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文檔簡介
1、2008年中國政法大學法學綜合題二考研真題以上內(nèi)容由凱程集訓營保錄班學員回憶整理,供考研的同學們參考。更多考研輔導班的詳細內(nèi)容,請咨詢凱程老師。一、單項選擇題1、民法上的權利,有絕對權與相對權的區(qū)分。下列表述哪一項是錯誤的?A、絕對權又稱對世權,相對權又稱對人權B、絕對權的義務主體是不特定的一般人,相對權的義務主體是特定人C、人格權、知識產(chǎn)權、物權是絕對權,債權是相對權D、只有侵犯絕對權的才構成侵權,侵犯相對權的只能構成違約行為2、對法人的以下各組分類中,哪一組是以法人成立的基礎為標準所做的劃分?A、公法人和私法人B、營利法人和公益法人C、社團法人和財團法人D、企業(yè)法人和社會團體法人3、關于業(yè)
2、主的建筑物區(qū)分所有權,下列說法中哪一個是錯誤的?A、小區(qū)的物業(yè)用房屬于全體業(yè)主共有B、小區(qū)道路上劃出的車位的歸屬須由業(yè)主與開發(fā)商協(xié)商確定C、業(yè)主大會和業(yè)主委員會都是業(yè)主行使共有權的組織形式D、個別業(yè)主未經(jīng)有利害關系的其他業(yè)主同意,不得將住宅改變?yōu)榻?jīng)營用房4、甲房地產(chǎn)公司開發(fā)別墅區(qū),敷設供水管道需通過乙村土地。管道經(jīng)過的土地為農(nóng)戶丙承包的耕地。乙村未經(jīng)丙同意,與甲簽訂了地役權合同。關于甲乙之間的地役權合同的效力,下列判斷中哪一個是正確的?A、有效,因為該合同是雙方的真實意思表示B、有效,因為乙作為土地所有權人享有財產(chǎn)處分權C、無效,因為該合同未經(jīng)丙同意D、無效,因為該合同未報請政府批準5、甲有A
3、、B兩輛二手汽車待售。甲乙達成以下買賣合意:乙以5萬元價格購買其中一輛車,并在兩周內(nèi)告知甲選定何車輛。一周后,甲駕A車外出,因違反交通規(guī)則發(fā)生事故,導致A車毀損。對此案的下列判斷,哪一個是錯誤的?A、此時選擇之債已經(jīng)特定化,乙應當接受購買B車B、此時選擇之債沒有特定化,乙有權決定購買B車C、盡管A車已經(jīng)不能給付,乙仍有權選擇購買A車D、如果乙選擇購買A車,甲只能承擔違約責任6、以下債的轉移,哪一項未發(fā)生效力?A、甲將其對乙的金錢債權轉讓給丙,甲向乙發(fā)出了通知B、甲、乙、丙達成三方協(xié)議:乙對甲所負的債務轉由丙承擔C、甲乙雙方簽訂買賣合同,甲將合同轉讓與丙,并向乙發(fā)出了通知D甲公司兼并乙公司后,將
4、兼并的事實通知了乙公司的債權人丙7、甲收到乙發(fā)來的購買某項產(chǎn)品的訂單。甲的以下行為,哪一項不構成承諾?A、甲在規(guī)定期限內(nèi)向乙發(fā)出同意供貨的答復B、甲在規(guī)定期限內(nèi)向乙答復同意供貨,但要求以結清上一次交易的貨款為條件C、甲在規(guī)定期限內(nèi)將訂單指定的貨物送交給乙D、甲在規(guī)定期限屆滿以后向乙表示同意供貨,乙回復愿意接受供貨8、關于合同履行中的抗辯權,以下表述中哪一項表述是錯誤的?A、負有先履行義務的一方不能行使同時履行抗辯權B、僅負有先履行義務的一方能夠行使不安抗辯權C、同時履行抗辯權和不安抗辯權都只能適用于雙務合同D、同時履行抗辯權和不安抗辯權都只能在對方提出請求時行使9、以下違約賠償請求,哪一項不應
5、得到支持?A、賣方交付的設備不合格,買方退貨時要求賠償安裝調試費用B.賣方拒絕交付食品原料,買方向第三方采購,所購原料因為有毒,導致買方對消費者承擔巨額賠償,買方以賣方違約導致其向第三方采購為由,要求賣方分擔此損失C.賣方因市場漲價而拒絕交貨,買方按當前市價向第三人采購相同貨物,買方要求賠償其支出的購貨款中高于原合同價的部分D.賣方遲延交貨,造成買方工廠停工待料,導致買方不能按時履行對第三方的供貨合同,買方就其向第三方支付違約金,要求賣方賠償10甲在收購乙的企業(yè)后,發(fā)現(xiàn)乙提交的賬目中有虛增資產(chǎn)價值的情況,但因當時企業(yè)盈利而未予追究。一年后,因市場發(fā)生變化,企業(yè)陷入虧損,甲以乙欺詐為由主張撤銷合
6、同。關于此案的下列判斷,哪一項是錯誤的?A、甲在盈利的情況下已經(jīng)默認乙的行為,不享有撤銷權B、乙的行為構成欺詐,甲享有撤銷權C、甲的撤銷權因超過法定除斥期問而消滅D、甲有權以標的物瑕疵為由請求乙承擔違約責任11.外國公民甲在我國駐該國大使館內(nèi)盜竊大使館財產(chǎn),對于甲,下列說法正確的是A、我國沒有刑事管轄權B、我國可以按照屬地原則行使管轄權C、我國可以根據(jù)保護原則行使管轄權D、我國可以根據(jù)屬人原則行使管轄權12、剛滿15周歲的男子與已滿13周歲未滿l4周歲的女子,是同學關系,兩人戀愛期間自愿發(fā)生過數(shù)次性行為,該男子的行為A、構成奸淫幼女罪B、構成強奸罪,但情節(jié)輕微,可以免予處罰C、構成奸淫幼女罪,
7、但情節(jié)輕微,可免予處罰D、不構成犯罪13、下列犯罪的主體可以是單位:A、詐騙罪B、組織賣淫罪C、組織他人偷越國(邊)境罪D、盜伐林木罪14、被告人馮某盜竊城市市區(qū)道路下水井(深約35米不等)井蓋l5個,銷贓得款300元,馮某的行為構成A、盜竊罪B、破壞交通設施罪C、以危險方法危害公共安全罪D、不構成犯罪15、以無毒的白粉冒充傳染性炭疽病毒病菌夾于信紙內(nèi)寄給一些政府機關,這種行為構成A、投放虛假危險物資罪B、危險物品肇事罪C、投放危險物質罪D、以危險方法危害公共安全罪16、盜竊他人汽車牌照然后勒索車主財物,非法獲利500余元,行為構成A、敲詐勒索罪B、盜竊罪C、盜竊國家證件罪D、不構成犯罪17、
8、國有保險公司委托的保險代理人利用代理業(yè)務之便,侵吞保險費,其行為構成A、貪污罪B、侵占罪C、職務侵占罪D、挪用公款罪18、盜竊空白支票,然后私蓋某單位的財務公章、法定代表人私章,到銀行冒領現(xiàn)金8萬元,其行為構成A.偽造金融票證罪B.票據(jù)詐騙罪C.盜竊罪D.詐騙罪19、用普通白酒裝入名牌白酒瓶內(nèi)銷售,非法獲利數(shù)額較大,行為構成A、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪B、非法經(jīng)營罪c、假冒注冊商標罪D、詐騙罪20、撿得他人借記卡后冒用,數(shù)額較大的,構成A、信用卡詐騙罪B、票據(jù)詐騙罪C、信用證詐騙罪D、詐騙罪21、甲公司與乙公司合同糾紛一案,甲公司訴致人民法院要求乙公司承擔違約責任。在訴訟進行過程中,公司放棄要求乙公
9、司承擔違約責任的請求,請求人民法院判決解除與乙公司之間的合同。下列說法正確的是?A、甲公司的主張是訴訟請求的變更B、甲公司的主張是訴訟標的的變更C、甲公司的主張是訴的理由的變更D、甲公司的主張是原因事實的變更22、2004年5月,戶口在甲區(qū)的齊某與戶l5在乙區(qū)的吳某結婚后居住在吳某家中。2005年3月,齊某與吳某在丙區(qū)因犯罪被丙區(qū)人民法院分別判處有期徒刑4年與5年。同年4月起齊某與吳某被關押在丙區(qū)監(jiān)獄。2006年11月,齊某起訴與吳某離婚。下列那個法院有管轄權?A、甲區(qū)人民法院B、乙區(qū)人民法院C、丙區(qū)人民法院D、雙方協(xié)商選擇的人民法院23、人民法院在審查起訴時,發(fā)現(xiàn)當事人的起訴已超過訴訟時效,
10、在這種情況下,人民法院應當如何處理?A、通知當事人已經(jīng)超過訴訟時效,不予受理B、裁定不予受理C、應予受理,受理后確認超過訴訟時效的,判決駁回訴訟請求D、應予受理,受理后確認超過訴訟時效的,裁定駁回起訴24、甲某與乙某離婚一案,區(qū)人民法院判決解除婚姻關系。乙某不服提出上訴。在二審審理過程中,乙某因病去世。下列關于本案的說法哪一個是正確的?A、因上訴人死亡,應當視為撤回上訴B、二審人民法院可以缺席判決C、由區(qū)人民法院裁定終結訴訟D、由二審人民法院裁定終結訴訟25、根據(jù)我國民事訴訟法及相關司法解釋的規(guī)定,下列關于審判組織的表述哪一個是錯誤的?A、第二審程序只能由審判員組成合議庭B、獨任制只適用于基層
11、人民法院及其派出法庭C、公示催告程序中應當適用合議制D人民法院審理發(fā)回重審的案件時,可以由審判員與陪審員共同組成合議庭26、下級人民法院接到最高人民法院的執(zhí)行死刑令后,應當在下列多長時間內(nèi)執(zhí)行死刑:A、10日B、7日C、14日D、3日27、下列哪項不屬于被取保候審人應當遵守的義務:()A、在傳訊的時候及時到案B、未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得會見他人C、不得毀滅證據(jù)D、不得串供28、下列情形中,既屬于刑事拘留情形又屬于扭送情形的是:()A、正在被追捕的B、通緝在案的C、正在實行犯罪的D、在身邊發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的29、下列關于犯罪嫌疑人有權委托辯護人的開始時間說法正確的是:()A、自犯罪嫌疑人被第一次訊問后
12、B、自犯罪嫌疑人被采取強制措施之日起C、自案件移送審查起訴之日起D、自案件提起公訴之日起30、依照刑事訴訟法的規(guī)定,關于逮捕的條件,下列說法錯誤的是:()A、有證據(jù)證明有犯罪事實B、可能判處3年有期徒刑以上刑罰C、可能判處徒刑以上刑罰D、采取取保候審、監(jiān)視居住等方法尚不足以防止社會危險性而有逮捕必要的二、多項選擇題31、下列情形中,哪些構成表見代理?A.甲公司通過代理商乙與丙建立了長期穩(wěn)定的銷售關系。后來,甲公司經(jīng)理易人。新經(jīng)理決定另擇代理商,遂終止對乙的授權,但未予通知和公告。乙與丙簽訂了新的購銷合同。B.甲公司有商場大樓一座,長期委托乙辦理鋪面招租?,F(xiàn)甲破產(chǎn),法院公告停止甲公司一切業(yè)務活動
13、。乙隨后與數(shù)家商戶簽訂了大幅度降低租金和延長租期的“補充合同”。C、甲未向乙出具代理證書,但電話通知丙他已向乙授予代理權,丙遂與乙簽訂了合同D.甲公開宣布乙為其銷售代理,但乙并未接受委托。丙得知甲宣布的消息,與乙簽訂了以甲為賣方的買賣合同。32、以下哪些請求權受到訴訟時效的約束?()A、張老漢請求其子女給付贍養(yǎng)費B李某請求陳某返還不當?shù)美鸆、謝某將房屋出租給魏某,現(xiàn)追討租金D、武某將古董一件寄存于葛某處,現(xiàn)要求返還33、以下選項中,關于物權排他性的表述有哪些?()A、物權人有權排除他人的不法干涉B、同一物上不能成立兩個不相容的物權C、物權的排他性不妨礙多人享有一個物權D、物的孳息當然地歸屬于物
14、權人34、甲將自行車一部借給乙,丙盜得此車,用后拋棄之,被丁拾得。他們各自的占有狀態(tài)如何?()A、甲是間接占有B、乙是他主占有C、丙是惡意占有D、丁是無權占有35、甲林場向乙銀行貸款50萬元,以一片山林的林木設定抵押。抵押期問,甲擅自將該山林的一批林木砍伐出售。經(jīng)評估,被砍伐林木價值10萬元。乙可以主張哪些補救措施?()A、追回被出售的林木B、提供與被砍伐林木價值相應的新的抵押或者質押C、提供與被砍伐林木價值相應的第三人保證擔保D、在甲不提供新?lián)5那闆r下提前收回貸款36、甲和乙在婚姻期間對丙欠有8萬元債務。甲乙離婚時,因一時無力償還,約定二人對丙承擔連帶清償責任,二人之問平均分擔。有關此項債
15、務的下列表述,哪些是正確的?()A、如果事后甲具備償還能力,丙有權要求甲單獨償還8萬元B、如果事后丙在交易中欠甲8萬元,甲主張全部抵消,丙不得再要求乙清償債務C、如果事后丙向乙做出免除此全部債務的表示,丙不得再要求甲償還債務D、如果事后丙與乙結婚而形成財產(chǎn)共有。甲有權主張只償還4萬元37、當事人雙方訂立買賣合同,買方支付定金2萬元。有關此項定金的下列判斷哪些是正確的?A、如果買方不履行合同,賣方有權解除合同并且不返還這筆定金B(yǎng)、如果買方違約,給賣方造成損失2萬元,賣方在沒收定金的同時,還可以要求買方支付違約金C、如果賣方不履行合同,買方有權解除合同并要求返還4萬元D、如果合同順利履行,此2萬元
16、可以沖抵價款38、甲乙雙方訂立買賣合同,約定甲先交貨,乙后付款。交貨期到來時,因市場變化,乙拒絕受領甲交付的貨物。甲將這批貨物提存。由此產(chǎn)生哪些法律效果?A、甲對乙的交貨義務因提存而消滅B、甲有權請求乙支付貨款C、標的物毀損滅失的風險轉移于乙D、甲不得取回提存物39、甲將房屋出租給乙。當甲欲出賣此房屋時,乙享有什么權利?A、主張同等條件下的優(yōu)先購買權B、主張未經(jīng)自己同意不得出賣C、主張租賃合同對新所有人繼續(xù)有效D、主張減少租金40、2007年5月,美國賽門鐵克公司在中國銷售的諾頓殺毒軟件在升級查殺病毒后,由于該軟件的錯誤檢測,造成用戶的系統(tǒng)癱瘓。事后,該公司一直回避對用戶的賠償。此次“誤殺”所
17、引起的網(wǎng)絡癱瘓所給眾多用戶造成了不同程度的損失。對于此案的以下判斷,哪些是正確的?A、此案屬于產(chǎn)品責任的范疇B、賽門鐵克公司提供的更新文件未達到用戶合理期待的安全性,構成產(chǎn)品缺陷C、賽門鐵克公司在給用戶提供的格式合同中的免責條款,不能對抗消費者的索賠請求D、賽門鐵克公司事后提供的技術補救措施,不能代替他對用戶的侵權責任41、已滿14周歲不滿l6周歲的人,應當對下列哪種犯罪行為負刑事責任?A、搶劫罪B、販毒罪C、爆炸罪D、故意傷害罪42、有權對刑法作出司法解釋的機關包括:()A、最高人民法院B、最高人民檢察院C、公安部D、全國人大及其常委會43、下列刑種中,屬于附加刑的是:()A、沒收財產(chǎn)B、罰
18、款C、剝奪政治權利D、驅逐出境44、對于累犯:()A、不得緩刑B、從重處罰C、不得減刑D、不得假釋45、下列情形中,應當數(shù)罪并罰的是:()A、以殺人的方式搶劫B、行為人拐賣婦女過程中強奸被其拐賣的婦女C、納稅人繳納l00萬元的稅款后,假報出口,騙取國家退稅款300萬元D、行為人走私珍貴文物的過程中,以暴力、威脅方法抗拒緝私46、1997年刑法取消了l979年刑法中的下列罪名:()A、投機倒把罪B、流氓罪C、反革命罪D、特務罪47、犯罪主體是國家機關工作人員的犯罪是:()A、玩忽職守罪B、故意泄露國家機密罪C、報復陷害罪D、幫助犯罪分子逃避處罰罪48、下列犯罪中,以牟利為犯罪構成要件的有:()A
19、、走私淫穢物品罪B、傳播淫穢物品罪C、組織淫穢表演罪D、倒賣車票罪49、犯罪主體是特殊主體的犯罪有:A、背叛國家罪B、間諜罪C、洗錢罪D、內(nèi)幕交易罪50、犯罪構成客觀方面的要件包括:A、危害行為B、犯罪時間C、犯罪地點D、犯罪工具51、根據(jù)民事訴訟理論,下列關于必要共同訴訟人與有獨立請求權第三人的表述哪些是錯誤的:A、兩者參加訴訟的時間相同B、兩者參加訴訟的方式相同C、兩者的訴訟地位相同D、兩者所維護的利益相同52、甲某訴至區(qū)人民法院要求乙某歸還所借的8萬元,并提供乙某親筆寫的借款8萬元的借條。在本案訴訟中,乙某主張實際上未借甲某8萬元,并提供甲某親筆寫的“乙某未借甲某8萬元,原8萬元借條作廢
20、”的字條。關于借條與字條的說法,哪些說法是正確的?A、借條是本證,字條是反證B、借條是本證,字條也是本證C、借條是直接證據(jù),字條也是直接證據(jù)D、借條是直接證據(jù),字條是間接證據(jù)53、根據(jù)民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定,人民法院審理下列案件時,可以根據(jù)當事人的申請裁定先予執(zhí)行?A、追索勞動報酬的案件B、追索保險金的案件C、需要立即制止某項行為的案件D、追索贍養(yǎng)費的案件54、人民法院適用簡易程序審理民事案件時,對于下列哪些案件應當先行調解?A、繼承糾紛案件B、勞務合同糾紛案件C、合伙協(xié)議糾紛案件D、訴訟標的額較小的糾紛案件55、人民法院依照第二審程序審理的民事案件,認為依法不應由人民法院受理時,下列哪些
21、做法是錯誤的?A、裁定撤銷一審判決,發(fā)回重審B、裁定撤銷一審判決,駁回起訴C、判決撤銷一審判決,駁回起訴D、判決撤銷一審判決,發(fā)回重審56、下列案件中,如果被告人沒有委托辯護人,人民法院應當為被告人指定辯護人的有:A、被告人可能被判處無期徒刑的B、被告人在開庭審理時未滿18周歲的C、被告人是限制行為能力人D、被告人是盲人的57、下列刑事案件中,依法不屬于中級人民法院第一審的有:()A、張某搶奪某外國人財物案件B、間諜案件C、誹謗案件D、某香港居民在內(nèi)地重婚案件58、在刑事訴訟中,屬于所有當事人共同享有的訴訟權利有:A、用本民族語言文字進行訴訟B、申請回避權C、上訴權D、對生效裁判的申訴權59、
22、下列哪種情形不屬于刑事訴訟法規(guī)定的適用監(jiān)外執(zhí)行的對象:()A、被判處有期徒刑的懷孕婦女B、被判處拘役、生活不能自理,適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的C、被判處無期徒刑,但患有嚴重疾病的D、被判處管制的懷孕婦女60、偵查人員對涉嫌貪污犯罪的趙某依法訊問,并進行同步錄音錄像。該錄音錄像材料屬于下列何種證據(jù)?A、犯罪嫌疑人供述和辯解B、視聽資料C、言詞證據(jù)D、原始證據(jù)三、簡答題1、可撤銷法律行為與無效法律行為的主要區(qū)別有哪些?2、簡述一般保證與連帶責任保證的區(qū)別。3、正當防衛(wèi)的成立條件。4、自首的成立條件。5、簡述管轄權異議的主體6、簡述公民權利與政治權利國際公約中的無罪推定原則。四、分析題1、200
23、7年11月21日下午,孕婦李麗云因難產(chǎn)被肖志軍送進北京朝陽醫(yī)院京西分院,肖志軍自稱是孕婦的丈夫。孕婦被醫(yī)院診斷為“孕足月、重癥肺炎、急性呼吸衰竭、急性心功能衰竭”,需要立即進行剖腹產(chǎn)手術上面簽字。醫(yī)院上報了北京市衛(wèi)生系統(tǒng)的各級領導,得到的指示為:如果家屬不簽字,不得進行手術。盡管醫(yī)院對病人進行心肺復蘇搶救,但悲劇已經(jīng)不可避免。在入院3小時后,孕婦因搶救無效死亡。事后,醫(yī)生在接受記者采訪時表示,在當時情形下,家屬不同意學術,如果醫(yī)院自作主張做了手術,萬一出了事故,誰承擔責任?即使不出事故,醫(yī)院也面臨被患者家屬以違背患者選擇權而起訴的風險。有法學專家認為,現(xiàn)行規(guī)定使得一些特殊情況下,病人的生命權無
24、法得到完備的保護,因此有必要采取一些救濟措施。一個人的生命權不能像這起事件一樣完全取決于另一個人的簽字。請依據(jù)侵權行為法的原理,分析本案中的醫(yī)方責任。2、刑法第263條規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):(一)人戶搶劫的;(二)在公共交通工具上搶劫的;(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;(四)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;(五)搶劫致人重傷、死亡的;(六)冒充軍警人員搶劫的;(七)持槍搶劫的;(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。請運用刑法理論分析該法條。3、甲某訴
25、至人民法院要求與乙某離婚并分割共同財產(chǎn),區(qū)人民法院經(jīng)過審理后判決離婚并分割共同財產(chǎn)。乙某對離婚沒有意見但對分割共同財產(chǎn)不服,提出上訴。在二審人民法院審理上訴案件的過程中:(1)如果乙某因車禍死亡,人民法院應如何處理?該案一審判決的效力如何?為什么?(2)如果乙某提出撤回上訴申請,人民法院應如何處理?該案一審判決的效力如何?為什么?4、2006年3月10日上午10點,王某(1989年3月生)因涉嫌搶劫被公安機關刑事拘留。3月12日上午9點,公安機關告訴王某的父親其子因為涉嫌搶劫被刑事拘留。王父要求公安機關告知其子的羈押地點,但被拒絕。3月19日,公安機關向人民檢察院提請批準逮捕,但未獲批準。公安
26、機關認為這一決定是錯誤的,因而沒有釋放王某,而是要求檢察機關復議,并在其意見未被接受的情形下,提請上一級人民檢察院復核。在上一級人民檢察院做出維持不批準逮捕的復核決定后,公安機關將王某取保候審。2006年6月15日,該案由人民檢察院提起公訴。在案件審理過程中,法院認為應當對王某進行逮捕。于是派兩名法警執(zhí)行了逮捕。在庭審過程中,被告人王某沒有聘請辯護人,法院指定劉律師為其辯護。但是王某認為劉某是法院指定的,其辯護沒有意義,于是拒絕劉律師為其辯護。法院同意了這樣做法。問:本案中存在哪些違法之處?請說明理由。法學綜合題二答案一、單項選擇題1、答案:D2、答案:C考點:法人的分類解析:依據(jù)不同的標準可
27、以將法人分為不同的種類。以法人成立的基礎為依據(jù),可以將法人分為社團法人和財團法人,前者是以人的集合為成立基礎;后者則以財產(chǎn)為基礎成立。故C正確。3、答案:B考點:建筑物區(qū)分所有中共有部分的共有權4、答案:C考點:地役權的設立5、答案:A考點:選擇之債的特定化6、答案:C考點:債權讓與、債務承擔的要件7、答案:B考點:有效承諾的條件解析:承諾的有效要件之一就是承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致,承諾對要約內(nèi)容進行實質性變更的,不構成承諾,而視為一項新要約或反要約,故B錯誤,為當選項。8、答案:D9、答案:B考點:違約損害賠償?shù)某闪⒓捌浞秶馕觯哼`約損害賠償?shù)姆秶鷳芎侠眍A見原則的限制,8項中因原料有毒
28、產(chǎn)生的損害是由第三方的原因造成的,賣方的違約行為與此不具有法律上的因果關系,且超出賣方在訂立合同時的合理預見,故其請求不應予以支持,為當選項。10、答案:A考點:撤銷權的消滅解析:撤銷權消滅的事由有兩種:在法律規(guī)定的期問內(nèi),撤銷權人未行使撤銷權;撤銷權人放棄撤銷權。我國合同法第55條規(guī)定:有下列情形之一的,撤銷權消滅:(1)具有撤銷權的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權;(2)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。本題中,甲的情況符合撤銷權消滅的兩種事由,故A中甲是撤銷權消滅,而不是不享有撤銷權,故錯誤。11.答案C考點:刑法的空間效力解析:
29、有關刑法的管轄權有屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍管轄原則。本題較易混淆的是屬地原則和保護原則。屬地原則即發(fā)生在國家領土內(nèi)的一切犯罪活動,都受刑法的規(guī)范。其關鍵是判斷領土的范圍,就我國刑法而言,包括領陸、領空、領水和底土,另有擬制領土即船舶和飛機。大使館不屬于領土范圍,故不是屬地原則,C正確。12、答案:8考點:強奸罪解析:奸淫幼女的,不單獨構成奸淫幼女罪,只構成強奸罪,故AC錯誤。對于不滿14周歲的幼女,實施奸淫行為即可構成犯罪,不要求違背幼女志愿為必要,故D錯誤。13.答案:D考點:單位犯罪解析:單位犯罪,屬特殊主體犯罪,在法律有特殊規(guī)定的情況下,始可認定。一般而言,特殊規(guī)定為“單位犯前
30、款罪的,”。第三百四十五條規(guī)定盜伐森林或者其他林木,數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)量巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)量特別巨大的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。第三百四十六條規(guī)定單位犯本節(jié)第三百三十八條至第三百四十五條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。所以選擇D。14、答案:C考點:盜竊罪、以危險方法危害公共安全罪解析:盜竊罪的認定,有數(shù)額的要求,即“數(shù)額較大”,依照司法解釋,該數(shù)額的起算點是500元,故本題中不構成盜竊罪。破壞交通秩序罪的客觀方面要求必須是破壞交通設施,即軌道、
31、橋梁、隧道、公路、機場、航道、燈塔、或標志等,故8錯誤。以危險方法危害公共安全罪,是指以放火、決水、爆炸、投放危險物質以外的其他具有廣泛殺傷力和破壞性的方法,危害公共安全的行為,本題中馮某行為符合其構成要件,故C正確、D錯誤。15.答案A考點:投放虛假危險物質罪解析:投放虛假危險物質罪,是指投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染性病原體等危險物質,嚴重擾亂社會秩序的行為。而危險物品肇事罪、投放危險物質罪和以危險方法危害公共安全罪均需要“危險物質”這一要件,本題中情形顯然不滿足,故BCD錯誤、A正確。16、答案:B考點:本題表面看似乎構成盜竊罪和敲詐勒索罪的競合,但實際上,敲詐勒索罪要求有“數(shù)額
32、較大”,且其起算點為1000元,故并不構成敲詐勒索罪。B正確。17、答案:A考點:貪污罪解析:刑法第382條規(guī)定“受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務上的便利,侵吞。竊取、騙取或以其他手段非法占有國有財物的,以貪污論,故A正確。此題應注意貪污罪與職務侵占罪的區(qū)別,關鍵在于主體的要求不同。18、答案:C考點:盜竊罪解析:偽造金融票證罪、票據(jù)詐騙罪均要求有“偽造、變造票據(jù)的行為”,但本題中空白支零、財務公章、法定代表人私章等均為真實,故AB錯誤。因票據(jù)真實,故憑真實支票到銀行領取現(xiàn)金的行為,對于銀行而言,亦不構成詐騙罪。本題中,盜竊空白支票、讓后私蓋
33、財務公章、法定代表人私章等,均可以視為盜竊的一系列手段,故成立盜竊罪,C正確。19、答案:D考點:詐騙罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪解析:假冒注冊商標罪,其客觀方面要求未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標的行為,本題中并未說明是否為“他人”之注冊商標,故C錯誤。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為,本題中只是表明“非法獲利數(shù)額較大”并未表明是否達5萬元,故A錯誤。非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為,本題不符合其犯罪構成,故8錯誤。詐騙罪是指
34、以非法占有為目的,用虛構事實或隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為,故D正確。本題極容易選擇A選項,但考生切忌自己添加條件。20、答案:A考點:信用卡詐騙罪解析:信用卡詐騙罪的客觀表現(xiàn)有四:使用偽造的信用卡;使用作廢的信用卡;冒用他人的信用卡以及惡意透支的行為。信用卡,即廣義上的銀行卡,借記卡屬于其中之一種。撿得他人的借記卡后冒用屬于信用卡詐騙行為,故A正確。21、答案:A考點:訴訟請求和訴訟標的等的區(qū)別解析:訴訟標的是指當事人間發(fā)生的請求法院予以裁決的民事爭議,本題中訴訟標的未變更,故8錯誤。訴的理由是指當事人向人民法院請求審判保護和進行訴訟的根據(jù),包括事實根據(jù)、法律根據(jù)和主觀認識等
35、,故CD錯誤。訴訟請求是基礎訴訟標的向人民法院提出的具體的請求,由“承擔違約責任”變?yōu)椤敖獬贤?,屬于訴訟請求的變更,A正確。22、答案:C考點:地域管轄權解析:雙方當事人都是被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)l年以上的,由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。本題中齊某起訴與吳某離婚,吳某為被告,且2005年4月到2006年11月,已超過一年,故應以吳某被監(jiān)禁地人民法院為管轄法院,即c正確。23、答案:C考點:超過訴訟時效案件的處理解析:民訴意見第l53條規(guī)定,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁
36、回其訴訟請求。故c正確。24、答案:D考點:訴訟終結解析:訴訟終結是指在訴訟程序進行中,因出現(xiàn)某種特殊情況不得已結束訴訟的制度。訴訟終結的情形有四種:原告死亡,沒有繼承人或者繼承人放棄訴訟權利的;被告死亡,沒有遺產(chǎn)也沒有應當承擔義務的人的;離婚案件一方當事人死亡的;追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費以及解除扶養(yǎng)關系的案件一方當事人死亡的。訴訟終結可以發(fā)生在訴訟過程中的任一階段,故D正確。25、答案:C考點:公示催告程序的審理方式解析:適用公示催告程序審理的案件,可以由審判員一人獨任審理;判決宣告票據(jù)無效的,應當組成合議庭審理,故C錯誤。26、答案:B考點:死刑的執(zhí)行解析:刑訴法第211條規(guī)定,下級人民
37、法院接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令后,應當在7日以內(nèi)交付執(zhí)行,故B正確。27、答案:B考點:被取保候審人的義務解析:刑訴法第56條規(guī)定,被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守下列規(guī)定:未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得離開所居住的市、縣;在傳訊的時候及時到案;不得以任何形式干擾證人作證;不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。故ACD均正確、B錯誤為當選項。未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得會見他人,是被監(jiān)視居住人的義務,注意二者不要混淆。28、答案:C考點:拘留和扭送的條件解析:拘留的條件有:正在預備犯罪、實行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的;被害人或者在場親眼看見的人指認他犯罪的;在身邊或住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的;犯罪后企圖自殺。逃跑或
38、在逃的;有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的;不講真實姓名、住址,身份不明的;有流竄作案、多次作案、結伙作案重大嫌疑的。扭送的情形有:正在實行犯罪或者犯罪后即時被發(fā)覺的;通緝在案的;越獄逃跑的;正在被迫捕的。故c正確。本題的考察形式第一次出現(xiàn),將兩個知識點揉合起來,以單選題的形式命題,顯然難度有所增加,考生應予注意。29、答案:C考點:委托辯護人的時間解析:本題的題眼有兩個:一是“犯罪嫌疑人”,二是委托“辯護人”。由犯罪嫌疑人可以知道本題考察的是公訴案件中的委托辯護時間;由委托辯護人,可以知道,本題考察的是委托辯護人,而非聘請律師。應予注意。刑訴法第33條規(guī)定“公訴案件自案件移送審查起訴之日起,犯罪
39、嫌疑人有權委托辯護人;自訴案件的被告人有權隨時委托辯護人。”注意與刑訴法第96條的區(qū)別“犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起,可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告、申請取保候審”。本題正確答案是C。30、答案:B考點:逮捕的條件解析:刑訴法第60條規(guī)定,對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候審、監(jiān)視居住等方法,尚不足以防止發(fā)生社會危險性,而有逮捕必要的,應即依法逮捕,故B錯誤。二、多項選擇題31、答案:ACD考點:表見代理解析:表見代理是指被代理人因疏忽的表見行為引起了善意第三人對無權代理人有代理權的合理信賴,為保護這種合理信賴
40、而讓無權代理產(chǎn)生如有權代理相同的結果。就其類型而言,包括無代理權卻有授予代理權外觀的表見代理、逾越代理權的表見代理、代理權消滅后的表見代理三種,上述A屬于代理權消滅后的表見代理,正確;D屬于無代理權卻有授予代理權外觀的表見代理,正確。B中代理人代理權已消滅,且無使得第三人信其有代理權的外觀,為無權代理,錯誤;D為有權代理,錯誤。32、答案:BCD考點:訴訟時效的適用對象解析:債權請求權一般均適用訴訟時效,但下列債權請求權除外:基于儲蓄關系而產(chǎn)生的請求權;合伙財產(chǎn)及收益的分配請求權;未成年人的撫養(yǎng)費即被贍養(yǎng)人的贍養(yǎng)費請求權。故A錯誤;B為不當?shù)美畟埱髾?,受訴訟時效約束,正確;C為租賃合同請求
41、權、D為保管合同請求權,均為債權請求權,適用訴訟時效,正確。33、答案:ABC考點:物權的排他性解析:物權的排他性包括物權排除他人干涉的效力,還包括同一物上不得同時成立兩個內(nèi)容不相容的物權,但不妨礙多人享有一個物權。就廣義而言,物權成立上的排他性、實現(xiàn)上的排他性、對債權的優(yōu)先效力、物上請求權效力等均屬于物權排他性的應有之義,故ABC均正確,D則屬于物權的支配性的內(nèi)容,故錯誤。34、答案:ABCD考點:間接占有是指不之占有標的物,但對于物的直接占有人有返還請求權而間接對該物有管領力的占有,故A正確。他主占有是指占有人非以所有的意思對物進行的占有,乙為借用人,故非以所有人意思,B正確。惡意占有是指
42、占有人明知無占有的權利或對有無占有的權利有所懷疑而仍然進行的占有,故C正確。無權占有是指沒有法律上二段根據(jù)或原因的占有,如對贓物、遺失物的占有等均屬之,故D正確。35、答案:ABCD考點:抵押權的保全解析:物權法第193條規(guī)定“抵押財產(chǎn)價值減少的,抵押權人有權要求恢復抵押財產(chǎn)的價值,或者提供與減少的價值相當?shù)膿?。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的,抵押權人有權要求債務人提前清償債務。故ABCD均正確。36、答案:ABC考點:連帶債務的清償解析:連帶之債,個債務人負有償還全部債務的義務,債權人可以向任一債務人請求全部或一部給付,故A正確。一人的全部給付,使得各債務全部消滅,故BC正確。丙
43、、乙結婚而形成財產(chǎn)共有,財產(chǎn)共有的約定對婚前的債權債務關系沒有影響,故D錯誤。37、答案:ACD考點:定金解析:定金具有擔保作用,適用定金罰則,即給付定金的一方不履行約定的債務,無權要求返還定金;接受定金的一方不履行約定的債務,應當雙倍返還定金,故AC正確。雙方均無違約情形時,定金可以沖抵價款,D正確。定金和違約金,兩者盡可擇一行使,故B錯誤。38、答案:ABC考點:提存的效力解析:提存具有以下效力:提存后,無論債權人是否受領,均發(fā)生債務消滅的效力,債務人有權請求對待給付,故AB正確。提存標的物毀損滅失的危險負擔,移轉于債權人,故C正確。提存人在法定情況下,可以取回提存物,如債權人以書面形式向
44、公證處表示拋棄提存受領權的,提存人得領回提存物,故D錯誤。39、答案:AC考點:承租人的權利解析:在房屋租賃合同中存續(xù)期間,出租人出賣房屋的,承租人在同等條件下有優(yōu)先購買權。依買賣不破租賃原則,承租人得對新的所有人主張租賃合同有效。故AC正確。40、答案:ABCD考點:特殊侵權產(chǎn)品責任致人損害解析:產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作,用于銷售的產(chǎn)品,本題中的殺毒軟件屬產(chǎn)品范疇,錯誤檢測,顯然存在缺陷,故AB正確。格式合同中免除重大責任的條款無效,故C正確。技術補救措施是對產(chǎn)品缺陷的彌補,而非對產(chǎn)品缺陷造成損害的賠償,故D正確。41.ABC考點:刑事責任年齡解析:刑法第17條規(guī)定“已滿14周歲不滿16周歲的
45、人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任”。故ABC正確,D項須有致人重傷或死亡的條件限定時方為正確。此處8種犯罪行為,應予牢記。42、答案:AB考點:刑法的司法解釋解析:刑法的司法解釋是指最高司法機關對具體應用刑法所作的解釋,故AB正確。43、答案:ACD考點:附加刑的種類解析:附加刑是指補充主刑適用的刑罰方法。有罰金、剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)、和驅逐處境四種,故ACD正確。B項罰款屬于行政處罰范疇,與罰金是兩個概念,故錯誤。44、答案:ABD考點:累犯的后果解析:對于累犯,應當從重處罰。而且因其主觀惡性較大,不符合假釋、緩刑的條件,故
46、對于累犯不適用緩刑和假釋。ABD正確。此種題目的出現(xiàn)。要求考生在備考中,注意對相關知識點的對比學習和總結。45、答案:CD考點:數(shù)罪并罰解析:以殺人方式搶劫的,以搶劫罪一罪論處;拐賣婦女過程中強奸被拐賣的婦女的,以拐賣婦女罪一罪論處;故AB錯誤。行為人騙取稅款超過所繳納的稅款,同時構成偷稅罪和騙取出口退稅罪的,實行并罰;走私文物,以暴力、威脅方法抗拒緝私的,走私文物和妨害公務罪論處,實行數(shù)罪并罰;故CD正確。46、答案:ABCD考點:刑法罪名的變革解析:97年刑法取消了投機倒把罪、流氓罪、反革命罪和特務罪等,故ABCD均正確。47、答案:AC考點:特殊主體犯罪解析:玩忽職守罪是指國家機關工作人
47、員玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為,故A正確。故意泄露國家秘密罪其主體為一般主體,即國家機關工作人員或非國家機關工作人員均可構成犯罪主體,B錯誤。幫組犯罪分子逃避處罰罪的主體是有查禁犯罪職責的國家機關工作人員,并非泛泛地指國家機關工作人員,D錯誤。報復陷害罪的主體是國家機關工作人員,故C正確。48、答案:AD考點:以牟利為目的的犯罪解析:走私淫穢物品罪,須以牟利或傳播為目的,故A正確,注意將其區(qū)別與傳播淫穢物品罪,后者是指不以牟利為目的組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的行為,故B錯誤。組織淫穢表演罪,是指組織進行淫穢表演的行為,并不以牟利為構成要件,故C錯誤。故AD正
48、確??忌鷳⒁鈱Υ祟愔R點進行總結。49、答案:AD考點:特殊主體犯罪解析:背叛國家罪的主體是特殊主體,即只能是中國公民,故A正確。間諜罪的主體為一般主體,故B錯誤。洗錢罪的主體是一般主體,故C錯誤。內(nèi)幕交易的主體是特殊主體,即證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,故D正確。51、答案:ABCD考點:必要共同訴訟人與有獨立請求權第三人解析:必要共同訴訟人一般在原告起訴時或被告應訴時一同參加訴訟,而有獨立請求權第三人則是在本訴進行中以提起訴訟的方式參加訴訟的,故AB錯誤。必要共同訴訟人可能是原告也可能是被告,而有獨立請求權的第三人只能處于原告地位,故C錯誤。必要
49、共同訴訟人維護的是自己一方當事人的利益,而有獨立請求權第三人則對訴訟標的提出獨立的訴訟請求,對抗本訴的原告和被告,故D錯誤。ABCD均為當選項。52、答案:AC考點:證據(jù)的分類解析:根據(jù)證明責任可以將證據(jù)劃分為本證和反證,本證是指負有證明責任的當事人所提出的證據(jù)材料,反證是指當事人為推翻對方的主張,以證據(jù)證明相反的事實存在的證據(jù)材料,故區(qū)別本證和反證的關鍵在王判斷證明責任的承擔,本題中甲向法院主張對乙的債權,應由甲負證明責任,故A正確、B錯誤。直接證據(jù)是指能夠用以證明案件事實的證據(jù),間接證據(jù)是指不能單獨或直接證明案件事實的證據(jù),本題中,根據(jù)其各自所載明的內(nèi)容,可知借條和字條均為直接證據(jù),故C正
50、確、D錯誤。53、答案:ACD考點:先予執(zhí)行的適用范圍解析:先予執(zhí)行適用的范圍有:(1)追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件;(2)追索勞動報酬的案件;(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件,主要有需要立即停止侵害、排除妨礙的,需要立即制止某項行為的,需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的,追索恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的,其他。故ACD正確,而B項需要有“恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需”這一限定條件始屬于先予執(zhí)行的適用范圍,故錯誤。54、答案:ABCD考點:簡易程序中的調解前置解析:最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規(guī)定第14條規(guī)定:下列案件,人民法院在開庭審理時應先行調
51、解:婚姻家庭糾紛和繼承糾紛;勞務合同糾紛;交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為明確的損害賠償糾紛;宅基地和相鄰關系糾紛;合伙協(xié)議糾紛;訴訟標的額較小的糾紛。故ABCD正確。55、答案:ACD考點:二審的裁判解析:民訴意見第186條規(guī)定:人民法院依照二審程序審理的案件,認為依法不應由人民法院受理的,可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判,駁回起訴。故B正確,ACD錯誤、為當選項。56、答案:BCD考點:指定辯護解析:根據(jù)刑訴法第34條和刑訴解釋第36條的規(guī)定,如果被告人沒有委托辯護人,人民法院應當為被告人指定辯護人的情形有:盲、聾啞人或者限制行為能力人;開庭審理時不滿18周歲的未成年人;可能判
52、處死刑的人。故BCD正確。A項可能被判處無期徒刑而非死刑,故錯誤。本題還應當注意的是,應當區(qū)別指定辯護和可以指定辯護的情形;“開庭審理時”而非犯罪時等其他時間等問題。57、答案:ACD考點:中級人民法院的管轄權解析:根據(jù)刑訴法第20條的規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審刑事案件:危害國家安全案件,故B正確;可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件,故C錯誤;外國人犯罪的案件,此處應注意是外國人為犯罪主體,而非簡單的涉外,故A錯誤。另外,依照刑訴法解釋第3條,刑事自訴案件的自訴人、被告人一方或雙方是在港澳臺居住的中國公民或其住所地是在港澳臺的單位的,由犯罪地的基層人民法院審判,故D錯誤。58、答案:A
53、BD考點:當事人的訴訟權利解析:根據(jù)刑訴法第180條的規(guī)定,有權上訴的人員是:自訴人、被告人或者他們的法定代理人,以及經(jīng)被告同意的辯護人、近親屬,還有附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人,故C錯誤。用本民族語言文字進行訴訟是個民族公民均有的權利,故A正確;申請回避的主體是當事人及其法定代理人,故B正確;申訴的主體是當事人及其法定代理人、近親屬,故D正確。59、答案:CD考點:監(jiān)外執(zhí)行的適用對象解析:刑訴法第214條規(guī)定,對于判處有期徒刑或者拘役的罪犯,有下列情形之一的,可以暫予監(jiān)外執(zhí)行:有嚴重疾病需要保外就醫(yī)的,但對適用保外就醫(yī)可能有社會危害性的罪犯或者自傷自殘的罪犯,不得保外就醫(yī);懷孕或者正在
54、哺乳自己嬰兒的婦女;對于判處有期徒刑、拘役,生活不能自理,適用監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的罪犯,可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。故AB正確。監(jiān)外執(zhí)行的適用對象首先應當是被判處有期徒刑或拘役的罪犯,故CD錯誤,為當選項。60、答案:ACD考點:證據(jù)的分類和種類解析:對其訊問而進行的錄音錄像,實際上是對犯罪嫌疑人的供述和辯解的一種固定形式,一種載體,如同證人以書面方式提供證言仍屬證人證言一樣,屬言詞證據(jù)之一種,又直接來源于案件事實,故又屬原始證據(jù),ACD正確。三、簡答題1、可撤銷法律行為與無效法律行為的主要區(qū)別有哪些?考點:可撤銷法律行為與無效法律行為答案及解析:可撤銷法律行為與無效法律行為的主要區(qū)別如下:(1)欠缺
55、民事法律行為有效要件的根據(jù)不同;(2)欠缺民事法律行為有效要件的性質不同;(3)民事行為的效力狀態(tài)不同;(4)主張并影響效力變化的當事人不同;(5)受時間限制不同。2、簡述一般保證與連帶責任保證的區(qū)別考點:一般保證和連帶保證答案及解析:一般保證和連帶保證之不同主要在于以下幾個方面:(1)發(fā)生原因不同,一般保證須由當事人約定;沒有約定或約定不明的,即推定為連帶保證;(2)保證人是否享有先訴抗辯權不同,一般保證中保證人享有,而連帶保證人則不;(3)保證人承擔的保證責任不同;(4)保證期間說哦訴訟時效的限制不同。3、正當防衛(wèi)的成立條件考點:正當防衛(wèi)答案及解析:正當防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或
56、者他人餓人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,其構成是客觀條件和主觀條件的統(tǒng)一,主要有:(1)防衛(wèi)意圖,即防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行,為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權益,而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。包括兩個方面的內(nèi)容:對于正在進行的不法侵害的認識;對于制止正在進行的不法侵害的決意。(2)防衛(wèi)起因,即不法侵害。作為防衛(wèi)起因的不法侵害必須具備兩個基本特征:社會危害性和侵害緊迫性。(3)防衛(wèi)對象,即正當防衛(wèi)只能以不法侵害人為防衛(wèi)對象。(4)防衛(wèi)時間,即正當防衛(wèi)只能對正在進行的不法侵害實行。(5)防衛(wèi)限度,即正當防衛(wèi)不得超過必要限
57、度。此時應當考慮的因素主要有不法侵害的強度、不法侵害的緩急和不法侵害的權益。4、自首的成立條件考點:自首答案及解析:自首是指犯罪后自動投案,如實供述自己的罪行的行為。其成立條件如下:(1)犯罪以后自動投案。自動投案是指犯罪事實和犯罪嫌疑人未被司法機關發(fā)覺,或者雖被發(fā)覺但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時,犯罪嫌疑人直接向公安機關、人民檢察院或人民法院投案,將自己置于司法機關的合法控制之下,接受司法機關的審查和裁判的行為。但應注意,下列情形不能視為自動投案:犯罪嫌疑人交代罪行后又潛逃的;以不署名或化名將非法所得寄給司法機關或報刊、雜志社的。(2)如實供述自己的罪行。詞要件中要注意下列問題
58、:犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中的部分犯罪的,只對如實供述部分犯罪的行為認定為自首;共同犯罪中,須如實供述整個共同犯罪的全部罪行,才構成自首;自動投案如實供述自己的罪行后翻供的,不是自首,但一審判決前又能如實供述的,仍視為自首。5、簡述管轄權異議的主體考點:管轄權異議的主體答案及解析:管轄權異議是指人民法院受理案件后哦,當事人依法提出該人民法院對本案無管轄權的主張和意見。具體而言,管轄權異議的主體可以分析如下:(1)被告,提出管轄權異議的主體一般而言均為被告。(2)原告,因提起訴訟時原告已行使管轄法院的選擇權,故一般不會發(fā)生原告提起管轄權異議的情況,在亦有例外,如原告發(fā)現(xiàn)其誤向無管轄
59、權的法院起訴后;訴訟開始后追加的共同原告認為受訴法院無管轄權的;移送管轄情形下,原告的管轄權異議。(3)有獨立請求權的第三人,無權對管轄權提出異議。有獨立請求權的第三人主動參加他人已經(jīng)開始的訴訟,應視為承認并接受了受訴法院的管轄,因而不發(fā)生管轄權異議的情況;如果受訴法院依據(jù)職權通知他參加訴訟,則他有權選擇以有獨立請求權第三人的身份參加訴訟還是以原告身份向其他有管轄權的法院提起訴訟,在兩種情況下,均不存在其管轄異議權。(4)無獨立請求權第三人,在一審中無權對管轄權提出異議。6、簡述公民權利與政治權利國際公約中的無罪推定原則考點:無罪推定原則答案及解析:聯(lián)合國公民權利和政治權利國際公約第14條第2
60、款規(guī)定:“凡受刑事控訴者,在未依法證實有罪之前,應有權被視為無罪?!逼渲小皯袡啾灰暈闊o罪”的規(guī)定,保護強度要大于我國的“不得確定有罪的”的表述,該條同時規(guī)定受刑事追訴的人不得強迫作不利于自己的證言,或者強迫承認有罪,亦即確立了不得強迫自證其罪原則??梢院喴治鋈缦拢?1)將刑事審判視為一種中介的、超然的機構限制其主動追究犯罪的職能,以中立的姿態(tài)審視控、辯雙方的糾紛;(2)將被告人視為具有獨立人格的個體,在未判決其有罪以前,應認定其無罪,與其他社會個體所享有的憲法地位相同,不允許受到歧視;(3)賦予被告人足夠的法律救濟權利,如“沉默權”、“獲得辯護權”等各種有效的防護手段,以對抗和制約來自龐大
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