知識產(chǎn)權(quán)法律基礎(chǔ)-第一章-知識產(chǎn)權(quán)法概論

1、.PAGE ：.；PAGE 48 知識產(chǎn)權(quán)法律根底中國社會科學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)中心 李順德第一章 知識產(chǎn)權(quán)法概論學(xué)習(xí)重點和難點：知識產(chǎn)權(quán)的概念 知識產(chǎn)權(quán)的根本性質(zhì) 知識產(chǎn)權(quán)三種法律維護(hù)的聯(lián)絡(luò)和區(qū)別WTO與知識產(chǎn)權(quán) 我國曾經(jīng)參與世界貿(mào)易組織，成為WTO的正式成員。我們將面臨著參與WTO和初見端倪的知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化帶來的多重機遇和多重挑戰(zhàn)。WTO和知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化實踐上是親密相關(guān)的。從一定意義上講，世界貿(mào)易組織本身是知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的產(chǎn)物，反過來又大大地推進(jìn)了知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程。 知識產(chǎn)權(quán)問題與知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化有著極為親密的關(guān)系，在WTO中

2、也占有極其重要的位置，因此遭到各界高度地關(guān)注。 1、知識產(chǎn)權(quán)納入WTO是歷史開展的必然結(jié)果 WTO是一個協(xié)調(diào)世界各國國際貿(mào)易的組織，其前身是關(guān)貿(mào)總協(xié)定GATT。作為GATT來講，主要協(xié)調(diào)的是貨物貿(mào)易，而WTO協(xié)調(diào)的內(nèi)容除了貨物貿(mào)易以外，還包括效力貿(mào)易和與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。經(jīng)過40多年的開展，效力貿(mào)易在國際貿(mào)易中占有的比重越來越大，將其納入WTO協(xié)調(diào)不難了解。但是為什么一定要把知識產(chǎn)權(quán)納入WTO呢？這個問題確實有些令人費解。有人說，把知識產(chǎn)權(quán)納入WTO是興隆國家出于維護(hù)它們本身利益的需求、劇烈要求的結(jié)果，是興隆國家強加給其他成員的一個苦果。從歷史開展的過程來看，這種說法不無道理。但是，更全面地

3、來看，應(yīng)該說知識產(chǎn)權(quán)納入WTO是歷史開展的必然結(jié)果。知識經(jīng)濟(jì)是建立在知識和信息的消費、分配和運用根底之上的經(jīng)濟(jì)。換言之，知識經(jīng)濟(jì)時代是“以知識智力資源的占有、配置、消費、分配、運用消費為最重要要素的經(jīng)濟(jì)時代。知識、信息是經(jīng)濟(jì)長期增長的首要要素，對經(jīng)濟(jì)開展具有決議性的先導(dǎo)作用。知識要想成為資源，其前提條件是必需首先成認(rèn)知識是有價值的，而且應(yīng)該從法律上給予成認(rèn)和維護(hù)。假設(shè)知識的價值得不到成認(rèn)和維護(hù)，就談不上作為資源投入經(jīng)濟(jì)運作，知識經(jīng)濟(jì)更是無從談起。例如：一塊空白光盤，其價錢只需一元；一塊盜版光盤錄有影視節(jié)目或計算機軟件，其價錢為510元；一塊正版光盤，錄有影視節(jié)目的，其價錢為幾十元至二百元，錄有

4、計算機軟件的，其價錢可高達(dá)幾千元以上，相差懸殊。 這是由于，空白光盤作為物質(zhì)載體，其本錢很低，盜版光盤只是在空白光盤上簡單的加工復(fù)制，其設(shè)備和人工本錢很低，因此其價錢也不貴；而正版光盤除了設(shè)備和人工本錢外，還含有影視節(jié)目和計算機軟件創(chuàng)作者的發(fā)明性智力勞動，其本錢較高。盜版光盤和正版光盤之間的差價，即為智力勞動成果的價值，也就是知識產(chǎn)權(quán)的價值。假設(shè)沒有知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)，盜版將成為合法行為，正版光盤也只能賣到盜版的價錢，那么，誰創(chuàng)作的影視節(jié)目越多，開發(fā)的計算機軟件越多，誰虧本就越多，這樣也就無人進(jìn)展發(fā)明性智力勞動，我們的影視節(jié)目將越來越匱乏，我們的計算機即使性能再好，也將成為一堆廢鐵。可以這樣說，沒有

5、計算機軟件的開展，就沒有今天的互聯(lián)網(wǎng)。沒有知識產(chǎn)權(quán)法律維護(hù)，就沒有今天的微軟，比爾蓋茨也不會成為世界的首富。知識產(chǎn)權(quán)法律制度就是成認(rèn)和維護(hù)知識價值的法律制度，其對于開展知識經(jīng)濟(jì)的重要意義是不言自明的?？梢哉f，假設(shè)沒有知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)制度，就不能夠有知識經(jīng)濟(jì)。新經(jīng)濟(jì)的中心是“創(chuàng)新，包括技術(shù)創(chuàng)新、實際創(chuàng)新、觀念創(chuàng)新、管理創(chuàng)新、知識創(chuàng)新、制度創(chuàng)新等等。沒有創(chuàng)新，就談不上什么新經(jīng)濟(jì)。而知識產(chǎn)權(quán)法律制度本質(zhì)上是一種鼓勵和維護(hù)創(chuàng)新的制度。創(chuàng)新是產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)的必要條件之一。一項發(fā)明發(fā)明獲得專利權(quán)的本質(zhì)條件包括新穎性和發(fā)明性，作品要想獲得版權(quán)必需求具備獨創(chuàng)性或稱原創(chuàng)性，商標(biāo)設(shè)計要想經(jīng)過注冊獲得商標(biāo)權(quán)必需具有新穎性

6、和顯著性又稱區(qū)別性，構(gòu)成商業(yè)的一個必不可少的條件也是新穎性又稱非公知性，都與“創(chuàng)和“新有關(guān)。特別是專利法律制度，本質(zhì)上就是從產(chǎn)權(quán)角度對發(fā)明發(fā)明進(jìn)展鼓勵的制度。創(chuàng)新成果需求知識產(chǎn)權(quán)的維護(hù)，知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的完善反過來又大大鼓勵和推進(jìn)了創(chuàng)新，成為技術(shù)創(chuàng)新導(dǎo)致科技提高的關(guān)鍵?？茖W(xué)技術(shù)對經(jīng)濟(jì)開展的促進(jìn)作用，也主要是經(jīng)過知識產(chǎn)權(quán)法律制度和其他相關(guān)法律制度的維護(hù)而得以實現(xiàn)的。創(chuàng)新的過程就是不斷完善，開展知識產(chǎn)權(quán)制度的過程。經(jīng)濟(jì)全球化Globalization也是當(dāng)前討論的一個熱點問題。普通地說，經(jīng)濟(jì)全球化是指在世界經(jīng)濟(jì)大市場中經(jīng)過國際分工，不斷提高資源配置的效率，使商品、效力、消費要素和信息在國際間流動的規(guī)模

7、不斷擴(kuò)展，各國間的經(jīng)濟(jì)開展相互依賴、相互關(guān)聯(lián)的程度呈現(xiàn)日益加深的趨勢。經(jīng)濟(jì)全球化的特點是：在全世界范圍內(nèi)，各國的經(jīng)濟(jì)開展不再僅僅是局限在各個國家，在世界范圍內(nèi)，國際分工日趨明顯，經(jīng)過國際分工不斷地提高資源配置的效率，使商品、效力、消費要素和信息在國際間的流動規(guī)模不斷擴(kuò)展，各國之間的關(guān)系更加親密，世界成為一個大市場，各國都成為這個大市場的組成部分，相互之間密不可分，所以各國間的這種經(jīng)濟(jì)開展和相互依賴的程度、相互關(guān)聯(lián)的程度日益加深。這是一個總的開展趨勢，也就是說，我們今天來討論世界貿(mào)易組織問題，討論知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)問題，都涉及到一個經(jīng)濟(jì)全球化的問題，不能和經(jīng)濟(jì)全球化截然割裂開。從另一個角度來看，經(jīng)

8、濟(jì)全球化也是知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)的根本特征之一，知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)開展的結(jié)果必將是經(jīng)濟(jì)全球化，這也是毫無疑問的。WTO成立之時，恰逢知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化開場開展之時。在WTO中納入知識產(chǎn)權(quán)恰好迎合了這一歷史開展的潮流，具有歷史的必然性。2、知識產(chǎn)權(quán)是構(gòu)成世界貿(mào)易組織WTO的三大支柱之一世界貿(mào)易組織WTO的前身關(guān)貿(mào)總協(xié)定最初主要是針對著貨物貿(mào)易的。在二次世界大戰(zhàn)以后，為了促使經(jīng)濟(jì)的盡快復(fù)蘇和開展，作為些興隆國家，也就是當(dāng)時的主要資本主義國家，覺得到要開展經(jīng)濟(jì)，首先遇到一個問題就是各國貿(mào)易壁壘的問題，而這個貿(mào)易壁壘當(dāng)時主要是針對著有形商品，也就是我們平常講的貨物貿(mào)易。所以當(dāng)時搞了一個關(guān)貿(mào)總協(xié)定，

9、來處理提倡自在貿(mào)易，取消關(guān)稅壁壘，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)開展問題。什么時候才涉及到知識產(chǎn)權(quán)問題呢? 關(guān)貿(mào)總協(xié)定曾先后進(jìn)展了8輪談判，不斷修訂完善有關(guān)的協(xié)議。知識產(chǎn)權(quán)問題是在第7輪談判中提出的，到1986年9月開場的第8輪談判，才第一次把與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題正式納入。經(jīng)過七年多的反復(fù)討論，達(dá)成了即TRIPs，作為整個第8輪談判，也就是烏拉圭回合一攬子協(xié)議中的一個重要組成部分，提交大會經(jīng)過。在WTO當(dāng)中一共設(shè)置了三個理事會，就是“貨物貿(mào)易理事會、“效力貿(mào)易理事會和“與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)理事會簡稱為TRIPs理事會。而在世界貿(mào)易組織直接指點的常設(shè)機構(gòu)當(dāng)中，也設(shè)立了一個“知識產(chǎn)權(quán)與投資部。這充分闡明，知識產(chǎn)權(quán)

10、與國際貿(mào)易曾經(jīng)結(jié)為一體，成為國際貿(mào)易中不可分割的一部分，并與“貨物貿(mào)易、“效力貿(mào)易一同構(gòu)成世界貿(mào)易組織的三大支柱。3、知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易已成為國際貿(mào)易中的一種主要方式和競爭手段知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，狹義的了解就是指以知識產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的的貿(mào)易，主要包括知識產(chǎn)權(quán)答應(yīng)、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容；廣義的了解還應(yīng)包括知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品貿(mào)易。以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、答應(yīng)為主要方式的無形商品貿(mào)易大大開展。據(jù)結(jié)合國有關(guān)機構(gòu)統(tǒng)計，國際間技術(shù)貿(mào)易總額1965年為30億美圓，1975年為110億美圓，1985年為500億美圓，90年代已超越1000億美圓。1995年信息技術(shù)產(chǎn)品出口貿(mào)易為5950億美圓，超越了農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易，三十年間添加了190多倍。除了技

11、術(shù)貿(mào)易以外，以商標(biāo)答應(yīng)、商號答應(yīng)、商業(yè)答應(yīng)、版權(quán)答應(yīng)等方式為主要內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，也有飛速的開展，并成為知識經(jīng)濟(jì)條件下，實現(xiàn)企業(yè)開展虛擬化的主要方式。美國把版權(quán)產(chǎn)業(yè)作為國民經(jīng)濟(jì)中一個單獨的產(chǎn)業(yè)來對待。美國所說的版權(quán)產(chǎn)業(yè)包括四類，第一類是中心類的版權(quán)產(chǎn)業(yè)，其特征是發(fā)明有版權(quán)的作品或者受版權(quán)維護(hù)的物質(zhì)產(chǎn)品，主要針對享有版權(quán)的再創(chuàng)作、復(fù)制、消費和傳播。這樣講比較籠統(tǒng)，詳細(xì)談起來有計算機軟件業(yè)、錄音制品制造業(yè)、影視節(jié)目制造業(yè)、報刊和書籍出版業(yè)、電臺和電視臺廣播業(yè)、戲劇創(chuàng)作上演、廣告業(yè)，還有數(shù)據(jù)處置等產(chǎn)業(yè)。第二類，屬于部分的版權(quán)產(chǎn)業(yè)，就是說有一部分物質(zhì)產(chǎn)品是有版權(quán)的，如紡織業(yè)、商業(yè)和建筑業(yè)；第三類，發(fā)

12、行類版權(quán)產(chǎn)業(yè)，是指有版權(quán)的作品進(jìn)展零售和零售；第四類，與版權(quán)有關(guān)的產(chǎn)業(yè)，指在消費銷售過程中，要用到或部分用到與版權(quán)有關(guān)的資料。如計算機產(chǎn)業(yè)、收音機、電視機、錄音音響設(shè)備等。1996年，美國中心版權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)明了2784億美圓按1997年美圓的可比價錢計算為3249億美圓的產(chǎn)值，在美國國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)值中，中心版權(quán)占3.65，96年和95年相比，增長3.5。1997年，美國中心版權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)明了3484億美圓的產(chǎn)值，在美國國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)值中，中心版權(quán)占4.3，97年和96年相比，增長7.2。1999年，美國中心版權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)明了4572億美圓的產(chǎn)值，在美國國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)值中，中心版權(quán)占4.94，99年和98年相比，增長1

13、0.9。1977年到1999年，中心版權(quán)業(yè)的凈產(chǎn)值在國內(nèi)消費總值中的增長率為360，年平均增長率為7.2，是同期美國經(jīng)濟(jì)總增長率3.1%的2.3倍。我們知道，美國的經(jīng)濟(jì)比較興隆，每年經(jīng)濟(jì)的增長率是很低的。1996年全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)發(fā)明了4339億美圓按1997年美圓的可比價錢計算為4938億美圓產(chǎn)值，占整個國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的6.32，比1995年增長了4.3。1997年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)發(fā)明了5293億美圓產(chǎn)值，占整個國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的6.53，比1996年增長了7.2。1999年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)發(fā)明了6167億美圓產(chǎn)值，占整個國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的7.33，比1998年增長了9.9

14、。1977年到1999年，全部版權(quán)業(yè)的凈產(chǎn)值在國內(nèi)消費總值中的增長率為303。美國中心版權(quán)業(yè)就業(yè)人數(shù)占全美各行業(yè)就業(yè)人數(shù)的比例，從1977年的1.6150萬人，添加到1996年的2.8350萬人，1997年的2.9%380萬人，1999年的3.24%430萬人；整個版權(quán)業(yè)的就業(yè)人數(shù)占全美人數(shù)的比例，1977年為3.3300萬人，1996年為5.2650萬人，1997年為5.3%690萬人，1999年為5.7%760萬人。從出口看，1991年中心版權(quán)業(yè)的出口額是361.9億美圓；1996年中心版權(quán)業(yè)的出口額是601.8億美圓，比1995年增長了13.3，居美國各行業(yè)的第一位，超越了汽車及配件59

15、8億美圓、農(nóng)產(chǎn)品、航天業(yè)、計算機業(yè)376.3億美圓等等；1997年為668.5億美圓，比1996年增長了11.1,仍居各業(yè)之首；1998年為692.1億美圓，比1997年增長了3.5,仍居各業(yè)之首，1999年為796.5億美圓，比1998年增長了15.1,仍居各業(yè)之首。在中心版權(quán)業(yè)中，計算機軟件業(yè)開展最快，出口額從1991年的196.5億美圓添加到1999年的497.9億美圓，增長率為153.3%；電影業(yè)的出口額從1991年的70.2億美圓添加到1999年的億美圓，增長率為95.3%。這樣看來，美國版權(quán)業(yè)特別是中心版權(quán)業(yè)成為了美國國民經(jīng)濟(jì)中開展最快、就業(yè)人數(shù)最多、出口最多的產(chǎn)業(yè)，在美國占了很重

16、要的比重。 有關(guān)數(shù)據(jù)美國國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟IIPA1998年、1999年、2000年年度報告，參見2000年第4期：“美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)業(yè)：1999年綜合運營報告劉躍偉/譯，許超/校，2002年第1期，“2000年美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)業(yè)概述，高思/編譯。以上這一段內(nèi)容，數(shù)據(jù)較多，建議以圖表或直方圖演示，比較直觀 4、TRIPs是WTO中最重要的協(xié)議之一世界貿(mào)易組織WTO的Agreement on Trade-Related aspects of Intellectual Property rights簡稱TRIPs，是1993年12月15日經(jīng)過，1994年4月15日正式簽署，1995年1月1日起生效的

17、，是關(guān)貿(mào)總協(xié)定GATT第八輪談判烏拉圭回合談判所經(jīng)過的一攬子協(xié)議之一，也是一切WTO成員必需遵守和執(zhí)行的協(xié)議之一。從整體上看，TRIPs可以說是當(dāng)前世界范圍內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)領(lǐng)域中涉及面廣、維護(hù)程度高、維護(hù)力度大、制約力強的一個國際公約，因此遭到各國和各個關(guān)稅獨立區(qū)的高度注重。知識產(chǎn)權(quán)一、什么是知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)是指自然人或法人對自然人經(jīng)過智力勞動所發(fā)明的智力成果，依法確認(rèn)并享有的權(quán)益。參見“知識產(chǎn)權(quán)一世界知識產(chǎn)權(quán)組織對知識產(chǎn)權(quán)的定義1967年7月14日簽署，1970年4月26日生效的第2條8款對“知識產(chǎn)權(quán)的范圍作了如下定義：與文學(xué)、藝術(shù)及科學(xué)作品有關(guān)的權(quán)益指版權(quán)或著作權(quán)；參見“版權(quán)與扮演藝術(shù)家的扮

18、演活動、錄音制品和廣播有關(guān)的權(quán)益指版權(quán)的鄰接權(quán)；參見“版權(quán)的鄰接權(quán)與人類在一切領(lǐng)域發(fā)明性活動產(chǎn)生的發(fā)明有關(guān)的權(quán)益指專利權(quán)；參見“專利權(quán)與科學(xué)發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)益；參見“科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)與工業(yè)品外觀設(shè)計有關(guān)的權(quán)益；參見“外觀設(shè)計與商品商標(biāo)、效力商標(biāo)、商號及其他商業(yè)標(biāo)志有關(guān)的權(quán)益；參見“商業(yè)標(biāo)志、“商標(biāo)、“商號與防止不正當(dāng)競爭有關(guān)的權(quán)益；參見“反不正當(dāng)競爭一切工業(yè)、科學(xué)及文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)益。 到2002年5月為止，已有179個國家參與了這一公約。在該公約第16條中規(guī)定：“對本公約，不得任何保管。這闡明，世界上大多數(shù)國家曾經(jīng)成認(rèn)對知識產(chǎn)權(quán)的上述定義。二世界貿(mào)易組織WTO對知識產(chǎn)權(quán)的定義199

19、4年4月15日簽署、1995年1月1日生效的世界貿(mào)易組織TRIPs第1條對“知識產(chǎn)權(quán)的范圍作了以下定義：版權(quán)與鄰接權(quán)；商標(biāo)權(quán)；地理標(biāo)志權(quán)；參見“地理標(biāo)志工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；專利權(quán)；集成電路布圖設(shè)計拓樸圖權(quán)；參見“集成電路布圖設(shè)計未披露過后信息商業(yè)專有權(quán)。參見“商業(yè)到2002年1月世界貿(mào)易組織正式成員已有144個國家和地域，正在懇求、談判的還有30多個國家和地域。二、知識產(chǎn)權(quán)的分類知識產(chǎn)權(quán)普通有狹義和廣義之分。一狹義的傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)狹義的知識產(chǎn)權(quán)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)兩大類。1、工業(yè)產(chǎn)權(quán)工業(yè)產(chǎn)權(quán)可以分為三類：發(fā)明性成果權(quán)包括發(fā)明專利權(quán)、適用新型權(quán)、外觀設(shè)計權(quán)，識別性標(biāo)志權(quán)包括商標(biāo)權(quán)、效力標(biāo)志權(quán)、商號權(quán)

20、、貨源標(biāo)志權(quán)和原產(chǎn)地稱號權(quán)，制止不正當(dāng)競爭權(quán)。參見“工業(yè)產(chǎn)權(quán)2、版權(quán)廣義的版權(quán)可以分為作品創(chuàng)作者權(quán)和作品傳播者權(quán)兩類。作品創(chuàng)作者權(quán)即普通所講的版權(quán)狹義或著作權(quán)，大陸法系國家稱之為作者權(quán)。創(chuàng)作者權(quán)可分為經(jīng)濟(jì)權(quán)益財富權(quán)和精神權(quán)益人身權(quán)兩種。參見“版權(quán)作品傳播者權(quán)即普通所講的版權(quán)的鄰接權(quán)，又稱為與版權(quán)有關(guān)的權(quán)益，包括扮演者權(quán)、錄制者權(quán)、廣播者權(quán)、出版者權(quán)等。參見“版權(quán)的鄰接權(quán)二廣義的知識產(chǎn)權(quán)世界知識產(chǎn)權(quán)組織在第2條第8款對知識產(chǎn)權(quán)的定義，實踐上是對廣義的知識產(chǎn)權(quán)定義。我們可以把廣義的知識產(chǎn)權(quán)分為三大部分：工業(yè)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)、對“邊緣維護(hù)對象的維護(hù)權(quán)。廣義的知識產(chǎn)權(quán)除了包括狹義的知識產(chǎn)權(quán)中的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)

21、以外，還包括科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)，對“邊緣維護(hù)對象的維護(hù)權(quán)，以及商業(yè)權(quán)等。三、知識產(chǎn)權(quán)的根本性質(zhì)這里所講的知識產(chǎn)權(quán)的根本性質(zhì)，主要是針對狹義的傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)而言。至于廣義的知識產(chǎn)權(quán)范圍，各類知識產(chǎn)權(quán)不一定都具有下述根本性質(zhì)，要詳細(xì)加以分析。一無形性：知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財富權(quán)具有普通無形財富權(quán)的無形性，這是與有形財富權(quán)的根本區(qū)別所在。無形性是知識產(chǎn)權(quán)最根本的性質(zhì)，其他特性都是在此根底上構(gòu)成的。參見“知識產(chǎn)權(quán)的無形性二專有性知識產(chǎn)權(quán)的專有性，又可稱為獨占性、排他性、壟斷性。符合知識產(chǎn)權(quán)法定條件的智力成果，必需處于“專有領(lǐng)域，具有“專有性，假設(shè)進(jìn)入“公有領(lǐng)域就不能再遭到知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)。參見“知識產(chǎn)權(quán)的專有性三

22、地域性知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，也是與有形財富權(quán)的重要區(qū)別之一。在國際法中有一條原那么曾經(jīng)得到世界上大多數(shù)國家的成認(rèn)：有形財富權(quán)適用財富獲得地法或物之所在地法；而知識產(chǎn)權(quán)適用權(quán)益登記地法或權(quán)益主張地法。這反映出知識產(chǎn)權(quán)不同于有形財富權(quán)的地域性特點。例如，某人一切的一只手表，走到世界各地這塊表仍歸其一切，不會被視為公有財富，人人皆可無償利用。而作為一項知識產(chǎn)權(quán)，例如一項中國專利權(quán)，在其他沒有同樣獲得專利權(quán)的國家或地域是得不到成認(rèn)和維護(hù)的。參見“知識產(chǎn)權(quán)的地域性四時間性知識產(chǎn)權(quán)有法定的維護(hù)期限，在法定的維護(hù)期限內(nèi)權(quán)益有效，超越了維護(hù)期限權(quán)益終止。這也是知識產(chǎn)權(quán)與有形財富權(quán)的區(qū)別之一。有形財富權(quán)的有效期限

23、，以其標(biāo)的物的存在為前提，法律普通不能規(guī)定其有效期限。知識產(chǎn)權(quán)的有效期那么是法定的。知識產(chǎn)權(quán)的終止、失效，只是其標(biāo)的權(quán)益的喪失，作為其客體的智力成果依然存在，只是由“專有領(lǐng)域進(jìn)入“公有領(lǐng)域。之所以對知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定法定維護(hù)期限，是為了更有效地推進(jìn)科學(xué)技術(shù)、文化藝術(shù)的開展，并思索到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益一切人利益等社會公眾利益的兼顧和平衡。知識產(chǎn)權(quán)的失效，并不意味著其原來所維護(hù)的客體失去了運用價值。參見“知識產(chǎn)權(quán)的時間性五可復(fù)制性又稱為工業(yè)再現(xiàn)性，這個特性在工業(yè)產(chǎn)權(quán)中更為突出。知識產(chǎn)權(quán)的客體可以固定在有形物上，并可以反復(fù)再現(xiàn)，反復(fù)利用，具有可復(fù)制性。換言之，經(jīng)過知識產(chǎn)權(quán)的利用，可以將其客體和其本身表達(dá)在某種產(chǎn)

24、品、作品及其復(fù)制品或其他物品等物質(zhì)載體之上。這是知識產(chǎn)權(quán)可以被視為一種財富權(quán)的根本緣由之一。參見“知識產(chǎn)權(quán)的可復(fù)制性知識產(chǎn)權(quán)法一、知識產(chǎn)權(quán)法一什么是知識產(chǎn)權(quán)法？知識產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整人類在智力發(fā)明活動中因智力成果而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。通俗的說，知識產(chǎn)權(quán)法是規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生、獲得、運用和維護(hù)的法律。知識產(chǎn)權(quán)法主要包括專利法、商標(biāo)法、版權(quán)著作權(quán)法等及相關(guān)的法規(guī)。參見“知識產(chǎn)權(quán)法二知識產(chǎn)權(quán)法的分類知識產(chǎn)權(quán)法可分為兩大類，一類是屬于國內(nèi)法，由各國自選制定，另一類是屬于國際法，主要包括各國公認(rèn)的國際條約、國際慣例，以及雙邊或多邊簽署的協(xié)議。針對由各國自行制定的知識產(chǎn)權(quán)法而言，知識產(chǎn)權(quán)法既是國內(nèi)

25、法，又是涉外法。這是由知識產(chǎn)權(quán)的地域性所決議的。在國內(nèi)法中，知識產(chǎn)權(quán)法不是一個獨立的法律部門，而是一個法律制度，從世界上大多數(shù)國家的現(xiàn)狀來看，將知識產(chǎn)權(quán)法歸為民法法律部門中的一個法律制度，雖然其與民法根本原理之間還存在一些很明顯的差別。有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際雙邊和多邊條約，是知識產(chǎn)權(quán)法的重要組成部分。從國際法的原那么來講，一個國家所締結(jié)的國際條約包括雙邊協(xié)定，除了該國特別聲明保管的條約也允許保管的條款外，都應(yīng)直接或間接地成為該國國內(nèi)法的一個組成部分。二、知識產(chǎn)權(quán)的法律維護(hù)一知識產(chǎn)權(quán)法律維護(hù)的分類1、知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)維護(hù)主要針對本國公民和法人所發(fā)明的智力成果，根據(jù)本國的知識產(chǎn)權(quán)法，能

26、否獲得法律維護(hù)和如何維護(hù)等問題。2、知識產(chǎn)權(quán)的涉外維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的涉外維護(hù)可以分為兩類，一類是本國公民和法人所發(fā)明的智力成果，在境外能否獲得知識產(chǎn)權(quán)法律維護(hù)及如何維護(hù)問題；另一類是外國公民和法人所發(fā)明的智力成果，在本國能否獲得知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)及如何維護(hù)問題。3、知識產(chǎn)權(quán)的國際維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際維護(hù)主要是經(jīng)過締結(jié)、修正、履行有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約包括雙邊和多邊協(xié)定建立知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)制度來實現(xiàn)的。經(jīng)過締結(jié)、修正有關(guān)國際條約、確立和規(guī)范各國知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的根本原那么、最低要求和普通要求，這是知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)的根底和前提。國際條款直接或間接地轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，作為知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)的根本根據(jù)和規(guī)范，從而

27、可以在國際條約成員國的范圍內(nèi)享有國際條約所賦予的權(quán)益，這是知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)的保證。4、三種知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)間的聯(lián)絡(luò)1知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)是國際公法調(diào)整范圍內(nèi)的法律關(guān)系；知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)是國內(nèi)法調(diào)整范圍內(nèi)的法律關(guān)系。2知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)的法律關(guān)系主體是國家、獨立關(guān)稅區(qū)和其他國際實體；知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)的法律關(guān)系主體自然人和法人。3知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)的法律關(guān)系客體是有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)國際條約及成員國相應(yīng)的國內(nèi)法；知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)的法律關(guān)系客體是符合法定條件和智力成果。4知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)為知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)提供了根本根據(jù)和規(guī)范，知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)那么是知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)的根底

28、和詳細(xì)實際。5在不違反所締結(jié)的國際條約根本原那么和最低要求的前提下，允許各成員國在知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)方面保管本國的特征。6在不違反所締結(jié)的國際條約根本原那么和最低要求的前提下，允許各成員國在知識產(chǎn)權(quán)國和涉外維護(hù)之間存在差別。7知識產(chǎn)權(quán)國際維護(hù)與以國內(nèi)法進(jìn)展的“涉外維護(hù)是有根本區(qū)別的。前者涉及外交談判、立法等領(lǐng)域，后者涉及司法、執(zhí)法等領(lǐng)域。全面加強知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)，就是要在知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)、涉外維護(hù)和國際維護(hù)三個方面全方位地完善立法和強化執(zhí)法手段，履行國際公約規(guī)定的義務(wù)。知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的國際公約一、知識產(chǎn)權(quán)國際公約概略國際公約包括雙邊和多邊協(xié)議對于知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)具有非常重要的作用，它不僅是知識產(chǎn)

29、權(quán)國際維護(hù)的主要途徑，而且是知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)維護(hù)和涉外維護(hù)的重要規(guī)范和根據(jù)。因此我們必需注重對有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約的研討。目前已經(jīng)過的世界性的知識產(chǎn)權(quán)國際公約有30多個，其中最重要的、對各國影響最大的是簡稱“巴黎公約，簡稱“伯爾尼公約，簡稱“TRIPS,WCT和WPPT等五個公約。二、重點國際公約簡介一1、對工業(yè)產(chǎn)權(quán)的定義第1條2款規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)的維護(hù)對象包括：發(fā)明專利Invention適用新型(Utility Models)外觀設(shè)計(Design)商標(biāo)(Trade Marks)效力標(biāo)志(Service Marks)廠商稱號商號(Trade Names or Commercial Marks)貨源

30、標(biāo)志Indication of Source或原產(chǎn)地稱號(Appellation of Origin)制止不正當(dāng)競爭The Repression of Against Unfair Competiton 2、的根本原那么 1國民待遇原那么第2條、第3條 在工業(yè)產(chǎn)權(quán)維護(hù)方面，各公約成員國在法律上要讓其他成員國的國民享有本國國民同樣的待遇，各成員國的國內(nèi)法也可以給予外國國民高于本國國民的待遇； 非成員國的國民在成員國國內(nèi)有住所或真實有效的工商營業(yè)所，應(yīng)享有成員國國民同樣的待遇； 關(guān)于司法和行政程序、管轄權(quán)、指定送達(dá)地址或委派代理人的規(guī)定，成員國可以作為例外予以保管 2優(yōu)先權(quán)原那么 享用國民待遇的國

31、民在某一成員國第一次提出專利懇求或商標(biāo)注冊后，在一定期限內(nèi)又在其他公約成員國提出同一懇求，可以第一次提出之日作為懇求或注冊日。這一懇求日或注冊日被稱為優(yōu)先權(quán)日，可以享有優(yōu)先權(quán)的期限被稱為優(yōu)先權(quán)期。對于發(fā)明專利和適用新型而言，這一期限為12個月，對于外觀設(shè)計和商標(biāo)而言這一期限為6個月。以第一次懇求的懇求日算起。優(yōu)先權(quán)原那么不適用于商號、貨源標(biāo)志或產(chǎn)地稱號等，對于效力標(biāo)志那么視詳細(xì)情況而定。 3工業(yè)產(chǎn)權(quán)的獨立原那么 各公約成員國可以獨立地按本國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)法規(guī)定對某項工業(yè)產(chǎn)權(quán)授權(quán)或駁回、撤銷或宣布無效，但這并不影響該工業(yè)產(chǎn)權(quán)在另一國被授權(quán)或駁回、撤銷或宣布無效。 4工業(yè)產(chǎn)權(quán)必需維護(hù)的客體 第1條第2

32、款的規(guī)定：“工業(yè)產(chǎn)權(quán)的維護(hù)對象有專利、適用新型、外觀設(shè)計、商標(biāo)、效力標(biāo)志、廠商稱號、貨源標(biāo)志或原產(chǎn)地稱號，和制止不正當(dāng)競爭。其中適用新型屬于可選擇的維護(hù)對象，其他都屬于必需維護(hù)的對象。對于效力標(biāo)志、廠商稱號的維護(hù)可以不以注冊為前提條件。 5暫時性維護(hù)第11條 成員國必需依本國法律，對于在任何一個成員國內(nèi)舉行的、官方成認(rèn)的國際展覽會中展出的商品中可以懇求發(fā)明、適用新型、外觀設(shè)計專利、商標(biāo)的懇求，給予暫時維護(hù)，維護(hù)期限與優(yōu)先權(quán)期限一樣。在維護(hù)期限內(nèi)，他人不可就同樣內(nèi)容提出懇求，展品一切人提出的懇求要以展品公開展出日作為懇求日。 6寬限期 工業(yè)產(chǎn)權(quán)權(quán)益人因未履行某種手續(xù)如繳費或違反了某些規(guī)定如商標(biāo)運

33、用，將被撤銷公用權(quán)時，需給予一定的寬限期，使權(quán)益人有時機彌補過錯。 7強迫答應(yīng)原那么：第五條A項第二款規(guī)定，各成員國有權(quán)立法規(guī)定實施強迫答應(yīng)，即由國家的專利機關(guān)在一定條件下，不需經(jīng)專利權(quán)人贊同，準(zhǔn)許他人實施其專利。 3、的最低要求： 1對專利維護(hù)的最低要求 2對商標(biāo)維護(hù)的最低要求 3其他最低要求二 1、的根本原那么 1國民待遇原那么第3、4、5條 各成員國應(yīng)將依本國法給本國國民提供的版權(quán)維護(hù)，提供應(yīng)其他成員國的國民和在成員國中有慣常居所的非成員國國民。 各成員國應(yīng)把公約提出的對版權(quán)的最低維護(hù)要求，提供應(yīng)一切成員國的國民和一切在任一成員國首先出版的作品的作者。 2自動維護(hù)原那么第5條2款 享有國

34、民待遇的作者，不需求履行任何手續(xù)，其作品可以在全體成員國中遭到版權(quán)維護(hù)。 3版權(quán)獨立性原那么第5條2款 享有國民待遇的作者，其作品在各成員國中只能根據(jù)該國的國內(nèi)法和公約的最低要求獲得版權(quán)維護(hù)。同一作品在不同成員國中所遭到的維護(hù)能夠是不同的，只需不違反的根本原那么和最低要求即可。這是版權(quán)地域性的詳細(xì)表現(xiàn)。2、維護(hù)的最低要求 1版權(quán)維護(hù)的經(jīng)濟(jì)權(quán)益 規(guī)定必需維護(hù)的經(jīng)濟(jì)權(quán)益有9項 2版權(quán)維護(hù)的精神權(quán)益 3權(quán)益維護(hù)期 4追溯維護(hù) 5對開展中國家的優(yōu)惠三TRIPs 一TRIPs的主要特點： TRIPs主要有以下5個特點： 1、TRIPs的內(nèi)容涉及面廣，幾乎涉及到知識產(chǎn)權(quán)的各個領(lǐng)域 在TRIPs 以前的有關(guān)

35、知識產(chǎn)權(quán)的國際公約，比如說，它僅局限于工業(yè)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域；另外一個重要的國際公約是，它僅限于版權(quán)維護(hù)領(lǐng)域。TRIPs 既涉及到工業(yè)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，又涉及到版權(quán)領(lǐng)域，甚至還涉及到一些新的知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)對象的領(lǐng)域。 TRIPs 涉及到七個方面：版權(quán)和鄰接權(quán)；專利權(quán)；工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；商標(biāo)權(quán)；地理標(biāo)志權(quán)；集成電路布圖設(shè)計；未經(jīng)披露的信息(即商業(yè))。它從這七個方面作了比較詳細(xì)的規(guī)定，幾乎涉及到了知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)對象一切的領(lǐng)域。 2、TRIPs對知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)程度高，在多方面超越了現(xiàn)有的國際公約對知識產(chǎn)權(quán)的維護(hù)程度 TRIPs 在各方面都超越了過去已有的國際公約的維護(hù)程度。比如說對著名商標(biāo)的維護(hù)，對計算機軟件的維護(hù)，對商業(yè)

36、的維護(hù)，很多方面，有些是以前沒有的，有的以前有，維護(hù)程度沒有TRIPs的要求高，這也是TRIPs 的一個突出特點。 3、TRIPs 把關(guān)貿(mào)總協(xié)定和世界貿(mào)易組織中關(guān)于有形商品貿(mào)易的原那么和規(guī)定延伸到了對知識產(chǎn)權(quán)的維護(hù) 這就是說，有些規(guī)那么、規(guī)定在原來的關(guān)貿(mào)總協(xié)定中GATT中，主要是針對有形商品的貿(mào)易，如今TRIPs把這些規(guī)定沿用到知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中來了，這是其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)國際公約所沒有的特點。 4、TRIPs 強化了知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序和維護(hù)措施 在已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約中，普通規(guī)定的都是實體法的一些內(nèi)容。比如說，什么樣的對象可以給予知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)，維護(hù)的條件是什么，所維護(hù)的權(quán)益應(yīng)包括哪些，這些方面的規(guī)

37、定較多。但對于一些程序性的問題，如執(zhí)法程序、詳細(xì)的維護(hù)措施，過去在已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約中，根本上都沒有作出明確的規(guī)定，而只是原那么地規(guī)定，這些問題留給各成員國在本人國內(nèi)法中去規(guī)定。TRIPs 中用了很大篇幅、很多條款把知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法程序和維護(hù)措施作了詳細(xì)詳細(xì)的規(guī)定，而且要求各個成員都必需執(zhí)行，帶有一定的強迫性。 5、TRIPs 強化了協(xié)議的執(zhí)行措施和爭端處理機制，把履行協(xié)議、維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易制裁嚴(yán)密結(jié)合在一同 過去已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約，往往是要求參與公約以后要執(zhí)行這個公約的規(guī)定，但有個別成員不執(zhí)行或不執(zhí)行某些條款，也沒有什么制裁措施。而TRIPs就有了這方面的規(guī)定。假設(shè)一個國家或地域參與

38、了WTO,又不履行TRIPs的義務(wù)，就可以用貿(mào)易制裁的方法進(jìn)展制約。這種貿(mào)易報仇不僅是于一、兩個WTO成員，甚至能夠?qū)е乱磺蠾TO成員的制裁報仇，這就會對一個國家的國際貿(mào)易帶來非常艱苦的影響。這正是TRIPs的厲害之所在。 再有一個是爭端處理機制。比如說，圍繞著知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)問題，成員之間發(fā)生了沖突、爭議、糾紛怎樣辦? TRIPs 引人了WTO提供的一套處理成員間爭端、糾紛的方法，設(shè)置了仲裁機構(gòu)。仲裁同樣具有法律效能。如某一成員不履行仲裁判決，也要遭到相應(yīng)的制裁，包括貿(mào)易制裁，這也是很厲害的。 二TRIPs的主要內(nèi)容： TRIPs的主要內(nèi)容包括： 1、提出和重申了維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的根本原那么 重申是

39、指TRIPs 以前已有的國際公約當(dāng)中曾經(jīng)有了這些根本原那么，TRIPs 再次把它加以強調(diào)和一定。 1國民待遇原那么： 國民待遇原那么是GATT和WTO的根本原那么之一。 這個原那么是巴黎公約首先提出的，也是一切知識產(chǎn)權(quán)國際公約都加以強調(diào)和一定的，但TRIPs的國民待遇原那么與這些國際公約有所不同。巴黎公約、伯爾尼公約，這些公約都是世界知識產(chǎn)權(quán)組織所管轄的國際公約，而世界知識產(chǎn)權(quán)組織是屬于結(jié)合國下面的一個專門機構(gòu)，它的一切成員必需是結(jié)合國的成員，必需是一個獨立的主權(quán)國家，該國民待遇原那么只能在一切的參與這個國際公約的獨立的主權(quán)國家之間實行。TRIPs的國民待遇原那么有所不同，由于WTO不是結(jié)合國

40、下面的一個專門機構(gòu)，WTO成員既可以是一個主權(quán)國家，也可以是一個獨立關(guān)稅區(qū)如我國的臺灣地域、香港地域、澳門地域或國際實體組織如歐盟。TRIPs 的國民待遇原那么擴(kuò)展到了獨立主權(quán)國家以外的獨立關(guān)稅區(qū)和國際實體組織。 2維護(hù)公共次序、社會公德、公眾安康原那么： 這是立法、執(zhí)法的一條根本原那么, 在TRIPs第8條第1款、第27條第2款等條款中又進(jìn)一步作了明確和強調(diào)， 對于違背這一原那么的智力成果可以排除在知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)之外。 3對權(quán)益合理限制原那么： 知識產(chǎn)權(quán)好像其他權(quán)益一樣，是相對的，不是絕對的，應(yīng)該有合理的、適當(dāng)?shù)南拗啤?TRIPs規(guī)定的權(quán)益限制的前提條件：一是要保證第三方的合法利益，二是不能影

41、響合理利用，三是不能損害權(quán)益一切人的合法利益。 4權(quán)益的地域性獨立原那么： 知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，各國的知識產(chǎn)權(quán)法是相對獨立的。在TRIPs第1條第1款再次強調(diào)了這一原那么。 5專利、商標(biāo)懇求的優(yōu)先權(quán)原那么： 這是在巴黎公約中首先提出的, TRIPs中再次加以強調(diào)和一定。 6版權(quán)自動維護(hù)原那么： 這是在伯爾尼公約中首先提出的, TRIPs中再次加以強調(diào)和一定。 TRIPs新提出的維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的根本原那么主要有： 1最惠待遇原那么(Most Favoured Nation Treatment): 這是GATT和WTO的一個最根本的和非常重要的原那么。在TRIPs中，最惠待遇是指在知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)方面，

42、某一WTO成員所提供應(yīng)任何國家或地域包括非WTO成員的任何利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免，均應(yīng)立刻無條件地適用于全體其他WTO成員之國民。 要留意的是，世貿(mào)組織在貨物貿(mào)易、效力貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)這三個方面，最惠待遇原那么是有各自不同的條件和內(nèi)容的。 2透明度原那么: 這是在TRIPs中第63條規(guī)定的原那么, 來源于GATT第十條貿(mào)易根本原那么。其目的是防止締約方之間出現(xiàn)歧視性行為，便于各方對相互維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的措施盡快了解，以便加強維護(hù)。 3爭端處理原那么： 即確認(rèn)GATT原那么運用于處理知識產(chǎn)權(quán)爭端的原那么, 這是在TRIPs第64條中規(guī)定的, 它把GATT中第22條、23條關(guān)于處理貿(mào)易爭端的規(guī)范程序,

43、直接引入處理知識產(chǎn)權(quán)爭端,可以利用貿(mào)易手段, 甚至交叉報仇手段確保知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)得以實現(xiàn)。 4對行政結(jié)局決議的司法審查和復(fù)審原那么： TRIPs明確對于知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)程序的行政結(jié)局決議,均應(yīng)接受司法或準(zhǔn)司法當(dāng)局的審查(第62條第5款),或者有時機提交司法當(dāng)局復(fù)審(第41條第4款)。對于發(fā)明專利的撤銷和無效決議，應(yīng)提供時機給予司法審查(第32條)，對于異議不成立或行政撤銷不成立，只需該程序的根據(jù)在無效訴訴中可以得四處置，不用對該決議提供司法審查(第62條第5款)。 5成認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)的原那么： 在TRIPs的前言中明確提出“成認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)的原那么，應(yīng)該適用于各類知識產(chǎn)權(quán)。 關(guān)于公權(quán)和私權(quán)、公法

44、和私法問題，我國在新中國成立后存在過爭議，后來完全采用了前蘇聯(lián)的提法，也就是說，不成認(rèn)社會主義國家存在私權(quán)和私法。司法界和法學(xué)界在改革開放以后，曾經(jīng)明確提出了這個問題，經(jīng)過大家的討論，如今以為前蘇聯(lián)這種提法本身存在誤區(qū)。就是說對于法律和權(quán)益，把它區(qū)分為公法和私法、公權(quán)和私權(quán)，其中有它本身的合理性的一面。 2、確立了TRIPs與其他知識產(chǎn)權(quán)國際公約的根本關(guān)系 TRIPs把已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約分為3類： 1根本完全一定、要求全體成員必需遵守并執(zhí)行的國際公約： 這類國際公約共有4個：、。TRIPs對這4個國際公約的個別條款作了修正和保管。 2根本完全一定、要求全體成員按對等原那么執(zhí)行的國際公約：

45、這類國際公約共有十余個，主要是巴黎公約的子公約。 3不要求全體成員遵守并執(zhí)行的國際公約： 凡是TRIPs沒有提到的、也不屬于上述兩類的國際公約，均不要求全體成員遵守并執(zhí)行，主要有、等。 3、規(guī)定了成員維護(hù)各類知識產(chǎn)權(quán)的最低要求 TRIPs從7個方面分別規(guī)定了成員維護(hù)各類知識產(chǎn)權(quán)的最低要求，包括：版權(quán)及其鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)志、工業(yè)品外觀設(shè)計、專利權(quán)、集成電路的布圖設(shè)計、未經(jīng)披露的信息商業(yè)等，并涉及到對限制競爭行為的控制問題。 4、規(guī)定和強化了知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序 TRIPs詳細(xì)規(guī)定了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的行政和民事程序及救援措施包括禁令、損害賠償、對被告的適當(dāng)賠償、其他救援措施等、暫時措施包括對“即

46、發(fā)侵權(quán)的制止等、邊境措施、刑事措施及懲罰等，加強知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法維護(hù)，這在有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約中尚屬初次。 5、有條件的將不同類型的成員加以區(qū)別對待 TRIPs原那么上將成員分為興隆國家成員、開展中國家成員、正在從中央方案經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家成員、最不興隆國家成員等幾類，在一些條款的執(zhí)行上給予不同的限期。例如，在履行TRIPs協(xié)議的過渡期上，興隆國家成員只需1年，開展中國家成員和正在從中央方案經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家成員為5年，最不興隆國家成員長達(dá)11年。知識產(chǎn)權(quán)法律制度的歷史沿革一、世界知識產(chǎn)權(quán)法律制度的歷史沿革在知識產(chǎn)權(quán)的大家庭中，最早問世的是專利。世界上第一部專利法是在1474年威尼斯共

47、和國誕生的。世界上第一部具有現(xiàn)代雛型的專利法是英國在1623年公布的“壟斷法，它標(biāo)志著現(xiàn)代專利制度的開場建立。版權(quán)制度來源于15世紀(jì)后期的英格蘭。英國女王安娜在1709年公布的“安娜法令被以為是世界上的第一部版權(quán)法。商標(biāo)法律制度起始于19世紀(jì)。法國1803年制定的被以為是世界上第一個有現(xiàn)代意義的商標(biāo)法。1883年簽署的，是世界上第一個關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的國際公約，它標(biāo)志著知識產(chǎn)權(quán)的維護(hù)走向國際化。1886年世界上第一個國際版權(quán)公約誕生。1890年問世的美國和1896年德國的被以為是世界上最早的專門的反不正當(dāng)競爭法。1900年及后來修訂本中構(gòu)成了最早的國際反不正當(dāng)競爭法律制度。1930年美國公布，

48、初次將植物新種類納入知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)。1972年菲律賓率先把計算機構(gòu)件的維護(hù)明文納入版權(quán)法。隨后，在1978年世界知識產(chǎn)權(quán)組織公布中添加了計算機程序著作權(quán)的維護(hù)條款，相繼有一大批國家采用同樣的做法。1979年美國制定是世界上第一部關(guān)于商業(yè)維護(hù)的單獨立法，但該法僅是一部示范法。1980年，美國開場將數(shù)據(jù)庫作為“匯編作品進(jìn)展版權(quán)維護(hù)。1984年，美國公布了世界上第一個半導(dǎo)體芯片維護(hù)法，揭開了維護(hù)集成電路知識產(chǎn)權(quán)序幕。1989年5月由世界知識產(chǎn)權(quán)組織籌備制定的獲得經(jīng)過，但未生效。1991年12月構(gòu)成框架文件、1993年12月15日原那么經(jīng)過、1994年4月15日、1995年1月1日施行的簡稱TRIPS，

49、是世界上第一個把知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)與貿(mào)易制裁嚴(yán)密地結(jié)合在一同，強迫執(zhí)行的知識產(chǎn)權(quán)國際公約。它把關(guān)貿(mào)總協(xié)定GATT和世界貿(mào)易組織WTO中有關(guān)有形商品貿(mào)易的根本原那么和一些詳細(xì)規(guī)定引入知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)領(lǐng)域，強化了執(zhí)行措施和爭端處理機制；它的內(nèi)容涉及到知識產(chǎn)權(quán)各個領(lǐng)域，在多方面超越了現(xiàn)有國際公約對知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的程度。二、中國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的建立和完善中國的知識產(chǎn)權(quán)法律制定始于清朝未年，1898年7月清朝光緒皇帝采用維新派的意見，頒發(fā)了，這是中國歷史上第一部具有專利性質(zhì)的法規(guī)。以后清政府在1904年、1910年分別頒發(fā)了商標(biāo)法、著作權(quán)法。清政府以后的各屆政府，雖然也都先后公布了一些有關(guān)專利、著作權(quán)、商標(biāo)的法規(guī)

50、，但大多也是停留在紙面上，沒有得到貫徹實施，還談不上成為知識產(chǎn)權(quán)法律制度。新中國成立以后，1950年7月施行了和，8月制定了，10月又制定了其實施細(xì)那么。商標(biāo)制度很不完善，專利制度根本沒有構(gòu)成，到1963年11月國務(wù)院明令廢止，僅同意4件專利。 中國的知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)制度的籌備、醞釀，起始于70年代末期，是伴隨著我國的改革開放而起步的。1982年出臺的是我國內(nèi)地的第一部知識產(chǎn)權(quán)法律，標(biāo)志著我國的知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)制度開場建立。隨著1984年、1990年的推出，標(biāo)志著我國知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)制度的初步構(gòu)成。 我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度，經(jīng)過近二十年的努力，曾經(jīng)根本健全、完善，獲得了令人矚目的成果。我國曾經(jīng)建立了具有專

51、業(yè)水準(zhǔn)的司法體制和行政執(zhí)法隊伍，審結(jié)和處置了一大批知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件。我國的專利年懇求量曾經(jīng)超越10萬件，商標(biāo)的年注冊懇求量名列世界前茅。我國知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)程度逐年提高，這是舉世公認(rèn)的現(xiàn)實。三、中國現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)制度的構(gòu)成 我國現(xiàn)代的知識產(chǎn)權(quán)法律制度可包括兩大部分，一部分是我國自行制定的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，屬于國內(nèi)法，另一部分是國際法，主要包括我國參與的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的國際公約，以及簽署的雙邊或多邊知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)協(xié)議。一憲法是我國的根本大法憲法是我國的根本大法，在我國的法律體系中具有最高的權(quán)威性。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度是根據(jù)憲法的根本原那么建立的。在現(xiàn)行1982年12月4日經(jīng)過中，直接與知識產(chǎn)權(quán)法

52、相關(guān)的條款主要有：第二條、第十二條、第十三條、第十四條、第十八條、第二十條、第二十二條、第四十七條、第五十一條等。二知識產(chǎn)權(quán)法是民法法律部門中的一個法律制度在我國的國內(nèi)法中，知識產(chǎn)權(quán)法不是一個獨立的法律部門，而是一個法律制度，屬于民法部門。雖然其與民法根本原理之間還存在一些很明顯的差別。從世界中大多數(shù)國家的現(xiàn)狀來看，大都將知識產(chǎn)權(quán)法歸為國內(nèi)法民法法律部門中的一個法律制度。參見中國內(nèi)地主要的知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)和行政規(guī)章。三我國所締結(jié)的國際公約是我國國內(nèi)法的重要組成部分 我國曾經(jīng)參與了15個有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)的國際公約。參見我國所參與的知識產(chǎn)權(quán)國際公約。四我國與有關(guān)國家簽署的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中國的知識產(chǎn)

53、權(quán)制度，還應(yīng)包括我國與有關(guān)國家簽署的雙邊或多邊的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題的協(xié)議，備忘錄等法律文件，其中最重要的，對我國影響較大的當(dāng)屬中美之間的一系列協(xié)議。思索題： 一、某畫家創(chuàng)作了一幅美術(shù)作品，畫家將美術(shù)作品原件出賣給了某甲。請回答以下問題： 1、這幅美術(shù)作品的著作權(quán)屬于畫家還是屬于某甲？ 2、該美術(shù)作品出版后，原件不慎毀壞，畫家能否還享有該美術(shù)作品的著作權(quán)？ 3、假設(shè)畫家將該美術(shù)作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給了某畫院，能否需求將原件一并移交給畫院？假設(shè)不移交，能否意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓？ 二、我國的對普通文字作品的維護(hù)期是作者有生之年和去世后50年，德國的對普通文字作品的維護(hù)期是作者有生之年和去世后70年。請回答以

54、下問題： 1、假設(shè)某德國作者已去世60年，我國一擬在我國翻譯出版該作品，能否需求征得德國作者的承繼人的答應(yīng)，方可在我國出版發(fā)行？ 2、假設(shè)我國將該翻譯作品，未征得德國作者承繼人的答應(yīng)銷售到德國，能否構(gòu)成侵權(quán)？ 3、某中國作者已去世60年，一德國版社擬在德國翻譯出版其作品，能否需求征得中國作者的承繼人的答應(yīng)，方可在德國出版發(fā)行？ 三、某日本公司與中國某企業(yè)談技術(shù)協(xié)作，合同商定運用1件日本專利均獲得同意并在有效期內(nèi)，該項技術(shù)未在中國和其他國家懇求專利，請回答以下問題： 1、按照該專利消費的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)能否需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費？ 2、按照該專利消費的產(chǎn)品假設(shè)返銷日本

55、，中國企業(yè)能否需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費？ 3、按照該專利消費的產(chǎn)品假設(shè)在日本以外的國家和地域銷售，中國企業(yè)能否需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費？ 4、該專利有效期滿后，該項技術(shù)能否還有運用價值？ 四、某甲覓到一根天然樹根，就其原形制成一根雕作品，擬懇求外觀設(shè)計，能否得到外觀設(shè)計權(quán)？ 五、TRIPs 的國民待遇原那么 和巴黎公約、伯爾尼公約的國民待遇原那么有什么區(qū)別？ 參考答案： 思索題一 1、答：畫家將美術(shù)作品原件出賣給某甲后，這幅美術(shù)作品的著作權(quán)仍屬于畫家。 這是由于，畫家將美術(shù)作品原件出賣給某甲時，只是將其美術(shù)作品原件的物權(quán)轉(zhuǎn)讓給了某甲，并未將其著作權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，

56、美術(shù)作品原件的轉(zhuǎn)移不等于美術(shù)作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。 2、答：該美術(shù)作品出版后，假設(shè)原件不慎毀壞，畫家仍享有該美術(shù)作品的著作權(quán)。 這是由于，該美術(shù)作品原件的滅失，不等于美術(shù)作品著作權(quán)的喪失，也就是說，著作權(quán)的維護(hù)期是法定的，著作權(quán)的存在，不以作品原件物質(zhì)載體的存在為前提。 3、答：假設(shè)畫家將該美術(shù)作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給了畫院，不一定應(yīng)將美術(shù)作品原件一并移交給畫院。 不將美術(shù)作品原件移交給畫院，不意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓。 這是由于，著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，不意味著作品原件物權(quán)的轉(zhuǎn)移，好像畫家將美術(shù)作品原件出賣給某甲后，其物權(quán)的轉(zhuǎn)移不等于其著作權(quán)的轉(zhuǎn)移一樣。所以美術(shù)作品原件不移交，并不意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓。思索題二 1、答

57、：在此種情況下，我國不需求征得德國作者承繼人的答應(yīng)，即可在我國出版發(fā)行該德國作者的作品。 這是由于，按照的規(guī)定，一個成員國給予其他成員國作品的版權(quán)維護(hù)期，應(yīng)按照該成員國版權(quán)法的規(guī)定。根據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，該德國作者的作品曾經(jīng)超越法定版權(quán)維護(hù)期，不再遭到版權(quán)維護(hù)。因此，不需求征得德國作者承繼人的答應(yīng)，即可在我國出版發(fā)行該德國作者的作品。 2、答：假設(shè)將該翻譯出版作品未征得德國作者承繼人的答應(yīng)銷售到德國，已構(gòu)成侵權(quán)。 這是由于，德國的規(guī)定的作品的版權(quán)維護(hù)期是作者有生之年和去世后70年，作者去世60年，作品的維護(hù)期尚未超越，所以，我國假設(shè)將該翻譯出版作品，未征得德國作者承繼人的答應(yīng)銷售到德國，構(gòu)成

58、侵權(quán)。 3、答：在此種情況下，德國不需求征得中國作者承繼人的答應(yīng)，即可在德國出版發(fā)行中國作者的作品。 這是由于，按照的規(guī)定，一成員國給予其他成員國作品的維護(hù)期，普通不多于其來源國的版權(quán)維護(hù)期。我國的對普通文字作品的維護(hù)期是作者有生之年和去世后50年，該作者已去世60年，超越了我國對普通文字作品的維護(hù)期，在德國也不再受版權(quán)維護(hù)。所以德國不需求征得中國作者承繼人的答應(yīng)，即可在德國出版發(fā)行該中國作者的作品。思索題三： 1、答：按照該專利消費的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)不需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費。 這是由于，該日本公司未在中國懇求該專利，不受中國專利法的維護(hù)，因此，按照該專利消費的產(chǎn)品

59、在中國銷售，中國企業(yè)不需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費。 2、答：需求。 這是由于，這件專利已在日本獲得同意，因此遭到日本專利法的維護(hù)，中國企業(yè)按照該專利消費的產(chǎn)品要在日本銷售，那么需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費。 3、答：中國企業(yè)不需求向日本公司支付這件日本專利的答應(yīng)運用費。 這是由于，該日本公司未在日本以外的國家和地域懇求專利并獲得同意，按照這件專利消費的產(chǎn)品在這些國家和地域銷售，得不到這些國家和地域的專利維護(hù)，因此中國企業(yè)不需求向該日本公司支付這件專利的答應(yīng)運用費。 4、答：該件專利有效期滿后，該項技術(shù)依然能夠具有運用價值。 這是由于，專利權(quán)的失效，意味著權(quán)益人的權(quán)

60、益失去了法律維護(hù)和該項技術(shù)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，并不意味著該技術(shù)本身失效。根據(jù)其技術(shù)消費的產(chǎn)品只需市場需求，該項技術(shù)依然具有運用價值，只是不需再支付專利答應(yīng)運用費。思索題四： 答：用天然樹根制造的根雕作品，不能懇求外觀設(shè)計，即使懇求也得不到同意。 這是由于，根雕作品不具有工業(yè)再現(xiàn)性即不能以工業(yè)方式反復(fù)消費，因此不符合外觀設(shè)計的根本條件，不能獲得外觀設(shè)計維護(hù)。思索題五：答：TRIPs 的國民待遇原那么 和巴黎公約、伯爾尼公約的國民待遇原那么主要區(qū)別是：適用范圍不同，WTO的成員包括獨立主權(quán)國家、獨立關(guān)稅區(qū)和國際實體組織；巴黎公約和伯爾尼公約的成員僅限于獨立主權(quán)國家。以下部分可以作為參考資料：知識產(chǎn)權(quán)“