文檔：律師在并購中的法律盡職調(diào)查

1、.：.；律師在并購中的法律盡職調(diào)查一. 盡職調(diào)查的緣由盡職調(diào)查的目的是使收買方盡能夠地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股權(quán)或資產(chǎn)的全部情況，使收買方獲得有一種平安感，他們需求目的公司被并購方準確的資產(chǎn)和債務(wù)情況。從收買方的角度來說，盡職調(diào)查也就是風險管理。對收買方存在著各種各樣的風險，賣方通常是有著很清楚的了解。因此，收買方有必要經(jīng)過實施盡職調(diào)查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。在并購中，收買方能夠存在包括但不限于以下法律風險：1. 目的公司的主體資歷和行為才干以及行為程序在買賣中的合法有效性，這能夠?qū)е抡麄€并購是無效的；2. 目的公司存在防御收買的條款、內(nèi)容或規(guī)定，能夠?qū)е虏①彶荒芾^續(xù)進展或本錢添加的

2、情況；3. 董事會的控制權(quán)轉(zhuǎn)移問題，確保收買方對目的公司的實踐控制事宜；4. 因并購發(fā)生的職工、董事、經(jīng)理補償、補貼情形，這涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移需求估計的本錢；5. 目的公司賦予企業(yè)資產(chǎn)的價值差別以及權(quán)益完好和法律瑕疵風險，以準確評價收買價款及風險；6. 注冊獲得和答應(yīng)獲得知識產(chǎn)權(quán)的合法有效性及存在或能夠存在的侵權(quán)事宜；7. 關(guān)鍵合同或承諾普通基于協(xié)作方的身份和良好位置，在交換后，能夠因此導(dǎo)致目的公司失去該份合同及承諾，如目的公司重要職員、供應(yīng)商和客戶能否會繼續(xù)留下；8. 或有負債導(dǎo)致不可確定性的本錢承當；9. 能夠存在的行政責任風險，嚴重將導(dǎo)致目的企業(yè)被罰款、限期整改、停業(yè)等致命性后果；10.

3、 目的公司資產(chǎn)、財務(wù)帳冊、文件的真實有效性；二. 盡職調(diào)查的開展盡職調(diào)查的范圍很廣，調(diào)查對象的規(guī)模亦千差萬別，每一個盡職調(diào)查工程的內(nèi)容都有所不同。盡職調(diào)查普通發(fā)生在協(xié)作雙方簽署框架協(xié)議或意向協(xié)議之后開展，盡職調(diào)查通常需閱歷以下程序：1. 由買賣雙方共同就工程簽署協(xié)作意向書，并由收買方對賣方的資產(chǎn)及運營情況進展初步的了解；2. 由買賣雙方共同組建任務(wù)組擔任整個并購過程的協(xié)調(diào)和談判任務(wù)。3. 由收買方指定一個由專家組成的盡職調(diào)查小組通常包括律師和會計師。4. 由收買方與賣方簽署“收買框架協(xié)議以及“嚴密協(xié)議。5. 由收買方聘請專家小組預(yù)備一份盡職調(diào)查清單。6. 目的公司根據(jù)調(diào)查清單把一切相關(guān)資料搜集

4、在一同并預(yù)備資料索引。7. 能夠的話，指定一間用來放置相關(guān)資料的房間。8. 由收買方聘請的顧問作出盡職調(diào)查報告，簡要引見對決議目的公司價值有重要意義的事項。盡職調(diào)查報告應(yīng)反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的本質(zhì)性的法律事項。9. 對于規(guī)模較小的買賣而言，上述程序可以簡化。通常，賣方或者目的公司本身會自行協(xié)助收買方獲得和審查相關(guān)文件資料，并且基于經(jīng)濟和時間角度思索，普通調(diào)查可由賣方提供文件的復(fù)印件，直到盡職調(diào)查完成以后并且各方已就買賣的根本條件達成一致，由收買方對原件進展核對。三. 盡職調(diào)查的內(nèi)容通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)囊括以下幾個方面： 1. 目的公司的主體資歷：主要調(diào)查其成立情況、注冊登記情況、股東情況、

5、注冊資本交納情況、年審情況、公司的變卦情況、有無被吊銷或注銷等情況。2. 目的公司的成立合同、章程：關(guān)注該合同與章程中能否有下述防御收買的條款、內(nèi)容或規(guī)定；能否存在有關(guān)兼并、收買或者其他能夠?qū)е鹿究刂茩?quán)轉(zhuǎn)移的艱苦買賣都需求經(jīng)過公司股東絕對多數(shù)票的贊同方才可以實施；能否存在制止改換董事或輪任董事的限制，確定可否在并購后獲得對董事會的控制權(quán)；能否存在高薪補償被解雇的高級管理人員及股權(quán)權(quán)益方案，以正確分析目的公司被并購的難易程度，以及并購費用能否會增大或增大到什么程度。3. 目的公司的董事會決議、股東大會決議、紀要等：在兼并的情況下，按照公司法的規(guī)定，是一定要有相應(yīng)的董事會和股東大會決議的，這個程

6、序必不可少。律師就要留意審查有關(guān)的董事會與股東大會決議能否依法作出，有無到達法定的或章程中規(guī)定的贊同票數(shù)，投票權(quán)能否有效等，以確保程序上無瑕疵。4. 目的公司的資產(chǎn)：本項所述資產(chǎn)是指目的公司的土地及房產(chǎn)設(shè)備等有形資產(chǎn)。4.1. 土地與房產(chǎn)的價值取決于其權(quán)益如何。重點調(diào)查土地房產(chǎn)的用途如何、能不能轉(zhuǎn)讓、運用權(quán)或一切權(quán)期限多久、權(quán)益能否完好受限、有無瑕疵、有無能夠影響該權(quán)益的*，如政府征用、強迫搬遷等在短期內(nèi)發(fā)生，獲得該權(quán)益時的對價能否已付清，有關(guān)權(quán)益的證書能否已獲得，有無出租或抵押，出租或抵押的條件如何等等；4.2. 有關(guān)機械設(shè)備，需求留意的一是其來源，性質(zhì)；二是其轉(zhuǎn)讓限制；三是有關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的辦

7、理。4.3. 律師對此審查的意義在于事先發(fā)現(xiàn)或理順目的公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，事先發(fā)現(xiàn)問題并提出處理問題的方法，確保并購方獲得的目的公司的財富關(guān)系清楚明白，權(quán)益完好無瑕疵，無法律上的后遺癥。5. 知識產(chǎn)權(quán)：在一些目的公司中，以知識產(chǎn)權(quán)方式存在的無形資產(chǎn)較其有形資產(chǎn)能夠更有價值。對于一切知識產(chǎn)權(quán)的審查是保證并購方在收買之后能繼續(xù)從中受害，同時還該當留意能否存在有關(guān)侵權(quán)訴訟，以準確評析能夠存在影響權(quán)益的風險。6. 關(guān)鍵合同與合同承諾：6.1. 大多數(shù)公司都有假設(shè)干對其勝利至關(guān)重要的關(guān)鍵合同，在此類合同一如規(guī)定在一方公司控制權(quán)發(fā)生變化時可以允許終止合同，那么對于收買方應(yīng)慎重思索收買安排。類似的情形還可以發(fā)生

8、在企業(yè)過于依賴于某位個人的專業(yè)技術(shù)知識或閱歷的時候。6.2. 收買方還該當確定目的公司在近期作出的合同承諾，有沒有與收買方本人的業(yè)務(wù)方案不相一致的，諸如向新的消費線或新企業(yè)、或合資企業(yè)提供資本、賣掉關(guān)鍵專利和版權(quán)，與供應(yīng)商或客戶簽署新的長期合同，向雇員許愿新的高額報酬或股份期權(quán)安排等。6.3. 另外，還要特別留意貸款、抵押合同、擔保合同、代理合同、特許權(quán)運用合同等，看看內(nèi)中能否有在目的公司控制權(quán)發(fā)生變化時，就得提早履行支付義務(wù)，或終止運用權(quán)或相關(guān)權(quán)益等的規(guī)定。審查此類規(guī)定，就是要權(quán)衡并購?fù)瓿珊竽芊駮虿①彾共①徣藛适承╊A(yù)期利益或權(quán)益。7. 目的公司的職工安頓：在這方面，主要問題是所提供的福

9、利程度以及終止合同前所需求的通知時間以及能夠的賠償。8. 目的公司的債務(wù)債務(wù)情況：目的公司的債務(wù)可分知的債務(wù)與潛在的債務(wù)。潛在的債務(wù)主要包括或有負債，稅收與環(huán)保責任都屬于或有負債中的內(nèi)容。8.1. 對稅收調(diào)查而言，應(yīng)注重調(diào)查已納稅情況、有無欠繳款、有關(guān)目的公司方面的稅收國家能否有調(diào)整性、做優(yōu)惠性規(guī)定等，以防止并購方將因承當補稅和罰款而增大的負擔。8.2. 對環(huán)保的調(diào)查，包括目的公司的運營產(chǎn)品、運營場地與環(huán)保的關(guān)系，與目的公司有關(guān)的環(huán)保規(guī)定、當初公司設(shè)立時如何經(jīng)過環(huán)保審查、如今目的公司有無違反環(huán)保規(guī)定，對空氣和水的排放、廢物的存儲的處置、對有關(guān)答應(yīng)證和答應(yīng)的遵守、有毒危險物質(zhì)對場地和地下水的污染

10、等，環(huán)保部門有無發(fā)出整改制裁通知等。以防止環(huán)保產(chǎn)生的罰款、限期整改、停產(chǎn)等責任。8.3. 目的公司的負債，無疑會增大并購方的責任，而或有負債與當時已有爭議，不久的未來一定會提起訴訟的情況更會為并購方的責任帶來不確定性。這些責任雖然不能躲避，但可以在弄清后作為法碼從應(yīng)付賣方的款項中作相應(yīng)扣除或由賣方提供相應(yīng)的擔保以減輕并購方的風險。9. 艱苦訴訟或仲裁：律師當然需求了解，能否有訴訟或仲裁程序影響到目的公司，包括實踐進展的、即將開場的或者有能夠產(chǎn)生的程序。這些訴訟或仲裁有多少宗？標的多大？進展情況如何？能夠的結(jié)果會如何等？在涉及巨額索賠要求，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責任或雇主責任等方面的索賠的情況下，并購能否還應(yīng)繼續(xù)進展，就需求仔細斟酌。10. 必要的同意文件：凡涉及到國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、專營