 牛牛文庫(kù)文檔分享（三）行政合同存在的問(wèn)題及其解決的途徑1、行政合同的法律屬性還有待澄清2、立法上欠缺關(guān)于行政合同的專門(mén)立法3、在行政和司法事務(wù)中，缺少對(duì)行政合同爭(zhēng)議糾紛的解決機(jī)制31 牛牛文庫(kù)文檔分享（四）行政合同的原則與締結(jié)方式1、行政合同原則（1）適應(yīng)行政需要的原則（2）不超越行政權(quán)限的原則（3）合同內(nèi)容必須合法與符合政

10、策的 原則32 牛牛文庫(kù)文檔分享（4）競(jìng)爭(zhēng)和公開(kāi)原則（5）信賴保護(hù)原則（6）程序公正原則（7）書(shū)面原則（8）經(jīng)濟(jì)利益平衡原則33 牛牛文庫(kù)文檔分享行政合同履行原則： 實(shí)際履行原則 自己履行原則 全面履行原則34 牛牛文庫(kù)文檔分享2、行政合同的締結(jié)方式（1）招標(biāo)（2）拍賣(mài)（3）邀請(qǐng)發(fā)價(jià)（4）直接磋商35 牛牛文庫(kù)文檔分享（五）幾種特殊的行政合同 有代表性、有爭(zhēng)議的特殊行政合同1、BOT特許權(quán)協(xié)議BOT是英文Build Operate Transfer的縮寫(xiě) 意即“建設(shè)運(yùn)營(yíng)移交” 36 牛牛文庫(kù)文檔分享2、公產(chǎn)特別獨(dú)占使用特許及承包、租 賃、 出讓合同37 牛牛文庫(kù)文檔分享3、政府采購(gòu)合同 政府采購(gòu)是政府公共支出的重要形式，政府是國(guó)家最大的采購(gòu)商。以政府采購(gòu)法制定為分界線，政府采購(gòu)中的市場(chǎng)化、競(jìng)爭(zhēng)性有所加強(qiáng)，但其行政性和公益性依然存在。38 牛牛文庫(kù)文檔分享（六）行政合同產(chǎn)生的原因及其作用1、產(chǎn)生的原因（1）行政合同由命令行政走向契約 行政的歷史轉(zhuǎn)折（2）行政合同由行政專