民訴史飚課件第一章民事訴訟

1、 史飚： 電郵： 手機： 民訴公郵： 密碼：minsu163第一章 民事訴訟 123第三節(jié) 民事訴訟價值第二節(jié) 民事訴訟目的第一節(jié) 民事糾紛與民事訴訟4第四節(jié) 民事訴訟模式第一節(jié) 民事糾紛與民事訴訟 一、民事糾紛（一）民事糾紛的概念與特征 民事糾紛：又稱為民事沖突、民事爭議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。民事糾紛具有以下特征： 1民事糾紛主體之間法律地位平等。 2民事糾紛的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容具有民事性：即糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議。 3民事糾紛的解決具有可處分性。 根據(jù)民事糾紛的內(nèi)容和特征不同，可以將其劃分為： 1. 財產(chǎn)關(guān)系的民事糾紛 2. 人身關(guān)系的民事糾紛：人格

2、權(quán)關(guān)系，身份關(guān)系（二）民事糾紛的解決機制Page 5比較項和解 調(diào) 解 仲 裁民事訴訟概念是指雙方當(dāng)事人在相互體諒、妥協(xié)的基礎(chǔ)上達(dá)成解決糾紛的合意。調(diào)解是指第三者（調(diào)解機構(gòu)或調(diào)解人）依據(jù)一定的社會規(guī)范居間調(diào)處，促使糾紛主體相互諒解、妥協(xié)，達(dá)成糾紛解決的合意。仲裁，又稱公斷，是指糾紛雙方當(dāng)事人通過合意，自愿將有關(guān)爭議提交選定的仲裁機構(gòu)，由該機構(gòu)居中審理并做出裁決。民事訴訟是人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件過程中依法進(jìn)行的全部訴訟活動以及由這些活動所產(chǎn)生各種訴訟法律關(guān)系的總和。救濟性質(zhì)私力救濟社會救濟社會救濟 公力救濟中立第三者 無 有 有 有參與程序自愿當(dāng)事人自愿當(dāng)事人自愿具有強

3、制性結(jié)果和解協(xié)議具有契約性質(zhì)，不具有強制執(zhí)行力調(diào)解解協(xié)議具有契約性質(zhì)，不具有強制執(zhí)行力。經(jīng)人民調(diào)解委員會達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，可以向人民法院申請司法確認(rèn)。仲裁裁決屬于生效法律文書，具有強制執(zhí)行力裁判具有強制執(zhí)行力 1.私力救濟 根據(jù)解決糾紛的方式：強制和交涉 根據(jù)法律性質(zhì)： 法定的私力救濟（正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、自助等） 法外的私力救濟（法無明文規(guī)定的、法律禁止的） 2.公力救濟 行政救濟 司法救濟（民事訴訟） 3.社會型救濟 調(diào)解 仲裁 二、民事訴訟（一）民事訴訟的概念和特征 民事訴訟是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，在審理民事訴訟案件的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的

4、各種訴訟法律關(guān)系的總和。 訴訟法律關(guān)系 訴訟活動 民事訴訟訴訟活動：法院的審判活動 訴訟參與人的訴訟活動 注意：人民法院的活動并不都是訴訟活動訴訟法律關(guān)系：人民法院和一切訴訟參與人之間在 訴訟過程中所形成的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事訴訟的特征： 1.國家公權(quán)性 2.程序性 3.糾紛解決的強制性、終局性和權(quán)威性（二）民事訴訟與刑事訴訟、行政訴訟的關(guān)系 比較項民事訴訟刑事訴訟行政訴訟訴訟對象不同民事權(quán)利義務(wù)爭議被追訴人刑事責(zé)任的問題行政爭議，即因行政機關(guān)行使職權(quán)、實施公務(wù)活動而發(fā)生的爭議當(dāng)事人雙方訴訟地位不同原告、被告雙方訴訟地位完全平等，訴訟權(quán)利義務(wù)平等公訴案件中檢察機關(guān)是公訴人，代表國家提起公訴，

5、并進(jìn)行法律監(jiān)督，刑事訴訟的被告人和公訴人法律地位根本不同。雙方當(dāng)事人訴訟地位雖然平等，但是被告一方固定是行使行政職權(quán)的行政主體，原告為行政相對人，雙方當(dāng)事人享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)不完全對等。當(dāng)事人處分權(quán)不同雙方當(dāng)事人不論在實體上還是在程序上，都有依法處分其權(quán)利的自由。訴訟中的和解制度和調(diào)解制度是民事訴訟特有的機制。雙方當(dāng)事人不能行使處分權(quán)。公訴人與被告人不能進(jìn)行和解或調(diào)解。 雙方當(dāng)事人不能行使處分權(quán)。政訴訟中不適用調(diào)解，作為當(dāng)事人一方的行政機關(guān)勝訴后無權(quán)放棄自己的權(quán)利。結(jié)案方式不同可以調(diào)解結(jié)案或判決判決結(jié)案。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解成功的，制作調(diào)解書

6、，送達(dá)簽收后結(jié)案；調(diào)解不成的，應(yīng)及時判決結(jié)案。刑事訴訟除自訴案件外，只能用判決的方式結(jié)案，不能用調(diào)解的方式結(jié)案。行政訴訟的被告是行政主體，除賠償訴訟可以適用調(diào)解，不能以調(diào)解的方式結(jié)案，只能判決結(jié)案。第二節(jié) 民事訴訟的目的一、民事訴訟目的概述 民事訴訟的目的是以觀念形態(tài)表達(dá)的國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目的或結(jié)果。 民事訴訟總是在一定的目的論的指導(dǎo)下進(jìn)行的，目的不同，則其所涉及的訴訟結(jié)構(gòu)、具體制度、訴訟權(quán)利義務(wù)的配置、程序保障的注重程度等方面都會存在差異，因此對民事訴訟目的理論的研究也就具有了重要的意義。 可以從以下幾方面理解民事訴訟的目的：1.民事訴訟目的的選擇主體是國家2.民事訴訟目的是

7、一種觀念形態(tài)3.民事訴訟目的是國家期望通過進(jìn)行民事訴訟所達(dá)到的一種理想狀態(tài)4.民事訴訟目的的實現(xiàn)以國家強制力為后盾5.民事訴訟目的屬于動態(tài)范疇二、民事訴訟目的主要學(xué)說（P7-11）（一）國外學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的的學(xué)說1權(quán)利保護說（私權(quán)保護說 ）2維護法律秩序說（私法秩序維持說、私法維持說）3糾紛解決說 （日本通說）4程序保障說 （英美法系國家）5權(quán)利保障說 6多元說 7擱置說 （二）我國關(guān)于民事訴訟目的的學(xué)說 （P8-11）1維護社會秩序說 （民事訴訟法第2條）2多元說（以民事訴訟功能的多元性為基礎(chǔ)：平衡點） 3利益保障說（實體利益和程序利益）4 糾紛解決說三、民事訴訟目的的意義（P12） 第

8、三節(jié) 民事訴訟價值一、民事訴訟價值概述（P13） 民事訴訟的價值，是指在民事訴訟中對訴訟主體合理需求的積極滿足和正面滿足。民事訴訟價值的內(nèi)容包括： （1）程序的內(nèi)在價值，即程序自身的屬性和功能。也稱目的性價值、程序價值； （2）程序的外在價值，即滿足程序主體訴訟需求的價值。也稱工具性價值、實體價值； （3）程序價值評價，即程序的內(nèi)在價值和外在價值發(fā)生沖突時如何進(jìn)行評價。二、民事訴訟的目的性價值（P13-17）（一）程序公正價值 理論模式：羅爾斯在正義論中的觀點： 1.純粹的程序公正； 2.完善的程序公正； 3.不完善的程序公正 內(nèi)涵： 1.平等性 2.中立性 3.參與性 4.公開性（二）訴訟效

9、益價值 訴訟成本與訴訟收益的關(guān)系 要求： 1.降低訴訟成本 2.有效利用時間 3.確保法官在一定程度上的自由裁量權(quán) 4.建立科學(xué)合理的司法體制結(jié)構(gòu) 5.加強民事訴訟的規(guī)范性和可操作性（三）程序自由價值 程序主體選擇的自由 要求： 1. 保障當(dāng)事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利不受審判權(quán)的貶損。 2. 保障法官的審判權(quán)不受外力的干預(yù)。 3. 保證程序價值主體進(jìn)行理性選擇，訴訟程序?qū)r值主體恣意的限制正是以保證主體的自由選擇為前提的。 三、民事訴訟的工具性價值（p17-18）（一）實體公正價值 1. 真實的再現(xiàn)爭執(zhí)事實 2. 正確的適用法律（二）秩序價值 秩序價值體現(xiàn)為程序的強制性和排他性， “秩序總意味著某種

10、程序的關(guān)系的穩(wěn)定性、結(jié)構(gòu)的一致性、行為的規(guī)則性、進(jìn)程的連續(xù)性、事件的可預(yù)測性”以及實際結(jié)果的確定性和自縛性。 四、民事訴訟程序價值及其在我國的實現(xiàn)（P18-20）（一）協(xié)調(diào)程序公正與訴訟效益之間的關(guān)系（二）協(xié)調(diào)程序公正與實體公正之間的關(guān)系（三）民事訴訟價值在我國的實現(xiàn)第四節(jié) 民事訴訟模式 一、民事訴訟模式概述（一）民事訴訟模式概念的界定（P20-21） 1.民事訴訟模式是從宏觀的角度對民事訴訟體制及其運行特征的綜合性表述。 從國家意志的角度 2.民事訴訟模式的內(nèi)容表現(xiàn)為法院與當(dāng)事人之間的訴訟關(guān)系以及權(quán)利義務(wù)的配置和適用； 3.民事訴訟模式受民事訴訟目的與民事訴訟價值觀的支配（二）民事訴訟模式研

11、究的意義（P21-22） “在我國經(jīng)濟體制和社會轉(zhuǎn)型的過程中，以民事訴訟模式為切入點從宏觀角度觀察和審視經(jīng)濟體制和社會轉(zhuǎn)型與民事訴訟體制的關(guān)聯(lián)性，以及不同民事訴訟模式之間的差異與差異原因是十分有益的。” 張衛(wèi)平著：訴訟構(gòu)架與程式民事訴訟的法理分析 二、民事訴訟模式類型 劃分標(biāo)準(zhǔn)：法院與當(dāng)事人之間在民事訴訟中的權(quán)限配置 具體講：（1）訴訟程序的控制權(quán) （2）審理對象的確定 （3）證據(jù)的收集、提供權(quán) 我國學(xué)界的劃分：當(dāng)事人主義模式和職權(quán)主義模式 （一）當(dāng)事人主義模式及其成因分析 1. 當(dāng)事人主義模式 （1）當(dāng)事人在民事訴訟中處于主導(dǎo)地位，當(dāng)事人主導(dǎo)著訴訟的啟動、推進(jìn) （2）當(dāng)事人決定法院的審理對象

12、（3）當(dāng)事人主張的法律事實所依賴的證據(jù)由當(dāng)事人負(fù)責(zé)舉證 大陸法系當(dāng)事人主義的核心辯論主義 （1）判斷權(quán)利發(fā)生或消滅的法律效果所必要的要件事實，只要在當(dāng)事人的辯論中沒有出現(xiàn)，法院不以它作為基礎(chǔ)作出判決； （2）法院在判決理由中所需要認(rèn)定的事實只限于當(dāng)事人之間爭執(zhí)的事實。至于沒有爭執(zhí)的事實，不僅沒有必要以證據(jù)加以確認(rèn)，而且也不允許法院作出與此相反的認(rèn)定； （3）認(rèn)定所爭事實所需要的證據(jù)資料，也必須是從當(dāng)事人提出的證據(jù)方法中獲得，不允許法院依職權(quán)調(diào)查證據(jù)。 日兼子一、竹下守夫著，白綠鉉譯：日本民事訴訟法 英美法國家當(dāng)事人主義的體現(xiàn)對抗制 （1）訴訟程序由當(dāng)事人啟動并為當(dāng)事人所控制； （2）由當(dāng)事人承

13、擔(dān)調(diào)查、呈示證據(jù)和提出辯論的責(zé)任； （3）法官作為中立、無偏私的被動的裁判者傾聽當(dāng)事人雙方的陳述，并基于當(dāng)事人所呈示的內(nèi)容而作出裁斷。 美史蒂文蘇本、瑪格瑞特伍著，蔡彥敏、徐卉譯：美國民事訴訟的真諦 【小結(jié)】 （1）對抗制與辯論主義在質(zhì)上具有相同性當(dāng)事人主義的訴訟模式 （2）但是大陸法系與英美法系的當(dāng)事人主義在當(dāng)事人與法院權(quán)限配置的量上存在區(qū)別 2.當(dāng)事人主義模式的成因分析 資產(chǎn)階級奪取政權(quán)，市場經(jīng)濟的確立 政治原因：民主、平等、自由、尊重人權(quán)等理論成為當(dāng)時資產(chǎn)階級的基本理念 經(jīng)濟原因：市場主體在商品交換中地位平等，在意思自治、契約自由等原則下進(jìn)行自由競爭 （二）職權(quán)主義模式及其成因分析 1.

14、 職權(quán)主義模式 原蘇聯(lián)和東歐國家的民事訴訟體制應(yīng)屬于職權(quán)主義。 （1）程序的進(jìn)行依法院職權(quán)推進(jìn)；（2）訴訟對象的確定、訴訟主張等，法官不受當(dāng)事人的約束，可以在當(dāng)事人主張之外認(rèn)定案件事實；（3）法院在訴訟資料、證據(jù)收集方面擁有主動權(quán)。 2. 職權(quán)主義模式的成因分析 政治原因：基于對法律制度階級性的認(rèn)識，國家干預(yù)原則直接延伸到所有法律領(lǐng)域法律的階級性和法律的絕對公法性。 經(jīng)濟原因：計劃經(jīng)濟體制在訴訟領(lǐng)域的體現(xiàn)否定了大陸法系的辯論主義和處分原則 【注意】 我國民訴學(xué)界曾經(jīng)認(rèn)為：“英美法系國家多采用當(dāng)事人主義，大陸法系國家多采用職權(quán)主義” 單純只適用當(dāng)事人主義或者職權(quán)主義的民事訴訟模式是基本不存在的。因各國的法律規(guī)定不同，當(dāng)事人主義和職權(quán)主義都有可能在其中予以適用。 英美法系和大陸法系歸屬于“當(dāng)事人主導(dǎo)型訴訟模式”當(dāng)事人在訴訟程序的啟動和終結(jié)，法院審理、裁判的對象和范圍以及約束力，收集證據(jù)的責(zé)任等方面占據(jù)了主導(dǎo)地位。 三、我國民事訴訟模式（一）我國民事訴訟基本模式及其成因分析 我國現(xiàn)行民事訴訟基本模式：職權(quán)主義模式？ 1982年民事訴訟法（試行） 歷史原因：幾千年來形成并保持的“中央集權(quán)、高度統(tǒng)一”的歷史狀況以及根深蒂固的官本位的傳統(tǒng)意