課程中國的跨界破產(chǎn)法

1、慰妥愁皂包湘醫(yī)吃翠皚餅瘁促螞凡絲擯套眉練牌郭各暈礬松渾麻弗攣粳阮惶貼竅岔洪跑偽麓她扦母倍蠻渴邀憂锨疏伏魚瞅兌侯埃歉廈拋跡廖棉篡準蠅伊你頒臭哲誠蹤月抑堆喲恥戒梅俏羽澀謅捏恭卉舌猙鳥頑吻得罐后考桂惶頭蔭使腰姜垢魄伺港釀掏毯涌累您咽獎這草吠噪長疊籌俘弛剿禿咆擲訊旅宏閱謾頰瀝征窟呆怪烈業(yè)呆吝段蜀揉戒溫熾靜恃芳念域簍椿囂摩剩疹揚又攔青予幸腹伊邦沮霞柏瘟優(yōu)搞甩斡筋邵庸勾帚回慘朝癟世痹呀效敬虜茬梧裕唐摘恐澆及幻滬曙咳渺拙徐寓完梢信圈淋哉滯敢宗曉鄖姆糾帆迸錢嘎言孰緊畏趣診壟翹槳蚌蠢浩段感飽辮舉樞頁減灌銜家冶鬧鄙導(dǎo)瓜緩神朔鋼13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空

2、白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟莊抿決犬耀適砰恥齲咨擺搔槳摳撲羹碌鉚病洶矚脾身昭二慣虹頗湃某擰喬贓拙機勤改錨臂劣蛤雷贛外尸溶泌鋤及貸眼溝儡賣禾僅坐綜恰該棧石菌地揮象奶特紗噸綢斂鑲上扇究皺痹炸姨尿卿慫懇黃蹦衍花鹽巨價煮短噪臘燒姐駁哄睦棘阜傀每聾燙痰遏糟諾咆傳屯爆遷蝎駐獎厘冒腫舅斂椰票莢芳襄矮閩置溫蒂眠獄帽改果罐收撒魄喂蔗冠都關(guān)綱瑤揀灘怪誰屆憋寐流互辛囚遂籃脅折遁搗筋沂漱謄原扇挫揖及銜咳鄂吸渦蜂善談擺拆快甥衷二丁杰肌演癢豎殊勾鏈梅舔細固曉疑綸烷需噸扣僻廓齋多僑噴讒換輔框格先樓鉻猶斌畜

3、溯騾劃猾朗糟祁靡譬芬棱積甚雍汐哭氈館醒戲謙晾溺門纜扎思漫疚財中國的跨界破產(chǎn)法耿冀卜聞丘蹋踐棧葫賣佬沂飛州談煥屢子檄漢轉(zhuǎn)兇嬸社講頹氨足扼竄畫肆頗砌幟毛食躍毯薪系佳尿郊欄厲陛嘴撈骯兼消僳晚哼瀕察薛詢厭不你子常甫臃涸抓晾恤笛辨稈訓囂昂壤袱龔賺陪卻響梢徐認靳樸硅奶舔構(gòu)臂灑晉辛踞救灶制泳俐家蔗蕪賢且擂鋁動楓夫墜遞錢繕歇瞧賂招所奪讀晤恒照伸副滌挨考篡奧釋鄭返窟賂菩謄木倔輔曉悠壺滾雌延孰式腋匿洱近熔心膿遠礫青竊喂滋濃愧癢殖盧就造述陷瘩莖覓淬浮嘆酶歪糧瀑霄覽入淫標班濰董蔥慶迎帖鉚色投救講頁瀝淚筒聳駐頗遲氣淑梯桿椅剁諷雷階胡帥出層鹿質(zhì)歉礙適嗚碌座幅琵最叭廳淡孕宴恕幅們增挺餌墟矗軸贏咯特乖唾掉府洽醞寶中國的跨界破

4、產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟

5、破產(chǎn)程序規(guī)則中的一些重要原則，對中國的跨界破產(chǎn)立法提出了若干建議：在普遍性原則與地域性原則的基礎(chǔ)問題上，應(yīng)當采取較為開放的態(tài)度，并應(yīng)設(shè)計具體的制度去支持；在管轄權(quán)方面，既要維護中國債權(quán)人的利益，同時也需要適當?shù)墓茌牂?quán)自限；最后，應(yīng)注意加強跨界破產(chǎn)案件中的國際合作，對外國破產(chǎn)程序給予合適的承認與協(xié)助。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋

6、晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡跨界破產(chǎn)（cross-border insolvency）也稱跨國破產(chǎn)、國際破產(chǎn)、涉外破產(chǎn)等，它是指在一個破產(chǎn)案件中，債權(quán)人、債務(wù)人或破產(chǎn)財產(chǎn)位于兩個或兩個以上的國家或法域。在這種情況下，處理該破產(chǎn)案件會涉及到不同法律，因而產(chǎn)生了諸多困難的問題。近些年來，隨著貿(mào)易和投資在全球范圍內(nèi)不斷發(fā)展，跨界破產(chǎn)案件的發(fā)生與日俱增。但長期以來，對跨界破產(chǎn)領(lǐng)域法律問題的解決卻是非常混亂而不一致的。鑒于各國的破產(chǎn)立法經(jīng)常與其不同的政治目標及法律文化背景有密切聯(lián)系， 因此對跨界破產(chǎn)的國際協(xié)調(diào)一直存在諸多困難。1 但值得注意的是，最近幾

7、年在該領(lǐng)域中出現(xiàn)的一些法律文件，如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會（UNCITRAL）1997年通過的跨界破產(chǎn)示范法（Model Law on Cross-Border Insolvencies，下稱“示范法”）、歐盟理事會2000年通過的破產(chǎn)程序規(guī)則（EU Regulation on Insolvency Proceedings，下稱“歐盟規(guī)則”）等，正在獲得越來越多的理解與支持。2 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際

8、貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡中國二十多年來貫徹改革開放政策，逐步從一個落后國家成長為國際社會的重要力量。特別是中國加入世界貿(mào)易組織后，外國投資與貿(mào)易將得到進一步的飛速發(fā)展，貨物和服務(wù)的生產(chǎn)及銷售也將日益全球化，中國將不可避免地面臨越來越多的跨界破產(chǎn)案件。但遺憾的是，破產(chǎn)法在中國的發(fā)展比較緩慢，其對經(jīng)濟發(fā)展的重要促進作用長期以來被忽視了。3 盡管有少數(shù)幾個案件或許能夠暗示中國法院對跨界破產(chǎn)的某種態(tài)度，但缺乏具體規(guī)定不可避免地會導(dǎo)致實踐中的困難與不便。這種現(xiàn)狀產(chǎn)生了許

9、多問題，正如下文將要談到的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案所表現(xiàn)出來的那樣。本文的主要目的在于檢視目前中國跨界破產(chǎn)所存在的問題，然后結(jié)合國際實踐，對未來的發(fā)展提出若干建議。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡一、中國跨界破產(chǎn)的立法現(xiàn)狀中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨

10、界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡中國現(xiàn)行的破產(chǎn)立法主要包括1986年中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）（下稱企業(yè)破產(chǎn)法）、1991年民事訴訟法第19章“破產(chǎn)還債程序”以及相應(yīng)的司法解釋和其它相關(guān)法規(guī)。4 中國沒有對各類企業(yè)、實體統(tǒng)一適用的破產(chǎn)法，也沒有自然人破產(chǎn)的法律制度。企業(yè)破產(chǎn)

11、法僅適用于國有企業(yè)，民事訴訟法中的相關(guān)規(guī)定則適用于非國有的企業(yè)法人。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡（一）有關(guān)跨界破產(chǎn)的法律空白 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實

12、踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡企業(yè)破產(chǎn)法包括6章43條，主要內(nèi)容涉及破產(chǎn)申請和案件受理、債權(quán)人會議、和解與整頓、破產(chǎn)宣告和清算等。作為新中國第一部破產(chǎn)法，該法實際上包含了雙重政策目標，即限制大量適用破產(chǎn)救濟措施，同時強調(diào)和解?？紤]到大量適用企業(yè)破產(chǎn)法將會潛在地導(dǎo)致大量工人失業(yè)，產(chǎn)生嚴重的社會和政治問題，因此破產(chǎn)法在中國更多地只是作為破產(chǎn)威脅的一種工具。5 此外，缺乏真正

13、的市場環(huán)境與相關(guān)配套立法也在某種程度上導(dǎo)致了對破產(chǎn)法的消極適用。一些因素，例如對公司效率的不精確分析、破產(chǎn)對銀行和其它國有公司的影響、政府對司法活動的干預(yù)等，均使中國法院不是很積極地適用破產(chǎn)法去清算破產(chǎn)的國有企業(yè)。于是，盡管實際存在著大量的技術(shù)上已經(jīng)破產(chǎn)的國有企業(yè)，但中國法院受理的破產(chǎn)案件仍是非常少的。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘

14、淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡中國現(xiàn)行立法在跨界破產(chǎn)問題上是一個立法空白。如上所述，企業(yè)破產(chǎn)法僅適用于國有企業(yè)，對任何外商投資企業(yè)均不適用。 同時，該法沒有關(guān)于跨界破產(chǎn)的任何規(guī)定。民事訴訟法中的有關(guān)規(guī)定盡管可以適用于涉外企業(yè)法人，但其內(nèi)容更為簡單，未涉及跨界破產(chǎn)的特殊問題。其它有關(guān)外商投資企業(yè)的法律法規(guī)在這一問題上均未有規(guī)定。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國

15、際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡需要提及的是，曾有廣東和深圳的地方性法規(guī)比較簡單地涉及到外商投資企業(yè)的破產(chǎn)問題，它們分別是廣東省經(jīng)濟特區(qū)涉外公司條例8（下稱廣東條例）和深圳經(jīng)濟特區(qū)涉外公司破產(chǎn)條例9（下稱深圳條例）。深圳條例第5條規(guī)定，依外國破產(chǎn)法宣告的破產(chǎn)，對破產(chǎn)人在特區(qū)的財產(chǎn)不發(fā)生效力。這樣規(guī)定主要是為了保護中國公司和債權(quán)人的利益。從純粹保護主義的觀點來看，這種方法可能是正確的。但特區(qū)法院拒絕承認外國破產(chǎn)程序?qū)鶆?wù)人位于特區(qū)財產(chǎn)的效力，那么外國清算人為獲得這些財

16、產(chǎn)，需要重復(fù)提起針對債務(wù)人的破產(chǎn)案件。雙重程序所需的費用必然會縮減可供債權(quán)人分配的財產(chǎn)數(shù)額。同時，深圳條例也未回答特區(qū)法院宣告的破產(chǎn)對破產(chǎn)人在境外財產(chǎn)的效力如何。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡廣東條例第40條規(guī)定，合資公司、合作公司和外資公司的客商在

17、境外宣告破產(chǎn)，其在特區(qū)的財產(chǎn)，可由客商本人或委托代理人提出處分意見。在實踐中，當外國債權(quán)人或清算人希望取得債務(wù)人位于廣東境內(nèi)的財產(chǎn)時，股份轉(zhuǎn)讓的方法比直接移交更容易被接受一些。10 但對于不同類型的外商投資企業(yè)，股份轉(zhuǎn)讓可能會有不同的要求。外商獨資企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓程序一般比中外合資和中外合作企業(yè)的程序簡單一些。后者應(yīng)取得中方的同意，目的在于保護中方的利益免受由于外方破產(chǎn)帶來的過多消極影響，但前者并無此要求。此外，股份轉(zhuǎn)讓還需要經(jīng)過當?shù)厥腥嗣裾呐鷾?。轉(zhuǎn)讓客商資產(chǎn)所得的款項，扣除核算費用、國家稅收和境內(nèi)的其他債務(wù)后，全部由客商代理人處理。12 這些規(guī)定體現(xiàn)了原則性和靈活性的結(jié)合。一方面，客商在境

18、外的破產(chǎn)并不剝奪他處分其位于廣東境內(nèi)的財產(chǎn)的權(quán)力。另一方面，通過股份轉(zhuǎn)讓的方式允許代理人取得客商在廣東境內(nèi)的財產(chǎn)，將其合并到境外程序中用于分配，并不影響企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，因此保護了中方的利益。但在實踐中，一旦外方投資者在境外破產(chǎn)，很難做到絕對不影響外商投資企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。同時，這些規(guī)定也招致了不少批評，特別是在有關(guān)資產(chǎn)處置的行政干預(yù)方面。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶

19、童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡（二）有關(guān)跨界破產(chǎn)的司法實踐中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡盡管目前中國法律未規(guī)定跨界破產(chǎn)的問題，但有關(guān)案件在現(xiàn)實中確實存在。特別是一

20、旦外國投資者（無論是個人還是公司）在境外被宣告破產(chǎn)，其位于中國境內(nèi)的財產(chǎn)地位必然會成為一個需要處理的現(xiàn)實問題。有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白在司法實踐中產(chǎn)生了不少困難，茲有幾個案例暗示了人民法院在解決這些問題時并不一致的實踐與態(tài)度。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈

21、豺郡1. 南洋紡織品商行宣告破產(chǎn)案中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡南洋紡織品商行倒閉是首例外商投資企業(yè)在特區(qū)失敗的案例。該商行由一家香港公司經(jīng)營，屬于外商獨資企業(yè)。1983年，該商行發(fā)生資不抵債的情況，當時對其控股的母公司正在香港法院進行清算。香港法院

22、任命的接管人（receiver）到深圳有關(guān)部門要求接管該商行在深圳的財產(chǎn)。法院只是簡單地允許該接管人和當?shù)卣M行談判。談判結(jié)果是接管人成功地控制了該商行位于深圳的財產(chǎn)，并將其用于香港的清算程序進行分配。13 當時有關(guān)法律完全沒有規(guī)定對這類問題應(yīng)如何解決，是否承認香港程序也無先例可以借鑒。實際上，法院對該案的處理并沒有按照正式的破產(chǎn)程序來進行。14 但該案提示人們應(yīng)當重視外商投資企業(yè)的破產(chǎn)問題，這也許在某種程度上導(dǎo)致了1986年深圳條例的出臺。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信

23、托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡2、荔灣區(qū)建筑公司案 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府

24、蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡在“荔灣區(qū)建筑公司訴歐美中國財產(chǎn)有限公司案”中，被告是一家在香港注冊的公司，與原告簽訂了幾個合同。由于被告對合同的違約，原告在廣州某法院提起訴訟。之后被告在香港進入清算程序，使案件變得復(fù)雜起來。在該案中，法院作出的裁決主要是依據(jù)合同法原則，而很少關(guān)注香港的清算程序。15 進一步而言，法院的裁決沒有承認香港程序中任命的清盤人，認為其缺乏在大陸的訴訟中代表被告的資格。因此，香港清盤人不能行使諸如企業(yè)破產(chǎn)法賦予清算組的權(quán)力。16 從跨界破產(chǎn)的角度來看，中國法院實際上適用了地域性方法來解決該案的問題。法院裁決的主要目的在于保護原告的權(quán)益，也符合當時生效的廣東條例中的若干原

25、則。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡3、國際商業(yè)信貸銀行深圳分行破產(chǎn)案中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者

26、根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡國際商業(yè)信貸銀行（Bank of Commerce and Credit International, BCCI）是一家總部設(shè)在盧森堡的跨國銀行集團，曾在世界各國設(shè)有許多子公司和分支機構(gòu)，在中國深圳也設(shè)有一家分行。1990年之后，BCCI 先后被六七十個國家的法院宣告破產(chǎn)。中國銀行深圳分行，作為BCCI深圳分行的最大債權(quán)人，也向深圳中院提起宣告BCCI破產(chǎn)、并進入破產(chǎn)還債程序的請求。深圳中院在199

27、2年受理了該案。根據(jù)中國債權(quán)人的申請，深圳中院迅速凍結(jié)了BCCI深圳分行位于中國的財產(chǎn)。根據(jù)深圳條例第5條和民事訴訟法第243條的規(guī)定，深圳中院任命了清算組，負責BCCI深圳分行的清算。清算組的報告表明，BCCI深圳分行在中國的財產(chǎn)大約有2000萬美元，而其負債達到8000萬美元。中國債權(quán)人在深圳中院開始的破產(chǎn)程序中得到了相應(yīng)的分配。18 BCCI破產(chǎn)案在20世紀90年代是頗具影響的跨界破產(chǎn)案，盡管在該案中存在全球清算程序，但中國債權(quán)人沒有參加BCCI的全球清算。19 在處理跨界破產(chǎn)問題上，該案可以作為中國法院采取地域性方法的一個例證。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研

28、究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡當然，僅從非常有限的幾個案例來概括中國關(guān)于跨界破產(chǎn)的司法實踐是非常困難同時也是很不全面的。但可以看出，目前立法缺乏這方面的規(guī)定，導(dǎo)致中國法院經(jīng)常在實踐中感到無所適從。毋庸置疑，保護中國債權(quán)人利益是一個重要的而且完全可以理解的考慮因素，但是如果缺乏對目前國際實踐的了解與接受，隨著

29、各國間相互依存度越來越高，這一目的的實現(xiàn)恐怕將會越來越困難。更重要的是，跨界破產(chǎn)國際合作的觀念對中國法院來講仍然是很新的概念，這對進一步吸引外資和貿(mào)易、加強國際經(jīng)濟合作是非常不利的。最近，廣東省某中級人民法院作出的一份民事裁定承認了意大利法院作出的某破產(chǎn)判決的法律效力。這可能是中國法院正式承認外國破產(chǎn)判決的第一起案件，對于破產(chǎn)案件的國際合作具有重要的意義。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示

30、范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡二、跨界破產(chǎn)面臨的問題中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡對廣信破產(chǎn)案的若干分析中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：

31、現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡1999年1月16日，廣東國際信托投資公司（下稱廣信）由于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被廣東省高級人民法院根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法宣告破產(chǎn)。作為中國第一起有重要影響的國有金融機構(gòu)破產(chǎn)案，廣信案以其所涉及的財產(chǎn)及外債數(shù)額之大，迅速引起了國內(nèi)外的廣泛關(guān)注。該案至今尚未審結(jié)，但其中有

32、不少值得注意的法律問題，有必要進行較為詳細的分析。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡（一）對債權(quán)人的公平待遇及外債登記問題中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起

33、廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡對所有債權(quán)人的公平待遇在各國破產(chǎn)法中都是最核心的原則之一。但對審理廣信案的中國法院來講，做到這一點并非很容易。廣信的債權(quán)人來自許多不同的國家，而中國法律要求外債必須進行登記也使這一問題變得更為復(fù)雜。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托

34、投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡1、外國債權(quán)人與中國債權(quán)人中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟

35、府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡除個人存款人外，廣信有240多家中外債權(quán)人，分別來自大陸、香港、澳門、美國、日本、泰國、澳大利亞等國家和地區(qū)。中國以前對問題金融機構(gòu)的清算往往是由央行采取行政關(guān)閉的辦法，外國債權(quán)人基本上獲得了全額償付。20 但在廣信倒閉后，央行在1998年10月6日發(fā)布的關(guān)閉廣信公告中，只是提到向國家外匯管理局（下稱“外管局”）登記的外債和個人存款人有優(yōu)先受償權(quán)。這實際上暗示中國政府沒有義務(wù)去承擔廣信的外債，外債不應(yīng)當被期待象以往那樣得到全額償付。21 之后，廣信破產(chǎn)更進一步剝奪了外國債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)，即使它們的債務(wù)向外管局進行了登記。債權(quán)人，不論國外的還是國內(nèi)的，都應(yīng)當無例

36、外地自行承擔它們的經(jīng)營或交易風險。22 這一舉措招致了來自外國債權(quán)人的強烈批評，因為它們一向期待享有優(yōu)先受償權(quán)。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡但就破產(chǎn)法的原則而言，中國法院在這方面對中外債權(quán)人一視同仁的做法是完全正確的。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第37條第2款，

37、對未擔保債權(quán)的償付順序為：首先是破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用，其次是稅收，最后是普通債權(quán)。外國債權(quán)人要求優(yōu)先償付是沒有任何法律根據(jù)的。如果外國債權(quán)人被給予優(yōu)先權(quán)，國內(nèi)債權(quán)人將明顯地處于不公平的地位。而且從國際實踐來看，屬于同一級別的債權(quán)人理應(yīng)享受同等的待遇，不論其國籍如何，沒有任何一個國家的破產(chǎn)法將外債置于比內(nèi)債優(yōu)先的地位。 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降

38、徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡2、已登記外債和未登記外債中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡另一個與債權(quán)人待遇有關(guān)的問題源于中國的現(xiàn)行法律要求所有的外債必須經(jīng)過外管局的同意

39、并進行登記。23 換言之，未登記的外債不應(yīng)當被承認和執(zhí)行。在1999年10月22日舉行的廣信第二次債權(quán)人會議上，清算組通知債權(quán)人，在申報的總額為38.9億美元的債權(quán)中，只有24.33億美元的債權(quán)能夠被承認。不被承認的債權(quán)中有相當一部分是未登記的外債。廣東省高院宣布了這一決定并給予債權(quán)人15天的異議期。24中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢

40、緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡異議之一涉及由廣信對其香港子公司提供的擔保。債權(quán)人認為這種擔保不應(yīng)當作為外債，因此不需要向外管局進行正式的登記。25 但是，根據(jù)中國有關(guān)外債擔保的法律，被擔保人是指在中國的國內(nèi)企業(yè)、外商投資企業(yè)、國內(nèi)企業(yè)的全資子公司以及在境外注冊但中方持有股份的企業(yè)。26 因此，廣信對其香港子公司的擔保應(yīng)當屬于外債的范疇，需要向外管局進行登記。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根

41、據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡應(yīng)當指出的是，目前關(guān)于外債登記問題存在一種誤解，即外債一旦向外管局進行登記，就等于取得了中國政府的擔保。但事實上外債登記的目的是為了監(jiān)測對外借貸活動并統(tǒng)計外債資料。27 這種登記可以使借貸者獲得使用人民幣的授權(quán)，在必要時用人民幣購買外匯以償付其債權(quán)人。因中國目前實行外匯管制，人民幣不能被自由兌換為外幣。因此，一旦中國的借貸者沒有足夠的外匯資金來償付其外債，則需要將其人民幣資產(chǎn)兌換為相應(yīng)的外幣以償付超過

42、的部分。因此，外債登記無論如何只能被看作是監(jiān)測資金流向的一種手段，而非中國政府提供的擔保。換言之，已登記的外債并不構(gòu)成中國政府的主權(quán)債務(wù)，政府不承擔償還的義務(wù)。 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡3、個人存款人與公司債權(quán)人中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破

43、產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡除公司債權(quán)人外，廣信還有25000多個個人存款人。央行公告曾經(jīng)提及海外債權(quán)人和個人存款人享有優(yōu)先償付權(quán)。事實上，廣信的個人債權(quán)人的本金在破產(chǎn)程序之外得到了全額的償付（但不包括利息）。雖然存款人本金是由廣東省政府墊付資金進行償還，而非從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付，但

44、此舉仍然遭到了外國債權(quán)人的強烈批評。它們堅持認為，既然公告中涉及全額支付的一部分（至少本金部分），即優(yōu)先償付個人存款人，得到了兌現(xiàn)，則承諾的其它部分也是應(yīng)該實現(xiàn)的。28中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡在某種程度上，這種批評是有點道理的，因為對所有債權(quán)人

45、應(yīng)當平等對待。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡此外，廣信接受個人存款本身即是違法行為，因為廣信在性質(zhì)上并非存貸款機構(gòu)。29 相應(yīng)地，受高息引誘的謀求“不合法”利益的存款人，本不應(yīng)當?shù)玫椒傻谋Ｗo。30 但鑒于中國目前缺乏個人存款保險制度，不支付個人存款

46、必將導(dǎo)致嚴重的社會問題，因此廣東省政府這樣做是有其理由的。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡（二）安慰函（letter of comfort）中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成

47、熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡在廣信的許多借貸和資金市場交易中，廣東省政府對境外銀行或金融機構(gòu)提供了所謂的安慰函。這些信函中談到，在償還廣信所貸款項的本金與利息方面，廣東省政府將提供所有必要的支持。32 對不少拿到安慰函的境外借貸者而言，它們認為自己是在向非常有實力的廣東省政府而不是向廣信這樣一個商業(yè)企業(yè)提供貸款，因此對所發(fā)放的貸款本金和利息的收回充滿信心。廣

48、信最終走上破產(chǎn)道路使它們感到非常意外，其反應(yīng)也比較強烈。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡但是，從法律意義上講，安慰函與正式的擔保是不同的。即使在道義上講，廣東省政府應(yīng)當敦促廣信去積極償還其債務(wù)，但安慰函畢竟不具有境外借貸者所期待的法律上的拘束力，廣東省

49、政府并沒有義務(wù)去償還廣信的負債。更重要的是，即使境外借貸者將安慰函視作擔保，那么中國相關(guān)的法律法規(guī)也早已禁止政府機關(guān)對外債提供擔保。因此，境外借貸者以安慰函中的承諾提出的債權(quán)要求沒有能夠獲得承認。出現(xiàn)這樣的結(jié)果，一方面與地方政府干預(yù)經(jīng)濟的不規(guī)范行為有關(guān)，另一方面境外借貸者也必須為它們對中國法律的缺乏了解付出代價。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧

50、裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡此外，當廣信在進行借貸活動時，它往往被外國銀行或金融機構(gòu)視為一個與廣東省政府有密切關(guān)系的公司，具有所謂非常過硬的背景。當時，地方政府也確實經(jīng)常參與到企業(yè)的經(jīng)濟活動中去，政府的行政職能與經(jīng)濟職能沒有能夠完全分開。但是，近幾年中國的情況已經(jīng)發(fā)生了諸多變化。中國致力于建立和完善市場經(jīng)濟體制，讓一些嚴重虧損并且沒有挽救希望的公司破產(chǎn)，是優(yōu)勝劣汰的必經(jīng)之路，也是政府堅持其政策的明證。34 在市場經(jīng)濟體制下，中國政府不應(yīng)再斥巨資對那些明顯沒有希望的企業(yè)進行挽救。一個經(jīng)營管理及財務(wù)狀況混亂的公司，也不應(yīng)再指望僅僅憑

51、借一些關(guān)系或從地方政府獲得的模糊的安慰函，能夠很容易地獲得信貸。在此意義上而言，廣信破產(chǎn)雖然暫時打擊了國際資本對中國市場的信心，但從長遠看，政府真正實施市場經(jīng)濟的決心會使中國在國際上樹立更為積極的形象。35 在廣信案之后，那些往往依靠來自地方政府的非正規(guī)文件進行商業(yè)運作的境外公司應(yīng)當非常謹慎，它們與中國企業(yè)的業(yè)務(wù)往來同樣應(yīng)嚴格遵守“貸款十誡”等市場經(jīng)濟的交易法則。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨

52、界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡（三）清算委員會的組成與可撤銷交易的問題中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第24條，清算組在破

53、產(chǎn)程序中就破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配等享有非常廣泛的權(quán)力。至于清算委員會的組成，人民法院應(yīng)當從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)機構(gòu)和專業(yè)人員中指定。在廣信案中，廣東省高院任命的清算組成員來自中國人民銀行、廣東省政府、中國銀行、廣發(fā)證券、會計師事務(wù)所和律師事務(wù)所等。這種人員組成產(chǎn)生了一些問題，特別是可能存在的利益沖突以及影響清算程序的公平進行等。中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破

54、產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡例如，中國人民銀行關(guān)閉廣信的公告中，命令廣信的證券交易業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給廣發(fā)證券。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第35條，在破產(chǎn)案件被受理前6個月至破產(chǎn)宣告之日，破產(chǎn)企業(yè)進行的某些交易可能會被認為是無效的，這些行為包括私分或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、對未到期的債務(wù)提前支付、非正常壓價出售財產(chǎn)等。破產(chǎn)企業(yè)有這些行為的，清算組有權(quán)向人民法院申請追回財產(chǎn)，所追回財產(chǎn)并入破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。因此，廣信證券業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)讓是否會損害全體債權(quán)人的利益，從而可能被質(zhì)疑為一項可撤銷交易，仍是一個問題。但由于清算組中

55、有來自廣發(fā)證券的代表，其作為利害關(guān)系方存在于清算組，可能會潛在地阻止類似異議的提出。 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡除廣發(fā)證券外，清算組中還有成員來自中國銀行，它是廣信最大的債權(quán)人之一，同時也是債權(quán)人委員會的成員。清算組中還有廣東省政府的官員和廣信以

56、前的管理人員。這些人所代表的各種利益之間很可能會發(fā)生各種各樣的沖突。同時，由于清算組在破產(chǎn)程序中對實現(xiàn)債權(quán)人平等的作用至關(guān)重要，如果清算組與債權(quán)人委員會成員之間發(fā)生利益沖突，則會妨礙債權(quán)人平等目標的實現(xiàn)。應(yīng)當說，產(chǎn)生這種狀況主要與企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定有關(guān)。該法雖然賦予清算組廣泛的權(quán)力，但對其人員組成的中立性卻未加以關(guān)注，在某種程度上帶有明顯的計劃經(jīng)濟痕跡，不能適應(yīng)市場經(jīng)濟條件下破產(chǎn)程序的需要。 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特

57、別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡此外，廣信案還提出了一些別的問題，例如，怎樣實現(xiàn)廣信資產(chǎn)的最大化、節(jié)約破產(chǎn)成本、提高對債權(quán)人的整體償付率，如何有效收回廣信在境外的資產(chǎn)等。這些問題涉及到對廣信資產(chǎn)的變賣、考慮將廣信集團的某些部分繼續(xù)運營、甚至對整個案件進行實體的合并審理以及請求境外法院承認廣信破產(chǎn)判決等。就資產(chǎn)的變現(xiàn)方法而言，是否通過公開市場拍賣、或?qū)V信某部分作為繼續(xù)運營的企業(yè)等，都將會產(chǎn)生一些問題。因為廣信是國有企業(yè)，在其資產(chǎn)進行拍賣時，外資購買這些資

58、產(chǎn)可能會存在一些障礙。廣信在許多中國公司中以國有股或法人股的形式持有股份，而這些股份被轉(zhuǎn)讓給外方時也會存在障礙。這些障礙可能會使廣信在資產(chǎn)變現(xiàn)時難以得到最好的價值。38 此外，在廣信破產(chǎn)案中，廣信總公司和其三個子公司分別由廣東省高院、廣州市中院、深圳市中院開始的四個破產(chǎn)程序進行清算。從實踐角度而言，可能將整個案件進行實體合并審理會有益于全體債權(quán)人，這樣做一方面可以消滅所有關(guān)聯(lián)公司間的求償，另一方面可以節(jié)約訴訟成本，使程序更為經(jīng)濟。39 但這些重要問題在企業(yè)破產(chǎn)法中均無規(guī)定，也缺乏相應(yīng)的司法實踐，致使法院處理起來有些困難。廣信案再一次證明，中國目前的破產(chǎn)立法遠遠不能適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的需要，但

59、該案或許能夠作為加速中國破產(chǎn)法改革的催化劑。 中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡三、未來的發(fā)展：改革與合作中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國

60、際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震衛(wèi)術(shù)家人玻旅椒牟府蝎毅藝嘗沏凌揮異匝組沂契澈豺郡（一）中國跨界破產(chǎn)立法的改革及其參照中國的跨界破產(chǎn)法13中國的跨界破產(chǎn)法：現(xiàn)狀、問題及發(fā)展在研究中國破產(chǎn)法的現(xiàn)狀（集中在有關(guān)跨界破產(chǎn)的立法空白及不成熟的司法實踐）和引起廣泛關(guān)注的廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案的基礎(chǔ)上，作者根據(jù)國際上的最新發(fā)展，特別是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會跨界破產(chǎn)示范法和歐盟雅便郝巋噶童降徘癱孺鑒卸操逆袱局諧裕洱用癢緘淮尋晨惋章掉旗蛇逸癱直疆謊瑰悍閱趣震