沖擴(kuò)網(wǎng)板柵公司稅務(wù)相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理方案

1、泓域/沖擴(kuò)網(wǎng)板柵公司稅務(wù)相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理方案沖擴(kuò)網(wǎng)板柵公司稅務(wù)相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理方案xxx投資管理公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111736591 一、 項(xiàng)目基本情況 PAGEREF _Toc111736591 h 3 HYPERLINK l _Toc111736592 二、 公司簡介 PAGEREF _Toc111736592 h 5 HYPERLINK l _Toc111736593 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc111736593 h 6 HYPERLINK l _Toc111736594 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAG

2、EREF _Toc111736594 h 7 HYPERLINK l _Toc111736595 三、 稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的含義及分類 PAGEREF _Toc111736595 h 7 HYPERLINK l _Toc111736596 四、 企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防控 PAGEREF _Toc111736596 h 10 HYPERLINK l _Toc111736597 五、 企業(yè)權(quán)益分配及法律風(fēng)險(xiǎn) PAGEREF _Toc111736597 h 12 HYPERLINK l _Toc111736598 六、 企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險(xiǎn) PAGEREF _Toc111736598 h 17 HYPERLINK

3、 l _Toc111736599 七、 企業(yè)專利法律風(fēng)險(xiǎn) PAGEREF _Toc111736599 h 20 HYPERLINK l _Toc111736600 八、 知識經(jīng)濟(jì)及知識產(chǎn)權(quán)概述 PAGEREF _Toc111736600 h 24 HYPERLINK l _Toc111736601 九、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc111736601 h 31 HYPERLINK l _Toc111736602 十、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分析 PAGEREF _Toc111736602 h 47 HYPERLINK l _Toc111736603 十一、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)對策 PAGEREF _Toc1

4、11736603 h 49項(xiàng)目基本情況（一）項(xiàng)目投資人xxx投資管理公司（二）建設(shè)地點(diǎn)本期項(xiàng)目選址位于xx。（三）項(xiàng)目選址本期項(xiàng)目選址位于xx，占地面積約19.00畝。（四）項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)度本期項(xiàng)目建設(shè)期限規(guī)劃24個月。（五）投資估算本期項(xiàng)目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)慎財(cái)務(wù)估算，項(xiàng)目總投資7533.66萬元，其中：建設(shè)投資5992.60萬元，占項(xiàng)目總投資的79.54%；建設(shè)期利息168.64萬元，占項(xiàng)目總投資的2.24%；流動資金1372.42萬元，占項(xiàng)目總投資的18.22%。（六）資金籌措項(xiàng)目總投資7533.66萬元，根據(jù)資金籌措方案，xxx投資管理公司計(jì)劃自籌資金（資本金

5、）4092.10萬元。根據(jù)謹(jǐn)慎財(cái)務(wù)測算，本期工程項(xiàng)目申請銀行借款總額3441.56萬元。（七）經(jīng)濟(jì)評價1、項(xiàng)目達(dá)產(chǎn)年預(yù)期營業(yè)收入（SP）：15500.00萬元。2、年綜合總成本費(fèi)用（TC）：12163.55萬元。3、項(xiàng)目達(dá)產(chǎn)年凈利潤（NP）：2441.59萬元。4、財(cái)務(wù)內(nèi)部收益率（FIRR）：25.28%。5、全部投資回收期（Pt）：5.53年（含建設(shè)期24個月）。6、達(dá)產(chǎn)年盈虧平衡點(diǎn)（BEP）：5672.22萬元（產(chǎn)值）。（八）主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表序號項(xiàng)目單位指標(biāo)備注1占地面積12667.00約19.00畝1.1總建筑面積22232.19容積率1.761.2基底面積7220.1

6、9建筑系數(shù)57.00%1.3投資強(qiáng)度萬元/畝312.682總投資萬元7533.662.1建設(shè)投資萬元5992.602.1.1工程費(fèi)用萬元5301.792.1.2工程建設(shè)其他費(fèi)用萬元512.852.1.3預(yù)備費(fèi)萬元177.962.2建設(shè)期利息萬元168.642.3流動資金萬元1372.423資金籌措萬元7533.663.1自籌資金萬元4092.103.2銀行貸款萬元3441.564營業(yè)收入萬元15500.00正常運(yùn)營年份5總成本費(fèi)用萬元12163.556利潤總額萬元3255.467凈利潤萬元2441.598所得稅萬元813.879增值稅萬元674.8410稅金及附加萬元80.9911納稅總額萬元

7、1569.7012工業(yè)增加值萬元5267.0413盈虧平衡點(diǎn)萬元5672.22產(chǎn)值14回收期年5.53含建設(shè)期24個月15財(cái)務(wù)內(nèi)部收益率25.28%所得稅后16財(cái)務(wù)凈現(xiàn)值萬元4654.43所得稅后公司簡介（一）基本信息1、公司名稱：xxx投資管理公司2、法定代表人：魏xx3、注冊資本：1330萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2012-5-287、營業(yè)期限：2012-5-28至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介面對宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩、結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài)，公司在企業(yè)法人治理機(jī)構(gòu)、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索

8、，提升企業(yè)綜合實(shí)力，配合產(chǎn)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革。同時，公司注重履行社會責(zé)任所帶來的發(fā)展機(jī)遇，積極踐行“責(zé)任、人本、和諧、感恩”的核心價值觀。多年來，公司一直堅(jiān)持堅(jiān)持以誠信經(jīng)營來贏得信任。公司自成立以來，堅(jiān)持“品牌化、規(guī)?；?、專業(yè)化”的發(fā)展道路。以人為本，強(qiáng)調(diào)服務(wù)，一直秉承“追求客戶最大滿意度”的原則。多年來公司堅(jiān)持不懈推進(jìn)戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型和管理變革，實(shí)現(xiàn)了企業(yè)持續(xù)、健康、快速發(fā)展。未來我司將繼續(xù)以“客戶第一，質(zhì)量第一，信譽(yù)第一”為原則，在產(chǎn)品質(zhì)量上精益求精，追求完美，對客戶以誠相待，互動雙贏。（三）公司主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù)項(xiàng)目2020年12月2019年12月2018年12月資產(chǎn)總額253

9、6.832029.461902.62負(fù)債總額1023.81819.05767.86股東權(quán)益合計(jì)1513.021210.421134.76公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)項(xiàng)目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入9981.837985.467486.37營業(yè)利潤1857.581486.061393.18利潤總額1697.731358.181273.30凈利潤1273.30993.17916.78歸屬于母公司所有者的凈利潤1273.30993.17916.78稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的含義及分類企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認(rèn)為違反稅收法規(guī)，而導(dǎo)致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。從法律規(guī)范角

10、度看，企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)分為違反稅務(wù)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)、違反納稅義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)、違反發(fā)票管理與使用的法律風(fēng)險(xiǎn)等。其中違反納稅義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要包括企業(yè)稅務(wù)違法風(fēng)險(xiǎn)、主觀非故意而結(jié)果違法的法律風(fēng)險(xiǎn)、稅收政策調(diào)整或稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任導(dǎo)致的企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、客觀上少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。（1）稅務(wù)違法風(fēng)險(xiǎn)沒有追溯期限的限制，稅收征管法規(guī)定偷稅可無限期追征，同時行政處罰法雖規(guī)定兩年的時效，但由于納稅行為的連續(xù)性，稅務(wù)違法往往在公司持續(xù)經(jīng)營過程中長期存在，時效因偷稅行為再次發(fā)生而中斷，從而使行政處罰期限延長，企業(yè)對稅收違法行為不能存僥幸心理。（2）非故意行為導(dǎo)致結(jié)果違法的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，主要是指納稅籌劃造成的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。納稅籌

11、劃是企業(yè)稅務(wù)管理的重要內(nèi)容，其目的是合法節(jié)稅，而不是非法偷稅。但由于稅收實(shí)務(wù)操作過程中缺乏合法節(jié)稅與非法偷稅的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而加大稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范與控制的難度。即使沒有稅收違法的主觀故意，但客觀上產(chǎn)生了稅收違法的結(jié)果，導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。（3）稅收政策調(diào)整或主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，給企業(yè)帶來的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。稅收政策調(diào)整給企業(yè)帶來的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。稅收是國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控的重要手段，稅收政策隨著國家總體經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展或產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的變化會作相應(yīng)調(diào)整。如稅收的開征與取消，稅率與退稅率的升與降、出口退稅項(xiàng)目與范圍的擴(kuò)大與縮小，甚至征管方式的改變等，都會給納稅人帶來重大影響。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任導(dǎo)致納稅人不繳

12、或少繳稅款的問題，法律有明確規(guī)定，稅收征管法第五十二條規(guī)定，由于稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在3年內(nèi)可以要求納稅人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。但實(shí)際的情況是由于調(diào)查取證難，即使最終取得公正的結(jié)果，作為相對人的企業(yè)實(shí)際承擔(dān)了本不該承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。（4）客觀上少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。一般來說，無責(zé)任就無風(fēng)險(xiǎn)，之所以在稅收實(shí)務(wù)領(lǐng)域會產(chǎn)生無責(zé)任狀態(tài)下的法律風(fēng)險(xiǎn)，這與稅收的執(zhí)法環(huán)境有關(guān)。所謂客觀上不繳或少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，是指納稅人已經(jīng)按照由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)事先確定的納稅標(biāo)準(zhǔn)與納稅方式，依法履行了納稅義務(wù)，但按其業(yè)務(wù)的規(guī)模可能應(yīng)當(dāng)繳納更多的稅收，實(shí)際的納稅數(shù)額與業(yè)務(wù)的規(guī)模不相適應(yīng)，從

13、而導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。全國首例律師涉嫌偷稅案就是一個典型案例。陳德惠及其律師事務(wù)所被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確定為“小型戶”，按定額征收辦法納稅，也就是說該事務(wù)所從納稅的角度講是不需要建賬的，只要按稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的稅額，并按稅管人員的要求，填表申報(bào)納稅即完成依法納稅義務(wù)。由于不采取查賬征收，所以事務(wù)所根據(jù)內(nèi)部管理的需要建立財(cái)務(wù)會計(jì)賬簿，開展會計(jì)核算，與納稅沒有關(guān)系。但稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的司法鑒定和公訴人的公訴意見均認(rèn)為該事務(wù)所采取另立記賬憑證、少列收入，進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，構(gòu)成偷稅罪，一審法院認(rèn)定其偷稅額達(dá)114萬余元，判處罰金115萬元，陳德惠本人被判有期徒刑4年。雖然陳德惠最終被二審法院判決無罪釋放。但已

14、被關(guān)押兩年多。這可以稱得上是無端飛來的牢獄之災(zāi)。企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)中，違反稅務(wù)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)、違反發(fā)票管理與使用的法律風(fēng)險(xiǎn)以及企業(yè)稅務(wù)違法風(fēng)險(xiǎn)等，這些法律風(fēng)險(xiǎn)要么屬于企業(yè)為獲取非法利益而故意實(shí)施的違法或犯罪行為，要么屬于企業(yè)相關(guān)人員的業(yè)務(wù)能力欠缺造成的。法律風(fēng)險(xiǎn)的形成帶有強(qiáng)烈的主觀性，法律風(fēng)險(xiǎn)較為容易識別，原因較為簡單，基本屬于企業(yè)自身能夠識別的法律風(fēng)險(xiǎn)，無須評估者在法律風(fēng)險(xiǎn)評估過程中予以識別。因此本書僅對納稅籌劃的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行較為詳細(xì)的說明。企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防控（一）設(shè)立稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)（崗位）企業(yè)應(yīng)結(jié)合業(yè)務(wù)特點(diǎn)和內(nèi)部稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的要求，建立科學(xué)有效的職責(zé)分工，制衡機(jī)制和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的崗位責(zé)任制。設(shè)

15、置稅務(wù)管理機(jī)構(gòu)和崗位，明確各個崗位的職責(zé)和權(quán)限，確保稅務(wù)管理的不相容崗位相互分離、制約和監(jiān)督。（二）風(fēng)險(xiǎn)識別和評估企業(yè)應(yīng)該對導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部及外部風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行詳細(xì)評估。其中，企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)因素包括：企業(yè)經(jīng)營理念和發(fā)展戰(zhàn)略，稅務(wù)規(guī)劃以及對待稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度，組織架構(gòu)、經(jīng)營模式或業(yè)務(wù)流程，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制的設(shè)計(jì)和執(zhí)行，稅務(wù)管理部門設(shè)置和人員配備，部門之間的權(quán)責(zé)劃分和相互制衡機(jī)制，稅務(wù)管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道德，財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果，對管理層的業(yè)績考核指標(biāo)，企業(yè)信息的基礎(chǔ)管理狀況，信息和溝通情況，監(jiān)督機(jī)制的有效性及其他內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)因素。企業(yè)外部稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)因素包括：經(jīng)濟(jì)形勢和產(chǎn)業(yè)政策，市場競爭和融資環(huán)境，

16、適用的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，稅收法規(guī)或地方法規(guī)的完整性和適用性，上級或股東的越權(quán)或違規(guī)行為，行業(yè)慣例，災(zāi)害性因素及其他外部風(fēng)險(xiǎn)因素。（三）風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對策略和內(nèi)部控制企業(yè)應(yīng)根據(jù)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評估的結(jié)果，考慮風(fēng)險(xiǎn)管理的成本和效益，在整體管理控制體系內(nèi)，制定稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對策略，建立有效的內(nèi)部控制機(jī)制，合理設(shè)計(jì)稅務(wù)管理的流程及控制方法，全面控制稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。對于發(fā)生頻率較高的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)建立監(jiān)控機(jī)制，評估其累計(jì)影響，并采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。（四）信息與溝通信息化是企業(yè)建立稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理體系的基礎(chǔ)，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身的業(yè)務(wù)特點(diǎn)和成本效益原則，將信息技術(shù)應(yīng)用于稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的各項(xiàng)工作，建立涵蓋風(fēng)險(xiǎn)管理基本流程和內(nèi)部控制系統(tǒng)各環(huán)節(jié)

17、的風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)。在此基礎(chǔ)上，建立稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的信息與溝通制度，明確稅務(wù)相關(guān)信息的收集、處理和傳遞程序，確保與管理層和相關(guān)業(yè)務(wù)部門保持良好的溝通和反饋，發(fā)現(xiàn)問題及時報(bào)告并采取應(yīng)對措施。企業(yè)權(quán)益分配及法律風(fēng)險(xiǎn)（一）股權(quán)設(shè)置及法律風(fēng)險(xiǎn)股權(quán)設(shè)置是出資人根據(jù)其出資比例確定的，但基本在最初設(shè)立公司時都會有一個各方洽談出資份額的過程。往往考慮的是：公司由誰享有控制權(quán)？各方的收益比例如，何均衡？當(dāng)股東之間發(fā)生爭執(zhí)時，能否有效決策？股權(quán)設(shè)置中可能出現(xiàn)平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)過分集中和股權(quán)平均分散等畸形結(jié)構(gòu)。平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)容易出現(xiàn)股東僵局或者控制權(quán)與利益索取權(quán)失衡問題，對股東和公司構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害。股權(quán)過分集中會造成“一

18、股獨(dú)大”的情況，股東會、董事會和監(jiān)事會形同虛設(shè)，企業(yè)無法擺脫“一言堂”和“家長式”管理模式。不僅對公司股東的利益保護(hù)不利，對公司的長期發(fā)展不利，而且對公司大股東本身也存在不利。在股權(quán)平均分散的股權(quán)設(shè)置結(jié)構(gòu)中，由于缺乏具有相對控制力的股東，各小股東從公司的利益索取權(quán)有限，參與管理的熱情不高，公司的實(shí)際經(jīng)營管理通過職業(yè)經(jīng)理人或管理層完成，缺失股東的有效監(jiān)督，管理層道德風(fēng)險(xiǎn)問題會比較嚴(yán)重。另外，大量的小股東在股東會中相互制約，要想通過決議必須通過復(fù)雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博奔活動中，也不利于公司的發(fā)展。股權(quán)設(shè)置中還可能出現(xiàn)特殊的股權(quán)設(shè)置，即夫妻股東的問題。以夫妻共同

19、財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊的夫妻股權(quán)比例的設(shè)置往往帶有一定的任意性或者僅僅出于形式上的需要，并不反映夫妻實(shí)際權(quán)益的分配。工商登記不能作為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)份額的依據(jù)，工商登記中載明的夫妻投資比例并不等同于財(cái)產(chǎn)約定。因“夫妻公司”引發(fā)的法人資格否定的糾紛，主要體現(xiàn)在公司債權(quán)人要求償還債務(wù)和夫妻離婚訴訟兩種情況中。（二）隱名出資及法律風(fēng)險(xiǎn)公司中的隱名出資是指一方（隱名出資人）實(shí)際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料的出資人卻為他人（顯名出資人）的法律現(xiàn)象。實(shí)際的出資認(rèn)購人是隱名出資人，而公司的章程、股東名冊或其他工商登記資料記載的出資人是顯名出資人。實(shí)際中隱名出資人既有公司的隱名股東，

20、也有合伙企業(yè)的隱名合伙人。1、隱名出資人基本法律風(fēng)險(xiǎn)實(shí)際中設(shè)立隱名股東一般出于兩種原因：一種是非規(guī)避法律方面的原因，常見的如實(shí)際出資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況等；另一種是隱名股東的設(shè)立，主要是為了規(guī)避法律的禁止性規(guī)定。以規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定為目的設(shè)立的隱名出資人，由于行為本身具有違法性，隱名出資人與顯名出資人之間關(guān)于企業(yè)權(quán)益的協(xié)議通常應(yīng)當(dāng)歸于無效。因此所導(dǎo)致的出資人地位的糾紛必然給企業(yè)造成較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，如果顯名出資人與隱名出資人之間的違法行為影響企業(yè)的存續(xù)，則這種法律風(fēng)險(xiǎn)就更為嚴(yán)重了。在非規(guī)避法律的隱名出資人設(shè)置中，顯名出資人與隱名出資人之間確定權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，一般情況下可以作為雙方權(quán)利義務(wù)的

21、依據(jù)。但是在涉及第三人的交易中，隱名出資人不得以工商登記不實(shí)對抗第三人。在這種情況下，企業(yè)仍然面臨著交易不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)。從設(shè)置隱名出資人本身而言，法律風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)。（1）隱名出資人與顯名出資人之間協(xié)議約定事項(xiàng)不完善帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，包括雙方對一些情況約定不明、約定內(nèi)容本身存在歧義等。（2）協(xié)議效力不被確認(rèn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。我國目前并沒有關(guān)于隱名出資人的明確規(guī)定，在理論上也存在一些爭議，發(fā)生糾紛時更多依賴于法官的自由裁量權(quán)，一旦協(xié)議效力不被確認(rèn)，事情的處理方式將與出資人最初設(shè)想的完全不同。（3）涉及第三人交易的法律風(fēng)險(xiǎn)。無論隱名出資人與顯名出資人之間如何約定，第三人都無從得知，因此只要在涉及

22、第三人的交易中，隱名出資人將陷入被動局面。2、與隱名出資人相關(guān)的法律問題與隱名出資人相關(guān)的法律問題主要有3種情況：虛擬出資人、空股股東和干股股東。（1）虛擬出資人。虛擬出資人，又稱冒名股東，包括以實(shí)際不存在的人的名義出資并登記和盜用真實(shí)的人的名義出資兩種情形。虛擬出資人不同于隱名出資人，隱名出資人是基于自己的意思表示，而虛擬出資人并非其本身意志表現(xiàn)，或是根本不存在的自然人或法人等主體。虛擬出資人多數(shù)是為了規(guī)避法律，其帶來的危害是十分嚴(yán)重的，一旦公司被認(rèn)定不能成立，股東責(zé)任必然被加重。虛擬出資人的法律風(fēng)險(xiǎn)屬于違法風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)值明顯高于隱名出資人的法律風(fēng)險(xiǎn)。（2）空股股東。空股股東是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但

23、在應(yīng)當(dāng)繳納股權(quán)款項(xiàng)之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵股東。空股股東與隱名股東的主要區(qū)別如下。隱名股東一般實(shí)際履行了出資義務(wù)；而空股股東是未按照法定或約定將對應(yīng)的資本繳付到位。隱名股東是否享有股東權(quán)利處于不確定狀態(tài)，而空股股東實(shí)際享有與其出資相對應(yīng)的股權(quán)。隱名股東在一定情形下可以顯名，而空股股東一般不會因出資的遲延履行而當(dāng)然喪失股東資格，但空股股東極有可能因?yàn)槌鲑Y遲延履行而承擔(dān)其他加重義務(wù)。我國法律有關(guān)于出資不到位或出資不實(shí)的責(zé)任規(guī)定，嚴(yán)重的可能承擔(dān)刑事責(zé)任。空股股東不僅存在個人的法律風(fēng)險(xiǎn)，同樣會對企業(yè)造成影響，因此這種法律風(fēng)險(xiǎn)在評估中也屬于高風(fēng)險(xiǎn)范疇。（3）干股股東。干股股東，一般

24、是指具備股東的形式特征并實(shí)際享有股東權(quán)利，但自身未實(shí)際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎勵或者贈與形成的，確切地說干股股東是有實(shí)際出資的，只不過其出資是由公司或者他人代為交付的。處理因干股股東引起的糾紛時應(yīng)尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈與干股股權(quán)時的協(xié)議。（三）公司僵局的法律風(fēng)險(xiǎn)公司的正常運(yùn)行是通過股東行使權(quán)利和公司管理機(jī)構(gòu)行使職權(quán)實(shí)現(xiàn)的。因股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾，經(jīng)常會出現(xiàn)公司運(yùn)行的障礙，嚴(yán)重者甚至使公司的運(yùn)行機(jī)制完全失靈，股東會、董事會、監(jiān)事會等權(quán)力機(jī)構(gòu)和管理機(jī)構(gòu)無法對公司的任何事項(xiàng)作出任何決議，公司的一切事務(wù)陷入癱瘓，這就叫作公司僵局。公司僵

25、局形成的原因在于公司決策和管理所實(shí)行的多數(shù)表決制度。如果股東或董事之間發(fā)生激烈的爭執(zhí)，采取完全對抗的態(tài)度，任何一方都無法形成法律或章程要求的表決多數(shù)，從而產(chǎn)生股東僵局和董事會僵局。除此之外，還可能出現(xiàn)監(jiān)事會僵局與其他僵局。公司僵局無論是對公司還是對股東都會構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害，在法律風(fēng)險(xiǎn)中這種將引發(fā)公司存續(xù)危機(jī)的風(fēng)險(xiǎn)是絕對的高損害風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)公司出現(xiàn)僵局時，因經(jīng)營決策無法作出，公司的業(yè)務(wù)活動不能正常進(jìn)行；因管理的癱瘓和混亂，公司的財(cái)產(chǎn)在持續(xù)地?fù)p耗和流失；因相互之間的爭斗，股東和董事大量的時間和精力被無謂地耗費(fèi)；眼看公司的衰敗和破落，公司財(cái)產(chǎn)的損耗和流失，投資者卻無所作為，無能為力。應(yīng)當(dāng)說評估重點(diǎn)不是公司僵

26、局發(fā)生的損害結(jié)果、解決成本，更應(yīng)當(dāng)從發(fā)生公司僵局的概率和頻率角度考慮確定其風(fēng)險(xiǎn)值。企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險(xiǎn)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的企業(yè)具有多樣化的組織形式，而最基本的3種企業(yè)組織形式是獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。所謂企業(yè)法律形態(tài)，就是企業(yè)法或者商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。在我國現(xiàn)行的法律體系里，中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法、中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡稱合伙企業(yè)法）和中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）對我國企業(yè)的法律形態(tài)作出了規(guī)定。透過法律對各種企業(yè)的不同規(guī)定，人們能夠感覺到，每一種企業(yè)法律形態(tài)都有其對投資者有利和有弊的方面，沒有絕對有利的企業(yè)法律形態(tài)，也沒有絕對不利的企業(yè)法律形態(tài)。投資

27、者只有在充分了解企業(yè)法律形態(tài)的利弊之后，才能根據(jù)自身需要認(rèn)真選擇一種恰當(dāng)?shù)钠髽I(yè)形態(tài)。一旦選定企業(yè)形態(tài)，企業(yè)經(jīng)營者就應(yīng)當(dāng)正確履行法律規(guī)定的該企業(yè)形態(tài)應(yīng)履行的義務(wù)。然而不少投資者隨意選擇企業(yè)法律形態(tài)，并不適合自身經(jīng)營需要，因而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)必然損害投資者利益。（一）盲目選擇公司形態(tài)的法律風(fēng)險(xiǎn)公司股東承擔(dān)有限責(zé)任，這對于多數(shù)投資者無疑具有誘惑力，實(shí)際中在不了解公司的其他弊端情況下，盲目設(shè)立公司的投資者大量存在。除了公司制企業(yè)雙重納稅的稅負(fù)弊端以外，公司的資金要求、成立和解散手續(xù)復(fù)雜等都會給不適當(dāng)?shù)耐顿Y者帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。（1）資金不足的法律風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際操作中常常遇到剛剛起步的投資者缺乏成立公司所要求的資

28、金，而其擬經(jīng)營的項(xiàng)目并不需要太多資金，于是進(jìn)行虛假注資，公司成立后抽逃資金的情況。公司出資不到位，虛假出資或出資后又抽逃注冊資金，則公司股東對公司債務(wù)亦應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如果出資不足法定最低出資額的，股東的有限責(zé)任同樣無法實(shí)現(xiàn)。（2）特定項(xiàng)目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風(fēng)險(xiǎn)。一些投資者僅僅是為了特定的經(jīng)營項(xiàng)目成立公司，項(xiàng)目完成后公司則需要解散。按照公司法規(guī)定，公司解散后應(yīng)當(dāng)依法清算，并辦理注銷手續(xù)，否則公司將會被吊銷營業(yè)執(zhí)照，在遇有訴訟的情況下，還會被強(qiáng)制承擔(dān)清算責(zé)任。不僅手續(xù)麻煩，成本也較高。相比而言，合伙企業(yè)清算則容易得多。（3）缺乏法定人數(shù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。公司法對有限責(zé)任公司和股份有限公司的出資人法定

29、人數(shù)均做出了規(guī)定。但實(shí)際中，為了成立公司，投資者虛擬出資人達(dá)到法定人數(shù)的現(xiàn)象較多，這給公司帶來的法律后果可能極其嚴(yán)重。公司法雖然已經(jīng)允許設(shè)立一人公司，但在注冊資金方面要求比普通有限責(zé)任公司更高，為了滿足較低的設(shè)立要求，仍有投資者刻意設(shè)立普通有限責(zé)任公司。（二）合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風(fēng)險(xiǎn)合伙企業(yè)的合伙人往往具有較好的私交，從企業(yè)發(fā)展需要角度考慮不足。一些人甚至認(rèn)為自己辦企業(yè)賺錢，應(yīng)該讓自己的親朋好友都沾光，將與自己關(guān)系密切的親朋好友都列為合伙人。一旦企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營問題，所有合伙人都將承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。（三）盲目建立股份公司的法律風(fēng)險(xiǎn)不少企業(yè)經(jīng)營者存在一個誤區(qū)，認(rèn)為股份公司是最

30、高的企業(yè)形態(tài)，則企業(yè)的最終發(fā)展必然要走股份化、上市的道路，于是在企業(yè)經(jīng)營狀況良好時盲目改制并上市。上市公司由于它的股東更加多元化、融資渠道更加多樣化，擴(kuò)張能力更強(qiáng)，導(dǎo)致了政府部門對其的監(jiān)管更加嚴(yán)格、資本市場對公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社會各界關(guān)注和監(jiān)督的程度更高，因而在這樣的情況下，上市公司相比于非上市公司，除面臨與其相同的戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)（含合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)）、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)等以外，作為“公眾公司”還面臨著其特有的風(fēng)險(xiǎn)，如信息披露風(fēng)險(xiǎn)、公司治理風(fēng)險(xiǎn)（含董事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)）、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)、證券市場風(fēng)險(xiǎn)、退市風(fēng)險(xiǎn)等多種風(fēng)險(xiǎn)，因此法律風(fēng)險(xiǎn)程度明顯加大

31、。企業(yè)專利法律風(fēng)險(xiǎn)專利是受法律規(guī)范保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，它是指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造向國家審批機(jī)關(guān)提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后向?qū)＠暾埲耸谟璧脑谝?guī)定的時間內(nèi)對該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。專利是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，根據(jù)2008年12月27日新修正的專利法第二條規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)3種。專利權(quán)并非伴隨著發(fā)明創(chuàng)造的完成而自動產(chǎn)生。一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造完成后，權(quán)利人需要按照專利法規(guī)定的法定程序向?qū)＠謺嫔暾?。?jīng)過審查后，方能獲得專利權(quán)。除法律另有規(guī)定的以外，權(quán)利人獲得專利權(quán)后，任何人實(shí)施該專利，均需要得到專利權(quán)人的授權(quán)許可并支付專利使用費(fèi)，否則就構(gòu)成侵權(quán)。在專利權(quán)領(lǐng)域的企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)主要有申請不當(dāng)

32、方面的法律風(fēng)險(xiǎn)和未經(jīng)許可而使用的法律風(fēng)險(xiǎn)。（一）專利申請策略不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)對于發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)有兩種途徑：一種是申請專利；另一種是作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。若申請專利的策略不當(dāng)，將可能給企業(yè)造成嚴(yán)重的損失。例如，本應(yīng)通過商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)，卻不當(dāng)?shù)剡M(jìn)行了專利申請，則存在以下法律風(fēng)險(xiǎn)：由于不符合專利法規(guī)定的專利要求，專利申請將被駁回，該技術(shù)持有人只能依據(jù)商業(yè)秘密制度進(jìn)行保護(hù)。但根據(jù)專利法的規(guī)定，申請專利需將有關(guān)材料公開并公布。這意味著競爭對手可通過公開合法的渠道獲得公司的技術(shù)開發(fā)情況。一旦專利申請未能成功，企業(yè)不僅要付出一定的申請成本，而且該技術(shù)的商業(yè)秘密保護(hù)也面臨威脅。有些發(fā)明創(chuàng)造雖然符合專

33、利法的要求，申請后能獲得專利權(quán)。但是由于專利保護(hù)具有期限性，一旦期限截止，專利權(quán)人也喪失專用權(quán)。所以，如果某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，權(quán)利人預(yù)計(jì)競爭對手無法在短期內(nèi)研發(fā)獲得，企業(yè)就不如采用商業(yè)秘密的方式進(jìn)行保護(hù)。此外，一些不具有升級換代的技術(shù)，也不適合采用專利進(jìn)行保護(hù)。（二）專利說明書及權(quán)利要求書撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)專利說明書有廣義和狹義兩種解釋。就廣義而言，是指各國工業(yè)產(chǎn)權(quán)局、專利局及國際（地區(qū)）性專利組織出版的各種類型專利說明書的統(tǒng)稱。包括授予發(fā)明專利、發(fā)明人證書、醫(yī)藥專利、植物專利、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)專利、實(shí)用證書、實(shí)用新型專利、補(bǔ)充專利或補(bǔ)充發(fā)明人證書、補(bǔ)充保護(hù)證書、補(bǔ)充實(shí)用證書的授權(quán)說明書及其相應(yīng)的

34、申請說明書。就狹義而言，是指授予專利權(quán)的專利說明書。專利說明書的主要作用：一是清楚、完整地公開新的發(fā)明創(chuàng)造，二是請求或確定法律保護(hù)的范圍。專利說明書描述不同，法律確認(rèn)的保護(hù)范圍就不同。權(quán)利要求書是專利申請文件中最重要的文件之一，是確定國家對某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造劃定保護(hù)范圍的文件，一旦批準(zhǔn)，就具有法律效力。一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型只應(yīng)當(dāng)有一項(xiàng)獨(dú)立權(quán)利要求，每一個獨(dú)立權(quán)利要求可以有若干個從屬權(quán)利要求。專利說明書及權(quán)利要求書的重要性如此顯著，撰寫這些法律文書就應(yīng)特別謹(jǐn)慎、字斟句酌。否則，由于撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)可能使企業(yè)的發(fā)明創(chuàng)造無法獲得適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，一般后果是導(dǎo)致法律對該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)范圍變窄。（三）專

35、利申請后授權(quán)前法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)明創(chuàng)造從提出專利申請到專利授權(quán)有一個過程，存在一段時間差，此時若忽略發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)同樣將給企業(yè)帶來損失的可能。對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的發(fā)明創(chuàng)造而言，由于專利申請不需經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，只要經(jīng)過初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，就可獲得專利權(quán)。因此這兩種專利沒有公布要求，時間差較短，該階段性法律風(fēng)險(xiǎn)持續(xù)時間短，法律風(fēng)險(xiǎn)值低，通常企業(yè)采取有效的保密措施即可以在評估中不予考慮。對于發(fā)明專利申請，需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，按照規(guī)定需要進(jìn)行公布。第一階段是自申請日至該發(fā)明專利申請公布之前，由于申請仍處于保密狀態(tài)，因而其風(fēng)險(xiǎn)值低。第二階段是發(fā)明專利申請公布至授權(quán)前，由于發(fā)明已經(jīng)公布，他人可能了解有關(guān)信息

36、。但是相關(guān)技術(shù)不能確定為專利技術(shù)，因而不具有訴權(quán)，即使他人未經(jīng)其許可使用其發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明創(chuàng)造者也不能對其起訴。因而此階段的法律風(fēng)險(xiǎn)值較大，企業(yè)如果沒有為維護(hù)權(quán)益做適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)備，則存在將來獲得專利權(quán)后仍無法追究實(shí)施者侵權(quán)責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)，避免該法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)以證據(jù)固定為主。（四）專利侵權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)權(quán)利人獲得專利權(quán)后，最大的法律風(fēng)險(xiǎn)就是專利侵權(quán)。一方面，專利權(quán)人有遭到他人侵權(quán)的可能；另一方面，也有專利權(quán)人不當(dāng)使用專利侵犯其他人的專利權(quán)利的可能。哪些具體行為屬于侵犯專利權(quán)的行為，各國專利法的規(guī)定基本相同，只是在規(guī)定的侵權(quán)行為的范圍上略有不同。通常認(rèn)為，專利侵權(quán)的構(gòu)成要件有4個方面：有被侵犯的有效專利權(quán)的存在

37、；未經(jīng)專利權(quán)人許可；侵權(quán)行為以生產(chǎn)經(jīng)營為目的；行為不屬于法律另有規(guī)定的情形。企業(yè)獲得專利權(quán)之后，應(yīng)在該專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行侵權(quán)產(chǎn)品或者侵權(quán)行為的跟蹤，及時發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的事實(shí)，保留相關(guān)證據(jù)以便及時制止侵權(quán)、索賠；企業(yè)在實(shí)施某項(xiàng)產(chǎn)品生產(chǎn)、投放市場前，應(yīng)檢索有關(guān)專利文獻(xiàn)，了解自己的產(chǎn)品是否侵犯了他人的專利。知識經(jīng)濟(jì)及知識產(chǎn)權(quán)概述（一）知識經(jīng)濟(jì)對企業(yè)競爭優(yōu)勢的長期研究，經(jīng)歷了20世紀(jì)80年代早期以資源為基礎(chǔ)的企業(yè)資源理論和90年代早期以能力為基礎(chǔ)的企業(yè)能力理論以后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)競爭優(yōu)勢不是由企業(yè)所處的市場與市場機(jī)會等外在于企業(yè)的因素外生決定的，也不是由企業(yè)所擁有的一般資源簡單地內(nèi)生決定的，而是由企業(yè)的特殊資源知識

38、內(nèi)生決定的。企業(yè)知識理論應(yīng)運(yùn)而生，它的主要觀點(diǎn)包括：企業(yè)是知識的集合體，知識的生產(chǎn)、使用和創(chuàng)造成為企業(yè)的基本活動，并且是企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的源泉。企業(yè)的知識存在于消費(fèi)者需求、行為和購買動機(jī)，解決問題能力的技術(shù)程序，產(chǎn)品和市場潛力，具有能力的供應(yīng)商和價格結(jié)構(gòu)，具有經(jīng)驗(yàn)和專長的雇員等之中。知識可能被保存在團(tuán)體或組織內(nèi)部和網(wǎng)絡(luò)層面，它經(jīng)常和其他資源“擁綁”在一起。在知識經(jīng)濟(jì)時代，“知識”要素已從其他生產(chǎn)要素中分離出來，獨(dú)立成為一種重要的要素，在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中發(fā)揮著主導(dǎo)作用。新古典經(jīng)濟(jì)增長學(xué)派代表，諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎得主美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家羅伯特，索洛根據(jù)美國1909年到1949年的統(tǒng)計(jì)資料，測算出技術(shù)進(jìn)步對經(jīng)濟(jì)增長的

39、貢獻(xiàn)率超過80%，而且發(fā)現(xiàn)在技術(shù)進(jìn)步率中有60%依賴于勞動者受教育的水平和培訓(xùn)的增長，這充分說明了知識在經(jīng)濟(jì)增長中的重要作用。之后，達(dá)爾尼夫（1998）的研究發(fā)現(xiàn)，19481984年間的經(jīng)濟(jì)增長中有高達(dá)66%的增長是資本和勞動力無法解釋的。根據(jù)布魯金機(jī)構(gòu)的一項(xiàng)調(diào)查顯示，1980年美國企業(yè)市場價值中，企業(yè)物質(zhì)資產(chǎn)占62%，而到1990年這一數(shù)字已下降到38%。最新的一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)表明，在當(dāng)前企業(yè)所創(chuàng)造的價值中，50%90%源自于對知識資本的管理，而非對傳統(tǒng)物質(zhì)資產(chǎn)的管理。這一判斷在新經(jīng)濟(jì)企業(yè)中得到有力證明，如微軟公司，1995年的市值為4910億美元，而當(dāng)年該公司的物質(zhì)資產(chǎn)僅為450億美元，公司市值中

40、有90.83%源自于智力資本。可口可樂公司1995年市值為7860億美元，而當(dāng)年該公司的物質(zhì)資產(chǎn)僅為520億美元，智力資本占該公司市值的93.38%0。傳統(tǒng)上，企業(yè)正常運(yùn)營所需要的基本經(jīng)濟(jì)資源分為3類：土地、勞動和資本。但它們已越來越不能解釋所有的實(shí)際經(jīng)濟(jì)增長，使得經(jīng)濟(jì)學(xué)家們將視野轉(zhuǎn)向了傳統(tǒng)的土地、資本和勞動三要素以外的要素技術(shù)和（知識）教育。20世紀(jì)80年代，加利福尼亞州大學(xué)伯克利分校的羅默教授根據(jù)這些新的經(jīng)濟(jì)增長現(xiàn)象，提出了經(jīng)濟(jì)增長的四要素理論，其核心思想是將知識作為經(jīng)濟(jì)增長更為重要的因素。在知識經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)價值增長越來越多地依賴于知識和技能帶來的價值，知識和技能不論是在個人、組織還是

41、國家水平上，正日益成為經(jīng)濟(jì)增長和繁榮的關(guān)鍵。（二）知識產(chǎn)權(quán)在知識成為最重要的生產(chǎn)要素的情況下，掌握這些知識的團(tuán)體就必然要尋求通過國家、法律和制度對知識的重要地位和權(quán)屬進(jìn)行確認(rèn)和保護(hù)，即發(fā)展到今天的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度（其表現(xiàn)形式有版權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密、地理標(biāo)志、植物新品種、集成電路布圖設(shè)計(jì)等），而法律對知識的這種確認(rèn)和保護(hù)又轉(zhuǎn)而促使各團(tuán)體竭力創(chuàng)造并利用好這些重要的知識財(cái)富。利益團(tuán)體尋求對其知識財(cái)富的保護(hù)，即知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的建立和完善，表現(xiàn)在國際層面上，從1883年的保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約開始，國際社會相繼制定了伯爾尼公約、商標(biāo)注冊馬德里協(xié)定、世界版權(quán)公約、保護(hù)鄰接權(quán)的羅馬公約、專利合作協(xié)

42、定、TRIPS等一系列的國際公約。也先后出現(xiàn)了巴黎聯(lián)盟（18831893）、伯爾尼聯(lián)盟（18861893）、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)合國際局（簡稱BIRPI，18931970）、聯(lián)合國教科文組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織（1970年開始代替BIRPI）、世界貿(mào)易組織等從事知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與國際協(xié)調(diào)的機(jī)構(gòu)。所有這些體制的建立，除了加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)外，更是有利于那些知識產(chǎn)權(quán)發(fā)達(dá)的國家和企業(yè)利用其知識資源維護(hù)自己的競爭優(yōu)勢地位。在國家層面上，除伊朗和朝鮮外，絕大多數(shù)國家都建立了知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)制度。我國自改革開放以來也開始了對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，先后進(jìn)行了一系列的知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法，如1982年商標(biāo)法、1985年專利法、

43、1990年著作權(quán)法等，并先后加入了一些知識產(chǎn)權(quán)類國際公約，如1985年加入巴黎公約、1989年加入馬德里協(xié)定、1992年加入伯爾尼公約和世界版權(quán)公約、1993年加入專利合作協(xié)定、1994年簽署并于2001年12月11日起對我國生效的TRIPS等。知識產(chǎn)權(quán)制度的建立和完善又轉(zhuǎn)而推動著各利益團(tuán)體（主要是企業(yè)，企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體）對知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、利用和維護(hù)。各企業(yè)紛紛將知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略作為企業(yè)參與市場競爭、國際競爭的重要手段和橋梁。世界上幾乎所有的跨國公司都設(shè)有知識產(chǎn)權(quán)管理部門，以管理知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)工作、開拓市場、增強(qiáng)企業(yè)的競爭力、遏制競爭對手。相比之下，國內(nèi)企業(yè)普遍存在知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄、缺乏科技創(chuàng)

44、新激勵機(jī)制、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)擁有量少、技術(shù)含量低等問題。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在國際專利申請中，中國發(fā)明專利的國際申請量只有美國和日本的1/30，韓國的1/4，我國企業(yè)申請的專利只占世界專利總量的1%2%，出口產(chǎn)品中擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的只占10%。在我國發(fā)明專利申請和受理中，在1985年4月1日2004年10月31日期間，我國企業(yè)被授予的發(fā)明專利僅占35.7%，而外國企業(yè)卻占到64.3%，且主要集中在光學(xué)、無線電傳播、移動通信等高新技術(shù)領(lǐng)域。國外一些大企業(yè)如日立公司、IBM公司等，其1年的專利申請量就超過了我國所有企業(yè)1年的專利申請量，美國的杜邦公司擁有3萬多項(xiàng)專利，美國電話電報(bào)公司擁有5萬多項(xiàng)專利。2000年美

45、國一份研究報(bào)告稱美國企業(yè)創(chuàng)造的知識產(chǎn)權(quán)的價值已經(jīng)超過有形資產(chǎn)，在資產(chǎn)總值中所占的比例高達(dá)60%。在我國現(xiàn)有的780多萬家大小企業(yè)中，擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的僅有2000家，有99%的企業(yè)沒有申請專利，擁有自己商標(biāo)的企業(yè)也僅占40%。（三）知識產(chǎn)權(quán)特征知識產(chǎn)權(quán)制度是人類的一項(xiàng)偉大發(fā)明，它以榮譽(yù)、社會地位和財(cái)富為杠桿，發(fā)掘每個人生命中最為寶貴的創(chuàng)造本能，為生生不息的創(chuàng)造之火添加利益的柴薪。知識產(chǎn)權(quán)法律制度以制度文明為杠桿，恰當(dāng)?shù)卣业嚼娴闹c(diǎn)，一端有效地激發(fā)了人們的創(chuàng)造熱情，另一端把個人才智轉(zhuǎn)化為無盡的社會財(cái)富，極大地推動了人類物質(zhì)文明和精神文明的進(jìn)步。知識產(chǎn)權(quán)具有以下特征。1、知識產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)知

46、識產(chǎn)權(quán)的客體即智力成果，是一種沒有形體的精神財(cái)富?？腕w的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，也是該項(xiàng)權(quán)利與有形財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的最根本區(qū)別。2、知識產(chǎn)權(quán)的專有性知識產(chǎn)權(quán)是一種專有的民事權(quán)利，它同所有權(quán)一樣具有排他性和絕對性的特點(diǎn)。不過由于智力成果是精神領(lǐng)域的產(chǎn)品，知識產(chǎn)權(quán)的效力內(nèi)容不同于所有權(quán)的效力內(nèi)容。知識產(chǎn)權(quán)專有性，主要表現(xiàn)在以下兩個方面。（1）知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)利人所獨(dú)占，權(quán)利人莖斷這種專有權(quán)并受到法律保護(hù)，沒有法律規(guī)定或權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的智力成果。（2）對于同一項(xiàng)智力成果，不允許有兩個或兩個以上的同一屬性的知識產(chǎn)權(quán)并存。3、知識產(chǎn)權(quán)的時間性知識產(chǎn)權(quán)具有時間性特點(diǎn)，一旦超出法律規(guī)定的有效期

47、限，這一權(quán)利就自動消滅，知識成果就會轉(zhuǎn)化為整個社會的共同財(cái)富，為全人類共同使用。這一特點(diǎn)是知識產(chǎn)權(quán)與有形財(cái)產(chǎn)的主要區(qū)別之一。如發(fā)明專利為20年，實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利為10年，從申請日起算。著作權(quán)保護(hù)期限較長，我國規(guī)定的著作權(quán)保護(hù)期限是作者終身和死后50年，有些國家是作者終身和死后70年。4、知識產(chǎn)權(quán)的地域性知識產(chǎn)權(quán)作為一種專有權(quán)，在空間上的效力并不是無限的，而是受到地域性的限制，即有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力僅限于本國境內(nèi)。除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定的以外，知識產(chǎn)權(quán)沒有域外效力，域外的其他國家對這種權(quán)利沒有保護(hù)的義務(wù)，域外的任何人均可在自己的國家內(nèi)自由使用該智力成果，既無須取得權(quán)利人的同意，

48、也不必向權(quán)利人支付報(bào)酬。要想使某項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)在域外也得到法律的保護(hù)，就必須依照共同參加的國際公約或雙方簽訂的協(xié)定，到請求保護(hù)的國家去提出申請或進(jìn)行登記。否則，它是得不到外國法律的保護(hù)的。另外，知識產(chǎn)權(quán)在某一國家失效，絲毫不影響該項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)在其他國家已取得的權(quán)利。21世紀(jì)是知識競爭的世紀(jì)，知識的競爭導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)面臨種種風(fēng)險(xiǎn)。其中，法律風(fēng)險(xiǎn)顯得尤為突出。這是因?yàn)橹R產(chǎn)權(quán)完全依賴于法律，任何來自法律上的威脅都將意味著權(quán)利人將完全喪失所有權(quán)。但目前我國不少企業(yè)尚未建立知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，科研開發(fā)與知識產(chǎn)權(quán)管理、技術(shù)創(chuàng)新與依法保護(hù)明顯脫節(jié)。因此，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)成為企業(yè)建立健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的一項(xiàng)

49、重點(diǎn)工作。在充滿風(fēng)險(xiǎn)的環(huán)境下，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的所有者和使用者首先需要認(rèn)清的就是他們的知識產(chǎn)權(quán)面臨著哪些風(fēng)險(xiǎn)。法人治理結(jié)構(gòu)（一）股東權(quán)利及義務(wù)1、公司股東為依法持有公司股份的人。股東按其所持有股份的種類享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)；持有同一種類股份的股東，享有同等權(quán)利，承擔(dān)同種義務(wù)。2、公司召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認(rèn)股東身份的行為時，由董事會或股東大會召集人確定股權(quán)登記日，股權(quán)登記日收市后登記在冊的股東為享有相關(guān)權(quán)益的股東。3、公司股東享有下列權(quán)利：（1）依照其持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；（2）依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會，并行使相應(yīng)的表決權(quán)，

50、股東可向其他股東公開征集其合法享有的股東大會召集權(quán)、提案權(quán)、提名權(quán)、投票權(quán)等股東權(quán)利。（3）對公司的經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；（4）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份；（5）查閱本章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、定期財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告；（6）公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配；（7）對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的股東，要求公司收購其股份；（8）對法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的公司重大事項(xiàng)，享有知情權(quán)和參與權(quán)；（9）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權(quán)利。關(guān)于本條第一款第

51、二項(xiàng)中股東的召集權(quán)，公司和控股股東應(yīng)特別注意保護(hù)中小投資者享有的股東大會召集請求權(quán)。對于投資者提議要求召開股東大會的書面提案，公司董事會應(yīng)依據(jù)法律、法規(guī)和公司章程決定是否召開股東大會，不得無故拖延或阻撓。4、股東提出查閱前條所述有關(guān)信息或者索取資料的，應(yīng)當(dāng)向公司提供證明其持有公司股份的種類以及持股數(shù)量的書面文件，公司經(jīng)核實(shí)股東身份后按照股東的要求予以提供。5、股東有權(quán)按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，通過民事訴訟或其他法律手段保護(hù)其合法權(quán)利。公司股東大會、董事會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，股東有權(quán)請求人民法院認(rèn)定無效。股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者本章程，或者決議內(nèi)容

52、違反本章程的，股東有權(quán)自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，給公司造成損失的，連續(xù)180日以上單獨(dú)或合并持有公司1%以上股份的股東有權(quán)書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合

53、法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第三款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。6、公司股東承擔(dān)下列義務(wù)：（1）遵守法律、行政法規(guī)和本章程；（2）依其所認(rèn)購的股份和入股方式繳納股金；（3）除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股；（4）在股東權(quán)征集過程中，不得出售或變相出售股東權(quán)利；（5）不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益；（6）法律、行政法規(guī)及本章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他義務(wù)。7、持有公司5%以上有表決權(quán)股份的股東，將其持有的股份進(jìn)

54、行質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生當(dāng)日，向公司作出書面報(bào)告。8、公司的控股股東、實(shí)際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司控股股東及實(shí)際控制人對公司和公司其他股東負(fù)有誠信義務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東及實(shí)際控制人不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和公司其他股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和公司其他股東的利益。公司的控股股東在行使表決權(quán)時，不得作出有損于公司和其他股東合法權(quán)益的決定。控股股東對公司董事、監(jiān)事候選人的提名，應(yīng)嚴(yán)格遵循法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序。控股股東

55、提名的董事、監(jiān)事候選人應(yīng)當(dāng)具備相關(guān)專業(yè)知識和決策、監(jiān)督能力。控股股東不得對股東大會有關(guān)人事選舉決議和董事會有關(guān)人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)；不得越過股東大會、董事會任免公司的高級管理人員。控股股東與公司應(yīng)實(shí)行人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，各自獨(dú)立核算、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。公司的總裁人員、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營銷負(fù)責(zé)人和董事會秘書在控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)?？毓晒蓶|的高級管理人員兼任公司董事的，應(yīng)保證有足夠的時間和精力承擔(dān)公司的工作?？毓晒蓶|應(yīng)尊重公司財(cái)務(wù)的獨(dú)立性，不得干預(yù)公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)活動?？毓晒蓶|及其職能部門與公司及其職能部門之間不應(yīng)有上下級關(guān)系?？毓晒蓶|及其下屬機(jī)構(gòu)不得向

56、公司及其下屬機(jī)構(gòu)下達(dá)任何有關(guān)公司經(jīng)營的計(jì)劃和指令，也不得以其他任何形式影響公司經(jīng)營管理的獨(dú)立性。控股股東及其下屬其他單位不應(yīng)從事與公司相同或相近似的業(yè)務(wù)，并應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭。9、控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方與公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用公司資金?？毓晒蓶|、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方不得要求公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用、成本和其他支出。公司也不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用：（1）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用；（2）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方提供委托

57、貸款；（3）委托控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；（4）為控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；（6）在沒有商品和勞務(wù)對價情況下以其他方式向控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方提供資金；（7）控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方不及時償還公司承擔(dān)對其的擔(dān)保責(zé)任而形成的債務(wù)；公司董事、監(jiān)事和高級管理人員有義務(wù)維護(hù)公司資金不被控股股東及其附屬企業(yè)占用。公司董事、高級管理人員協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)時，公司董事會應(yīng)當(dāng)視情節(jié)輕重對負(fù)有直接責(zé)任的高級管理人員給予警告、解聘處分，情節(jié)嚴(yán)重的依法移交司法機(jī)關(guān)

58、追究刑事責(zé)任；對負(fù)有直接責(zé)任的董事給予警告處分，對于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)提請公司股東大會啟動罷免直至依法移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的程序。公司董事會建立對大股東所持股份“占用即凍結(jié)”的機(jī)制，即發(fā)現(xiàn)控股股東侵占公司資產(chǎn)應(yīng)立即申請司法凍結(jié)，凡不能以現(xiàn)金清償?shù)?，通過變現(xiàn)股權(quán)償還侵占資金。公司董事長作為“占用即凍結(jié)”機(jī)制的第一責(zé)任人，董事會秘書、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人協(xié)助其做好“占用即凍結(jié)”工作。具體按照以下程序執(zhí)行：（1）公司董事會秘書定期或不定期檢查公司與控股股東及其附屬企業(yè)的資金往來情況，核查是否有控股股東及其附屬企業(yè)占用公司資金的情況。（2）公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在發(fā)現(xiàn)控股股東及其附屬企業(yè)占用公司資產(chǎn)的當(dāng)日，應(yīng)當(dāng)

59、立即以書面形式報(bào)告董事長。報(bào)告內(nèi)容包括但不限于占用股東名稱、占用資產(chǎn)名稱、占用資產(chǎn)位置、占用時間、涉及金額、擬要求清償期限等；如發(fā)現(xiàn)存在公司董事、監(jiān)事及其他高級管理人員協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)情況的，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人還應(yīng)當(dāng)在書面報(bào)告中寫明涉及董事、監(jiān)事及其他高級管理人員姓名，協(xié)助或縱容簽署侵占行為的情節(jié)。（3）董事長在收到書面報(bào)告后，應(yīng)敦促董事會秘書發(fā)出召開董事會會議通知，召開董事會審議要求控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方清償?shù)钠谙蓿婕岸?、監(jiān)事及其他高級管理人員的處分決定、向相關(guān)司法部門申請辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)對上述事項(xiàng)回避表決。對于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事、監(jiān)

60、事或高級管理人員，董事會在審議相關(guān)處分決定后應(yīng)提交公司股東大會審議。（4）董事會秘書根據(jù)董事會決議向控股股東及其他關(guān)聯(lián)方發(fā)送限期清償通知，執(zhí)行對相關(guān)董事、監(jiān)事或高級管理人員的處分決定，并做好相關(guān)信息披露工作；對于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事、監(jiān)事或高級管理人員，董事會秘書應(yīng)在公司股東大會審議通過相關(guān)事項(xiàng)后及時告知當(dāng)事董事、監(jiān)事或高級管理人員，并辦理相應(yīng)手續(xù)。（5）除不可抗力，如控股股東及其他關(guān)聯(lián)方無法在規(guī)定期限內(nèi)清償，公司董事會應(yīng)在規(guī)定期限屆滿后30日內(nèi)向相關(guān)司法部門申請將該股東已被凍結(jié)股份變現(xiàn)以償還被侵占資產(chǎn)，董事會秘書做好相關(guān)信息披露工作。（二）董事1、公司董事為自然人，董事應(yīng)具備履行職務(wù)所必須的知