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1、食品安全違法案件中“違法所得”、“貨值”的認定(綜述)摘要:中華人民共和國食品安全法及其配套法律 法規(guī)沒有明確如何對食品安全違法案件中“違法所得”和“貨 值”的認定,因全國缺乏統(tǒng)一的認定標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致各地只能根 據(jù)各自的理解或其他領(lǐng)域的規(guī)定自行認定并自圓其說。為公 平公正處理食品安全違法案件,探索全國統(tǒng)一的認定標(biāo)準(zhǔn), 本文收集我國有關(guān)“違法所得”、“貨值”文獻并進行綜述。關(guān)鍵詞:食品安全 違法所得 貨值 認定 綜述中圖分類號:F203文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1672-5336(2014)04-0090-021概念與計算1.1違法所得指行政相對人從事違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的活動,即 實施了國家法律、
2、法規(guī)禁止的行為,或未履行法定義務(wù)的獲 利額。一般表現(xiàn)為經(jīng)濟收益數(shù)量上的增加,但并非所有的利 益獲取都意味著經(jīng)濟收益數(shù)量上的增加。違法所得,既可以 表現(xiàn)為不應(yīng)有而有,如違規(guī)收取有關(guān)費用;又可以表現(xiàn)為不 應(yīng)免而免,如逃稅1。1.2 貨值指以貨幣計算的生產(chǎn)、銷售等經(jīng)營產(chǎn)品和貨物的總價值。在目前“貨值金額”一詞被廣泛運用的情況下,只有少 數(shù)法律對貨值金額作出了規(guī)定。2010年最高人民法院、最高 人民檢察院發(fā)布的關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等 刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋,提出“查獲的未 銷售的偽劣卷煙、雪茄煙,能夠查清銷售價格的,按照實際 銷售價格計算。無法查清實際銷售價格,有品牌的,按照該
3、 品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具 的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政 主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算” 2。2規(guī)定的沖突與認定的難點食藥、工商、質(zhì)監(jiān)、文化等部門都有沒收違法所得和根 據(jù)貨值金額行政處罰的權(quán)力,在沒有法律統(tǒng)一規(guī)定的情況 下,不同部門對違法所得、貨值的確定以及如何沒收違法所 得、罰款等只能依靠各自執(zhí)行的部門規(guī)章、地方性法規(guī)或行 政解釋作為行政執(zhí)法尺度,不同部門之間往往存在著規(guī)定的 沖突。2.1法律規(guī)定沖突最高人民檢察院1993年12月1日在關(guān)于假冒注冊商 標(biāo)犯罪立案標(biāo)準(zhǔn)中對“違法所得數(shù)額”的解釋為銷售收入; 1998年12月17日,
4、最高人民法院發(fā)布的關(guān)于審理非法出 版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第十七條第二 款將“違法所得數(shù)額”定義為獲利數(shù)額。1993年最高人民檢 察院做出的解釋“銷售收入”包含違法行為人通過違法行為 所獲利的數(shù)額外,還包含其實施違法行為時所投入的成本 3,這在事實上造成了違法所得認定、計算上的不公平。而 1995年、1998年最高人民法院的解釋“獲利數(shù)額”范圍與 前者顯然不同。2.2委托加工違法所得的計算委托加工過程中出現(xiàn)的違法產(chǎn)品,對于此類情況出現(xiàn)的 不合格產(chǎn)品,如服裝產(chǎn)業(yè)布料的加工,究竟按加工費計算違 法所得還是按照市場同類商品布匹計算違法所得,專家對此 都各有自己的看法4。2.3抽樣如何計
5、算貨值產(chǎn)品數(shù)量龐大時抽樣發(fā)現(xiàn)偽劣產(chǎn)品,應(yīng)按照怎樣的標(biāo)準(zhǔn) 來評定違法所得貨值的金額5。2.4犯罪所得與違法所得的區(qū)分目前暫無違法所得與犯罪所得區(qū)分解釋的權(quán)威標(biāo)準(zhǔn),給 犯罪數(shù)額或違法所得金額的認定帶來一定的困境6。2.5貨值計算應(yīng)考慮哪些因素餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法認為原料及食品添 加劑按進價計算,半成品按原料計算,成品按銷售價格計算; 產(chǎn)品質(zhì)量法認為涉案產(chǎn)品以其銷售價格或者市場價格予 以確定,并且涉案的產(chǎn)品系違法相對人生產(chǎn)加工的。計算貨 值金額時,并不考慮其他因素,比如半成品、原輔材料,成本、利潤、稅收等。2.6實際操作中計算的復(fù)雜性在實際食品安全執(zhí)法中發(fā)現(xiàn),有的食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn) 的違法食
6、品數(shù)量很大,但是行為人廉價銷售獲利很小,具體 銷售數(shù)量因登記索證不全無法具體查實計算7;有未銷售或 者銷售后尚未收到貨款的情況;有因為案件情況復(fù)雜或生產(chǎn) 經(jīng)營者銷售違法食品時間較長無法確定時間范圍而無法查 清數(shù)額的8;有食品本身貨值不高,但是食用后對消費者的 健康傷害巨大,此類貨值具體金額確定困難9。通過對2011 年蘇州市餐飲食品安全行政處罰典型案例匯編粗略的統(tǒng) 計,由于食品安全法以及其相關(guān)細則辦法對違法所得如 何計算沒有詳細規(guī)定,造成很多案例對違法所得和貨值認定 存在爭議10,這些案件盡管經(jīng)過執(zhí)法人員努力和有關(guān)專家 指導(dǎo)已經(jīng)結(jié)案,但是大家普遍認為亟需對現(xiàn)有的食品安全法 律法規(guī)漏洞進行補充和
7、完善。3沖突及難點的破解3.1在管轄和適用范圍內(nèi)認定對于違法所得的認定有兩類觀點:一種是剔除成本說, 此類說法認為應(yīng)將違法行為人實際付出的成本從獲取的全 部利益中扣除,將違法所得僅僅認為獲得的利益部分。另一 種是包括成本說,此類說法認為對于違法行為人違法所得貨 值的認定,不應(yīng)從其中扣除成本部分,而應(yīng)該視為其全部經(jīng) 濟利益所得。在兩種觀點中,大部分學(xué)者認為違法所得應(yīng)該 包括成本,他們認為行政處罰的精神主要是懲戒精神,應(yīng)該 起到教育群眾,預(yù)防違法事件再次發(fā)生的作用,另外違法人 應(yīng)該對自己的違法行為付出代價,從而達到行政處罰法 立法精神11。另外在查處違法彳丁為的基礎(chǔ)上進一步確認違 法所得中成本所占
8、的比重,無疑加大了執(zhí)法的難度,且浪費 大量的人力、物力和財力,所以在堅持以效益為基本的行政 法域原則上12,違法所得選擇包括成本和利潤說是比較合 理的。3.2按照同類物品價值認定委托加工貨值的認定,有三種觀點:第一種按照市場同 類物品價值來判斷;第二種按照收取的加工費來計算;第三 種貨值認定沒有依據(jù),但是加工費應(yīng)沒收4。食品行業(yè)委托 加工貨值認定考慮采用第一種。3.3按抽樣時貨物總價認定抽樣不合格食品貨值認定存在三種觀點:第一種根據(jù)鑒定結(jié)論,認定整批貨物 全部不合格;第二種只認定抽樣樣品為不合格產(chǎn)品并依法處 理;第三種認為公權(quán)力不應(yīng)該直接介入13。在食品行業(yè)應(yīng) 以抽樣時實際存在貨物的總數(shù)來認定
9、貨值。對抽樣前已經(jīng)食 用了的食品,如沒有發(fā)生食品安全問題,按照疑罪從無的原 則處理。3.4違法所得包容犯罪所得“犯罪所得”顧名思義就是指通過犯罪手段而獲取的財 物14,從概念上講,應(yīng)該是被包容在“違法所得”的概念 之中,也可以說是“違法所得”的表現(xiàn)形式之一。3.5半成品按原料計算貨值在其他領(lǐng)域?qū)τ诎氤善坟浿档恼J定,有四種觀點:第一 種只要無法單獨出售或者無法標(biāo)價的,無論其是否具備了產(chǎn) 成品的部分特性和使用性能,均不應(yīng)計入貨值金額;第二種 半成品和配件包裝應(yīng)按成本價計算在貨值金額內(nèi),只是沒有 組裝成成品;第三種對于此類貨物均應(yīng)按市場價計入貨值, 并從重處罰;第四種成品應(yīng)計入涉案貨值,半成品應(yīng)按照
10、產(chǎn) 品性能、工序完成程度等分析是否計入貨值,原輔料、包裝 物不計入貨值15。在食品行業(yè),貨值金額指生產(chǎn)經(jīng)營的食 品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算, 半成品按原料計算,成品按銷售價格計算。3.6以是否入賬來界定貨值對于認定違法所得的時間跨度需要有一個認定,以此來 解決因案件時間跨度太長而導(dǎo)致貨值金額難以認定的情況?!盃I業(yè)收入數(shù)額”的認定期限可以通過貨款是否入賬來界 定,如貨款已經(jīng)入賬,則認為貨物的權(quán)利以及風(fēng)險等也隨之 轉(zhuǎn)移,無論是否實際收到貨款,均認定納入營業(yè)收入,包括 預(yù)期的營業(yè)收入16。3.7對主體資格合法性分類界定對于主體資格不合法的,其違法所得應(yīng)當(dāng)認定為全部經(jīng) 營性收入
11、,包括成本和利潤;對于主體合法,經(jīng)營商品不合 格,如果當(dāng)事人是故意的,應(yīng)當(dāng)將全部經(jīng)營收入,包括成本 和利潤作為違法所得;對于主體合法,經(jīng)營商品不合格,如 果當(dāng)事人是無主觀故意的,應(yīng)當(dāng)只將獲利金額(利潤,不包 括成本)作為違法所得;當(dāng)然,如果無法確定相對人主觀狀 態(tài)時,建議以獲利金額(利潤,不包括成本)確定違法所得。 違法所得“已得”必須包含在違法所得之內(nèi),而對于“應(yīng)得 未得,如果違法所得確能收回,應(yīng)當(dāng)計算在違法所得內(nèi)并 予以追繳;若有證據(jù)證明違法所得無法收回,則不能計算在 內(nèi);對于當(dāng)事人已繳稅款和有證據(jù)證明已退還、賠償受害人 的金額,應(yīng)在沒收違法所得時扣減(計算時仍應(yīng)計算在內(nèi)) 并予以說明17
12、。4展望隨著價值法學(xué)在法律中引入,法律應(yīng)該更加關(guān)注復(fù)雜的 現(xiàn)實生活,有關(guān)法應(yīng)該是什么這一根本問題的理解與解釋, 應(yīng)從生活現(xiàn)象中總結(jié)抽象出來,事實證明,在不考慮社會背 景與人們的物質(zhì)生活方式,僅僅從“正義”角度制定的法律 其可操作性都是較差的,所以,在有關(guān)違法所得、貨值認定 中,要明確法律制定的價值目標(biāo),加強法的各種價值目標(biāo)的 相互關(guān)系尤其是沖突關(guān)系的研究,以此來減少不同部門,法 域之間存在的沖突18,在食品安全方面,對于違法者應(yīng)米 取從高從嚴處罰的高壓態(tài)度19,以保證消費者的食品安全; 同時為保護食品生產(chǎn)者的利益,應(yīng)通過政府來制定共同的行 為準(zhǔn)則,在提高自身競爭力的同時打擊潛在的競爭對手20。
13、參考文獻1陳藝娟.淺議衛(wèi)生行政處罰中違法所得的認定J.中國 保健營養(yǎng)(中旬刊),2012,4(4): 469-470.2董思毓.生產(chǎn)銷售假冒偽劣商品犯罪中貨值金額的理 解和認定J.法制與社會,2012(3): 107-117.3安源.對行政處罰中“違法所得的規(guī)范一一關(guān)于計算 標(biāo)準(zhǔn)的討論J.網(wǎng)絡(luò)財富,2009(14): 102-105.4陸一.本案不合格成品布的貨值如何計算J.中國質(zhì)量 技術(shù)監(jiān)督,2012(8): 24-25.5劉軍.僅憑抽查結(jié)果能否實施處罰J.中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān) 督,2008(8): 27.6徐貸.犯罪所得之物之刑法解釋與適用一一以商業(yè)賄 賂犯罪為視角J.中國刑事法雜志,2009(
14、1): 51-58.7邢晉太,董建軍.廉價商品怎樣計算貨值金額和違法所 得J.中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督,2008(11): 25.8楊毅.計量違法案件的一違法所得如何計算J.中國質(zhì) 量技術(shù)監(jiān)督,2011(9): 27.9魏文彪.生命價值不能以問題藥品貨值來衡量J.中國 公共安全(綜合版),2007(9): 26.蘇州市餐飲食品安全行政處罰典型案例匯編 Z.2011: 1-84.汪永清.行政處罰法適用手冊M.北京:中國方正出 版社,1996,28王為侯榮貴.貨值的認定應(yīng)囿于法律的規(guī)定J.中國 質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督,2013(6): 22-23.吳振祥,游德清.不合格水泥貨值金額該如何認定J. 中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督,2013(11): 25.劉清生.論刑事違法所得的認定與追繳J.湖南社會 科學(xué),2009(2): 51-57.陸一.半成品和配件能否計算為涉案貨值J.中國質(zhì) 量技術(shù)監(jiān)督,2013(6): 20-21.張云.對我國產(chǎn)品質(zhì)量法中“貨值金額計算的思考J. 標(biāo)準(zhǔn)科學(xué),2009(3): 58-60.王勃,張修乾.一起餐飲業(yè)食物中毒處罰案例的分析 思考J.中國
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