營(yíng)銷中法律風(fēng)險(xiǎn)防范概要

1、營(yíng)銷中法律風(fēng)險(xiǎn)防范指要法是人類文明和社會(huì)進(jìn)步的象征，它已經(jīng)滲透到現(xiàn)代社會(huì)生活的每一個(gè)角落。人們?cè)谌粘Ｉ钪薪?jīng)常會(huì)遇到法律問(wèn)題， 而我們的營(yíng)銷工作更離不開(kāi)法律的 幫助。作為企業(yè)的營(yíng)銷人員，我們不但要懂法、知法，更為重要的是，要善于運(yùn) 用法律武器來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益， 維護(hù)企業(yè)利益不受非法侵害。為此，特向大 家介紹一些營(yíng)銷工作中經(jīng)常遇到的法律知識(shí)，希望對(duì)大家的工作有所幫助一、法律意義上的合同概念1、合同的概念：依據(jù)中華人民共和國(guó)合同法的規(guī)定，合同是平等主體 的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、合同的形式：書(shū)面、口頭和其他形式，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件、和數(shù)據(jù)電文

2、（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 ）等可以有形地表 現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。3、合同的主要條款：合同的內(nèi)容主要由當(dāng)事人確定，但一般包括以下內(nèi)容： 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限地 點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法。二、簽訂銷售合同應(yīng)注意的事項(xiàng)銷售中經(jīng)常碰到的有兩類合同，一是普通的產(chǎn)品銷售合同 （賣給直接用戶）, 二是與經(jīng)銷商簽訂的經(jīng)銷合同。根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法的規(guī)定，這兩類 合同均可歸類于產(chǎn)品買賣合同。簽訂合同應(yīng)認(rèn)真負(fù)責(zé)，做到合法規(guī)范。在實(shí)際的 操作中應(yīng)注意以下事項(xiàng)，以防范合同風(fēng)險(xiǎn)，避免造成不必要的損失。（一）合同簽訂前要認(rèn)真審核對(duì)方的主體資

3、格、履約能力等。根據(jù)合同法規(guī)定，簽訂合同的當(dāng)事人可以是自然人、 法人和其他組織。這里 的其他組織是指不具有獨(dú)立法人資格的組織，如法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營(yíng) 單位、合伙組織、個(gè)體工商戶等。對(duì)不同性質(zhì)的相對(duì)方，我們審查的重點(diǎn)應(yīng)有所 不同，但有基本的一些問(wèn)題是應(yīng)當(dāng)注意的：1、凡持有營(yíng)業(yè)執(zhí)照（包括企業(yè)法人營(yíng)照?qǐng)?zhí)照和營(yíng)業(yè)執(zhí)照）的當(dāng)事人，均要查 看營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證等原件，以確認(rèn)該單位是否已通過(guò)本年度的年檢。 我國(guó) 法律規(guī)定，凡領(lǐng)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，其他組織或個(gè)體工商戶，每年均要接受 工商、稅務(wù)等部門的年度檢驗(yàn)。如不參加年檢或年檢沒(méi)有通過(guò)， 則視其為主體資 格已終止，對(duì)外簽訂的合同則為無(wú)效合同。凡已

4、通過(guò)年檢的單位，在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照、 稅務(wù)登記證上均有相應(yīng)機(jī)關(guān)的標(biāo)記。之所以讓大家查看原件，是為了防止一些別 有用心的人在復(fù)印件或傳真件上做假。 由于我國(guó)工商管理的不規(guī)范，一些單位雖 然沒(méi)有參加年檢，但依然持有營(yíng)業(yè)執(zhí)照原件和公章，騙子就可以利用這些對(duì)外簽 訂合同進(jìn)行詐騙，我們不得不防。2、對(duì)于營(yíng)業(yè)執(zhí)照我們還要了解該單位的經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資金、法定代表人 或負(fù)責(zé)人姓名等相關(guān)信息。對(duì)于企業(yè)法人而言，其注冊(cè)資金在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上有標(biāo)注， 企業(yè)注冊(cè)資金的數(shù)額，很大程度上可以反映出該企業(yè)的實(shí)力以及對(duì)債務(wù)的償還能 力。當(dāng)然，這也不是絕對(duì)的，很多企業(yè)都存在虛假出資或抽逃注冊(cè)資本的現(xiàn)象。另外，一個(gè)單位的法定代表人或負(fù)責(zé)人是

5、誰(shuí)，對(duì)我們而言，也是很重要的信息， 很有必要了解清楚。3、大家要注意，如果一個(gè)企業(yè)是有限責(zé)任性質(zhì)的公司，則該公司老板或股 東個(gè)人及家庭的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不代表該公司的實(shí)力。有限責(zé)任公司對(duì)外承擔(dān)的是有限 責(zé)任，即只要公司股東的注冊(cè)資金到位， 也不存在抽逃資金的現(xiàn)象，那么公司對(duì) 外債務(wù)不能追索到股東個(gè)人或家庭財(cái)產(chǎn)。我們營(yíng)銷人員往往有一個(gè)誤區(qū)，認(rèn)為只 要一個(gè)公司的老板很有經(jīng)濟(jì)實(shí)力，就可以大膽跟他做生意了。這是一種錯(cuò)誤的認(rèn) 識(shí)。當(dāng)然對(duì)于個(gè)體工商戶或合伙企業(yè)則不同，它們股東或老板對(duì)外承擔(dān)的是無(wú)限 責(zé)任，即使企業(yè)破產(chǎn)了，我們照樣可以要求其用個(gè)人或家庭財(cái)產(chǎn)來(lái)清償債務(wù)。大 家要區(qū)別對(duì)待，綜合考慮。4、雖然自然人和個(gè)體

6、工商戶都可以以個(gè)人的名義對(duì)外簽訂合同，但這兩種 合同是有所區(qū)別的。自然人可以購(gòu)買產(chǎn)品歸自己使用或消費(fèi)， 也可以與他人簽訂 銷售合同，但沒(méi)有對(duì)外經(jīng)營(yíng)的權(quán)力，我們不能把經(jīng)銷權(quán)授予給他。個(gè)體商戶則不 同，他經(jīng)過(guò)工商部門的批準(zhǔn)，可以對(duì)外經(jīng)營(yíng)。所以對(duì)于沒(méi)有個(gè)體營(yíng)業(yè)執(zhí)照的自然 人，我們不應(yīng)與其簽訂經(jīng)銷合同，但對(duì)于個(gè)體工商戶，我們既可以與其簽訂一般 的銷售合同，也可以簽訂經(jīng)銷合同。（二）簽訂合同時(shí)要認(rèn)真起草或填寫好合同條款根據(jù)法律要求，合同的內(nèi)容一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和 住所;標(biāo)的；數(shù)量;質(zhì)量;價(jià)款或報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任； 解決爭(zhēng)議的方法。對(duì)于產(chǎn)品買賣合同，還可以包括包裝方式

7、、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、 結(jié)算方式、合同效力等條款。合同內(nèi)容是否周密、合同條款填寫是否規(guī)范合法對(duì)合同的履行會(huì)產(chǎn)生很大的影響。下面向大家介紹一下其中幾項(xiàng)條款填寫時(shí)應(yīng)注意 的事項(xiàng)；1、關(guān)于當(dāng)事人條款一份合同的簽訂，首選涉及到的是當(dāng)事人名稱的填寫。 合同的頭部和尾部均 有空白的當(dāng)事人條款需填寫。當(dāng)事人名稱要寫全稱而不應(yīng)是簡(jiǎn)稱，頭部的名稱與 尾部的名稱要一致。2、關(guān)于質(zhì)量條款質(zhì)量條款包含了三方面的內(nèi)容，一是產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) ；二是購(gòu)貨方對(duì)產(chǎn)品的 驗(yàn)收方式；三是提出質(zhì)量異議的期限及方式。這三方面的內(nèi)容同樣重要，填寫合 同條款時(shí)均要認(rèn)真斟酌。(1)對(duì)于質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，我們?cè)诤贤袘?yīng)明確注明產(chǎn)品到底是適用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)

8、準(zhǔn)還是企業(yè)內(nèi)部標(biāo)準(zhǔn)。雖然有些產(chǎn)品的標(biāo)號(hào)或規(guī)格可以分辨出到底是適用哪 一種標(biāo)準(zhǔn)，但產(chǎn)品標(biāo)號(hào)往往只是企業(yè)內(nèi)部的一種區(qū)分標(biāo)記。一些企業(yè)的系列產(chǎn)品中，部分還沒(méi)有達(dá)到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，如果合同中不注明產(chǎn)品的質(zhì)量適用標(biāo)準(zhǔn)， 一旦引 起糾紛，司法部門則會(huì)以國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)來(lái)對(duì)我們產(chǎn)品進(jìn)行鑒定，那么吃虧的肯定會(huì)是我們。(2)以何種方式對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行驗(yàn)收，可以在合同中約定。質(zhì)量驗(yàn)收方式一般包括：以廠家提供的產(chǎn)品檢驗(yàn)報(bào)告或出廠合格證書(shū)為準(zhǔn) ；以當(dāng)?shù)刭|(zhì)檢部門出具的檢 驗(yàn)報(bào)告為準(zhǔn)；以購(gòu)貨方的客戶使用后是否提出質(zhì)量異議為準(zhǔn)。在這三種質(zhì)量驗(yàn)收 方式中，第一種對(duì)我們最有利，在簽合同時(shí)應(yīng)爭(zhēng)取，第三種方式最不好控制，應(yīng) 盡量避免(3)產(chǎn)品質(zhì)量的異

9、議期往往與質(zhì)量驗(yàn)收方式相關(guān)聯(lián)，即只有先明確以何種方式、何時(shí)對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行驗(yàn)收，才有質(zhì)量異議期的計(jì)算起始時(shí)間。根據(jù)工礦產(chǎn)品購(gòu) 銷合同條例的規(guī)定，如果在合同中約定質(zhì)量異議期限的，按合同的約定確定；如果合同中對(duì)質(zhì)量異議期限沒(méi)作約定的， 則對(duì)產(chǎn)品數(shù)量、規(guī)格、花色等外在質(zhì)量 的異議期為15天，對(duì)產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量的異議期為6個(gè)月。異議期從交貨之日起第 二天開(kāi)始計(jì)算。在合同法中，更是規(guī)定了長(zhǎng)達(dá)兩年的質(zhì)量異議期。所以，我 們?cè)诤贤卸紤?yīng)明確客戶對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量提出異議的期限，否則往往會(huì)陷于被動(dòng)。3、貨物交付方式條款 貨物交付方式關(guān)系到糾紛發(fā)生后由哪里的法院管轄的問(wèn)題，一般情況下，如果貨物是在本地交付的，應(yīng)當(dāng)明確送貨地點(diǎn) ；

10、如果貨物 送往外地，則盡量不要明確寫明，而應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取約定在本地法院管轄。 這有利于日 后產(chǎn)生糾紛時(shí)的訴訟方便。合同中還應(yīng)當(dāng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名， 這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi) 后(現(xiàn)在公司的人員流動(dòng)是比較普遍的)，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給日后的訴訟 中的舉證帶來(lái)麻煩。而且，如果列明了收貨人的，在送貨中一定要該收貨人簽收， 如果該經(jīng)辦人恰好不在時(shí)也應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方蓋章確認(rèn)。當(dāng)然了，如果送貨單對(duì)方都 能蓋章簽收的話是最好的了。4、關(guān)于違約條款合同違約行為的范疇很廣，凡違反合同約定的一切行為都可稱之為違約，如未按照約定時(shí)間交貨、貨物規(guī)格數(shù)量不符、支付貨款延遲等。合同中的違約條款， 主要是針對(duì)違約行為而

11、由雙方約定采取的制裁措施， 如支付逾期付款滯納金、承 擔(dān)質(zhì)量賠償金等。違約責(zé)任的設(shè)定可寬可嚴(yán)，應(yīng)視具體情況而定。另外，在合同中最好將違約 金具體化，或者擬訂一個(gè)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，這樣對(duì)促進(jìn)對(duì)方嚴(yán)格履行合同有一定的威懾， 同時(shí)，即使發(fā)生糾紛時(shí)，在計(jì)算違約責(zé)任時(shí)也很容易計(jì)算， 以達(dá)到保護(hù)自身權(quán)益 的目的。5、付款條款： 應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。請(qǐng)說(shuō)出下面這些付款約定的不足之處：A:季付B:甲方收貨后付款C:貨物檢驗(yàn)合格后付款 D:月結(jié)30天。應(yīng)當(dāng)說(shuō)明時(shí)間段的起點(diǎn)和終 點(diǎn)，否則會(huì)造成無(wú)法確定時(shí)間的問(wèn)題?，F(xiàn)實(shí)商業(yè)交易中逾期付款的情形是很普遍 的，我們?nèi)绻鞔_的約定了付

12、款時(shí)間，如果發(fā)生逾期付款的情況，也讓對(duì)方無(wú)法 找到理由，在被迫進(jìn)入法律程序時(shí)也占據(jù)有利的形勢(shì)。6、關(guān)于爭(zhēng)議解決方式的條款合同爭(zhēng)議或糾紛可以通過(guò)協(xié)商或司法途徑解決。 所謂司法途徑，包括兩種方 式，一是仲裁，二是訴訟。法律允許當(dāng)事人在合同中約定通過(guò)何種司法途徑以及 在何地司法機(jī)關(guān)解決合同爭(zhēng)議。“仲裁排斥訴訟”，這是一條司法原則，指的是如果雙方當(dāng)事人在合同中約 定采取仲裁裁決的方式來(lái)解決合同爭(zhēng)議，則在合同產(chǎn)生糾紛后只能向仲裁機(jī)關(guān)提 起仲裁申請(qǐng)，而不能申請(qǐng)法院判決。如果在合同中沒(méi)有約定通過(guò)仲裁解決糾紛而 事后雙方也沒(méi)有達(dá)成仲裁協(xié)議，則只能向法院提起訴訟。也就是說(shuō)，當(dāng)事人只能 選擇一種方式解決合同糾紛，

13、而不能既申請(qǐng)仲裁，又提起訴訟。約定爭(zhēng)議解決方式，重點(diǎn)在于對(duì)管轄地的選擇上。仲裁和訴訟都可以選擇管 轄地，但兩者在選擇范圍上有所不同。仲裁的管轄地沒(méi)有限制，只要是在中國(guó)版 圖上存在的仲裁機(jī)關(guān)（專業(yè)性仲裁機(jī)關(guān)除外，如勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)等 ）都可以由 雙方當(dāng)事人協(xié)商選擇。一般而言，每一個(gè)地區(qū)都有一個(gè)仲裁委員會(huì)，如廣州有廣 州仲裁委員會(huì)，上海有上海仲裁委員會(huì)等。相反，對(duì)訴訟管轄地的選擇有所限制。 根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人只能在原告所在地、被告所在地、合同簽訂 地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等 5個(gè)地方的法院中選擇，超出這些范圍的約 定無(wú)效。合同爭(zhēng)議解決方式條款的約定，主要考慮方便有利的因素。仲裁

14、采取“一裁 終局”制，訴訟采取“二審終審”制。仲裁裁決的執(zhí)行由被執(zhí)行人所在地或被執(zhí) 行財(cái)產(chǎn)所在地法院進(jìn)行，法院判決由作出一審判決的法院來(lái)執(zhí)行。 大家在選擇時(shí) 應(yīng)比較各方便因素，綜合考慮。無(wú)論是約定仲裁還是法院管轄，都應(yīng)當(dāng)予以明確，不得摸棱兩可，否則可能 導(dǎo)致約定無(wú)效而適用法律規(guī)定的結(jié)果。（仲裁和訴訟的比較，建議盡量不要采用 仲裁方式）。7、合同簽訂時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的細(xì)節(jié)事項(xiàng)1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章；如果只是經(jīng)辦人代表單位簽字的，應(yīng)要求對(duì) 方出具加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書(shū)。（加蓋分公司章是否有效？加蓋部門 章是否有效？部門經(jīng)理的簽字是否有效?）原則上上述簽字蓋章是不具有效力的， 但如果在實(shí)際

15、履行中，對(duì)方接收了貨物，那么也可以視為其代表單位、或總公司 的意思，也屬于有效的。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。3、合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應(yīng)由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認(rèn)4、爭(zhēng)取取得合作方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。三、合同履行中應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題合同條款擬訂完畢，雙方簽字蓋章后一般就生效，雙方應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的約定 嚴(yán)格履行合同。合同履行過(guò)程中會(huì)發(fā)生許多不能確定的因素， 雙方有可能對(duì)合同 進(jìn)行變更；一方可能會(huì)出現(xiàn)違反合同的情形；或出現(xiàn)合同不能履行的情況等。在合 同的履行中應(yīng)當(dāng)把握的一個(gè)基本原則是：一旦雙方就合同中約定的事項(xiàng)進(jìn)行變 更，那么盡量要以書(shū)面的方式就變更的情況進(jìn)行確認(rèn)，而不能只是一個(gè)電話、一個(gè)郵件就解決了。當(dāng)

16、然了，在具體實(shí)務(wù)中這樣操作可能會(huì)很麻煩， 這就需要銷售 或者主管人員有一個(gè)基本判斷：哪些變動(dòng)是很重要的？哪些是無(wú)關(guān)緊要的？以利于 在防范風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)而不損害工作效率和買賣雙方的良好合作關(guān)系。在合同的實(shí)際履行中應(yīng)當(dāng)注意以下問(wèn)題：1、送貨：送貨一定要送到合同約定的地點(diǎn)，或指定的當(dāng)事人手中。如果在 這期間，收貨方指定要將貨物變換送達(dá)地點(diǎn)的， 而且這一地點(diǎn)并不是收貨人的經(jīng) 營(yíng)場(chǎng)所，那么一定要其出具書(shū)面的文件，對(duì)此變換進(jìn)行確認(rèn)。因?yàn)椋锌赡茉谝?后發(fā)生糾紛時(shí)，對(duì)方會(huì)提出并未收到貨物，其可以否認(rèn)向我們發(fā)出指示，而有了 書(shū)面的文件就好說(shuō)了。2、送貨單的簽收問(wèn)題：我們一般要求收貨方應(yīng)當(dāng)在送貨單上以蓋章的方式 簽

17、收，但在我們執(zhí)業(yè)期間所遇到的很多實(shí)際情況只是由收貨方的工作人員簽字簽 收，而且，簽字也經(jīng)常是變換人員，這些簽字的工作人員也沒(méi)有在合同中予以明 確。出現(xiàn)這樣的情況我們也能理解，從客觀事實(shí)上來(lái)講，只要是收貨方的工作人 員簽收也就是等于買方收到了貨物，但這只是在雙方有著良好合作關(guān)系的前提 下，一旦發(fā)生糾紛，則有可能出現(xiàn)買方以簽字簽收的人員不是其工作人員為由而 否認(rèn)收到貨物的情況，此時(shí)賣方要舉證證明該簽收的人員是其工作人員就存在一 定的困難。因此，蓋章簽收或者在合同中明確貨物交付時(shí)的相關(guān)人員是比較安全的方 法。這一點(diǎn)在長(zhǎng)期性、連續(xù)性供貨合同中是比較重要的。3、貨物的驗(yàn)收。在將貨物送到后，應(yīng)當(dāng)要求收貨方

18、及時(shí)驗(yàn)收 （在合同中應(yīng)當(dāng) 約定驗(yàn)收的時(shí)間），以確認(rèn)所交付的貨物是否符合約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或數(shù)量，以避 免日后出現(xiàn)質(zhì)量糾紛。應(yīng)當(dāng)讓驗(yàn)收方以書(shū)面的形式來(lái)確認(rèn)產(chǎn)品質(zhì)量是否符合約定 標(biāo)準(zhǔn)。如果我們是買方，那么應(yīng)當(dāng)將賣方產(chǎn)品不符合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或數(shù)量的問(wèn)題及 時(shí)向?qū)Ψ椒从常宰畲笙薅缺Ｗo(hù)自己的權(quán)益，否則，有可能收到了不合格的產(chǎn)品 卻無(wú)法主張質(zhì)量問(wèn)題。4、結(jié)算/對(duì)帳問(wèn)題：在連續(xù)性的買賣行為中，買賣雙方會(huì)以一段時(shí)間為限（月、 季等）對(duì)貨物及貨款進(jìn)行對(duì)帳或者結(jié)算一次，我們認(rèn)為這比較重要，對(duì)帳或結(jié)算 是買賣雙方對(duì)在一定時(shí)間內(nèi)所發(fā)生的交易行為進(jìn)行核算的行為， 這樣的對(duì)帳或結(jié) 算結(jié)果經(jīng)雙方確認(rèn)后就成為認(rèn)定雙方權(quán)利義務(wù)的證

19、據(jù)。 一旦發(fā)生糾紛就可以以此 為據(jù)來(lái)認(rèn)定貨款數(shù)額，而不必要再將大量的送貨單、簽收單等找出來(lái)核對(duì)了。對(duì) 方也沒(méi)有在貨款的數(shù)額上進(jìn)行狡辯的機(jī)會(huì)。5、貨款的支付問(wèn)題：貨款的支付期限在合同中應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明確的、具體的約 定。對(duì)于即時(shí)支付的貨款比較好處理，但如果是支票應(yīng)當(dāng)注意對(duì)支票的審查： 空 頭支票，為防止空頭支票的情況發(fā)生，最好要求先驗(yàn)票，再交付貨物，并及時(shí)進(jìn) 帳;對(duì)支票的形式審查，在實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般是可以接受的, 接受支票時(shí)候要審查以下內(nèi)容，避免因?yàn)橹钡谋旧淼膯?wèn)題而遭到銀行退票的麻 煩和損失：1、支票本身是否整潔干凈，無(wú)折疊破損情況 2、書(shū)寫是否清晰，字 跡是否潦草3、大小寫金額是

20、否一致 4、收款人名稱是否正確 5、印鑒（公章和 法定代表人章）是否清晰6、如果有背書(shū)，應(yīng)當(dāng)看背書(shū)是否連續(xù) 7、有無(wú)偽造變 造的痕跡等。對(duì)于非即時(shí)消結(jié)的貨款。這種情況下的貨款支付一般體現(xiàn)在連續(xù)性、 長(zhǎng)期性 的交易之中。在這里分兩種情況進(jìn)行分析：1、對(duì)于我們是賣方的情況。 賣方希望及時(shí)回款，應(yīng)當(dāng)在合同中約定貨款 支付的方式及期限，并督促對(duì)方按時(shí)支付，在實(shí)際情況中買方拖欠貨款是很普遍 的情況，那么應(yīng)當(dāng)注意的是，在出現(xiàn)逾期付款的情形時(shí)，我方的供貨就應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎， 因?yàn)椋锌赡苁菍?duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化，如果在這樣的情況下繼續(xù)供貨，那有可能導(dǎo) 致更大的損失。在對(duì)方逾期付款時(shí)，我方停止供貨是有法律依據(jù)的。當(dāng)然了，這

21、 完全是從法律角度來(lái)考慮風(fēng)險(xiǎn)的防范，如果從商業(yè)交易角度考慮可能為了維護(hù)良 好的商業(yè)伙伴關(guān)系，而不會(huì)采取很嚴(yán)厲的措施。這就是風(fēng)險(xiǎn)與利益同在時(shí)對(duì)我們 的考驗(yàn)了。應(yīng)當(dāng)依據(jù)實(shí)際情況來(lái)處理。（比如去人到對(duì)方實(shí)地考察一下通過(guò)其 他人從側(cè)面了解一下對(duì)方的經(jīng)營(yíng)狀況等，以作出最好的決定 ）。如果確實(shí)是買方出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)惡化的情況， 那么從公司自身利益角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng) 堅(jiān)決停止供貨，并采取措施追要欠款。2、對(duì)于我們是買方的情況。對(duì)于買方，在以下情況時(shí)可以利用付款上的措 施來(lái)保護(hù)自己的權(quán)利：A、對(duì)方供應(yīng)的貨物不符合質(zhì)量要求時(shí)，買方可以先拒絕付款，要求對(duì)方作 出滿意的處理后再行支付；B、在賣方有違反合同的其他情況時(shí)，可視具體

22、情況而決定少付或暫不支付 貨款。6、付款與開(kāi)具增值稅發(fā)票的關(guān)系依據(jù)開(kāi)具增值稅發(fā)票的基本原則來(lái)說(shuō)， 應(yīng)當(dāng)是先發(fā)貨、收款后再開(kāi)發(fā)票，但 在實(shí)際操作中往往是買方要求賣方先開(kāi)具發(fā)票，對(duì)于這樣的要求我們建議盡量不 要那樣操作。因?yàn)?，?duì)于開(kāi)具發(fā)票是否就能證明貨款已經(jīng)支付的問(wèn)題上尚且沒(méi)有 一個(gè)統(tǒng)一的意見(jiàn)。有的法院認(rèn)為開(kāi)了票就證明付了款，有的認(rèn)為單獨(dú)的增值稅發(fā) 票還不能證明付款。為盡量減少不必要的糾紛，建議最好不要先開(kāi)票再收款。 而 且，一旦開(kāi)了發(fā)票，對(duì)方已經(jīng)用于抵扣，而雙方又在供貨上發(fā)生糾紛時(shí)，開(kāi)具的 發(fā)票就無(wú)法退會(huì)，或者即使能退回也會(huì)很麻煩。有時(shí)候由于重要客戶，或者有著長(zhǎng)期交易的客戶的要求不好拒絕， 必須

23、先開(kāi) 票的，那么應(yīng)當(dāng)采取預(yù)防手段：在買方要求開(kāi)具發(fā)票時(shí)，賣方應(yīng)保留或制作一些 能證明己方雖開(kāi)具發(fā)票但對(duì)方尚未付款的有關(guān)憑證。實(shí)踐中可選擇下面幾種做 法：1、在開(kāi)具的發(fā)票上注明“未付款”字樣。2、雙方簽訂合同約定，賣方先 開(kāi)具發(fā)票，具體數(shù)額每段時(shí)間結(jié)算一次，買方如用現(xiàn)金付款，需由賣方另行出具 收條，注明相關(guān)發(fā)票的編號(hào)。3、開(kāi)具發(fā)票后要求買方寫下相關(guān)的欠條。 4、寫 下收到發(fā)票的收據(jù)，注明發(fā)票的號(hào)碼、金額，同時(shí)注明未付款。5、落實(shí)定時(shí)的對(duì)帳制度，及時(shí)地將債權(quán)確定下來(lái)。本人認(rèn)為，通過(guò)以上防范措施，是可以避免 糾紛的出現(xiàn)的。7、合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)。A、刑事詐騙：近些年來(lái)，犯罪分子利用合同進(jìn)行詐騙的案件時(shí)

24、有發(fā)生，公 司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中也應(yīng)當(dāng)予以重視。刑事詐騙的預(yù)防要求業(yè)務(wù)人員時(shí)刻提防，不能 貪圖小便宜，在未交貨之前一定要注意貨物的安全， 不能隨便離開(kāi)貨物，不給犯 罪分子可乘之機(jī)。在這一問(wèn)題的預(yù)防上，我前面提到的在簽訂合同時(shí)要注意審查 對(duì)方的客戶情況也比較重要，如果在開(kāi)始簽訂合同時(shí)就能比較清楚的了解對(duì)方的 情況，那么也就可以在開(kāi)始的時(shí)候預(yù)防了。發(fā)現(xiàn)貨物被騙，要及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，千萬(wàn)不要耽誤時(shí)間。向公安機(jī)關(guān)報(bào) 案，首先碰到的一個(gè)問(wèn)題是：該向哪里的公安機(jī)關(guān)報(bào)案。根據(jù)法律規(guī)定，犯罪行 為實(shí)施地和犯罪結(jié)果發(fā)生地的公安機(jī)關(guān)均有權(quán)受理詐騙案件。貨物被騙得地方就 是犯罪行為的實(shí)施地，該地公安機(jī)關(guān)可以管轄。犯罪結(jié)

25、果發(fā)生地是指因犯罪行為 受損結(jié)果發(fā)生地。對(duì)我們公司而言，貨物被騙受損害的當(dāng)然是公司，那么，我們 公司所在地公安機(jī)關(guān)同樣受理報(bào)案。我們?cè)诖_定向哪里公安機(jī)關(guān)報(bào)案時(shí)，要綜合 考慮各方面的因素，考慮公安機(jī)關(guān)對(duì)查處該案件的配合程度， 對(duì)追查被騙貨物及 打擊犯罪分子是否便利等因素。B、信譽(yù)欺詐預(yù)防：對(duì)方先以良好的信譽(yù)取得我方的信任，往往是以小額的 合同進(jìn)行的。然后再簽訂大額的合同，在取得大量貨物后再拒付貨款。特別要注意的是有著長(zhǎng)期合作關(guān)系的客戶的信譽(yù)欺詐。 由于有著長(zhǎng)期的合作 關(guān)系，往往不會(huì)考慮到對(duì)方會(huì)發(fā)生欺詐的情形，所以在發(fā)生欺詐時(shí)更是防不勝防， 更需要我們提高警惕。對(duì)于這樣的客戶，如果出現(xiàn)延遲付款的現(xiàn)

26、象，在我們催款 后仍然以種種理由推脫，但在訂貨量上不減反增，而增加的數(shù)量也比較大，那么 很可能是客戶已經(jīng)出現(xiàn)嚴(yán)重資金困難的情況。 這時(shí)候應(yīng)謹(jǐn)慎處理，不能盲目供貨, 而要派員到對(duì)方進(jìn)行實(shí)地考察，以了解具體情況。C、履行中合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和代為履行：在合同的履行中，有時(shí)候會(huì)發(fā)生合同的買方要求賣方將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方的情形，這就要求我們對(duì)第三方進(jìn)行了解，以確定是否同意。還有就是買方以某種理由要求賣方將貨物臨 時(shí)改變交付給其他方，這時(shí)也要注意取得買方的書(shū)面指示， 否則有可能會(huì)發(fā)生買 方否認(rèn)收貨的情況。這一點(diǎn)在前面送貨的講解中也有提到。D、合同履行中的中止和合同的解除：在出現(xiàn)法律規(guī)定的情形，或

27、者對(duì)方違 約可能損害我方利益的情況下，我方可以采取中止履行合同，或者解除合同的手 段來(lái)保護(hù)我方的權(quán)益。中止履行的條件：合同法第68條：有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之 一的，可以中止旅行：一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；二、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃 避債務(wù);三、喪失商業(yè)信譽(yù)；四、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。對(duì)于分批送貨分批付款的交易方式，如果對(duì)方某批貨款未支付應(yīng)當(dāng)予以注意，如果繼續(xù)履行合同送貨，可能會(huì)受到更大的損失。當(dāng)然了，是否中止合同的 履行應(yīng)視具體情況而定，不能一概而論，還應(yīng)當(dāng)注意風(fēng)險(xiǎn)的防范與交易利益的平衡。解除合同的條件：合同法第94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解 除合同：一、因不

28、可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；二、在履行期限屆滿前，當(dāng)事 人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的 ；三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的；四、當(dāng)事人一方遲延履行債 務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的；五、法律規(guī)定的其他情形。8、合同履行中出現(xiàn)糾紛時(shí)的處理方法：履行中出現(xiàn)糾紛是不可避免的，糾 紛有大有小，但在沒(méi)有徹底決裂之前應(yīng)當(dāng)有一個(gè)友好協(xié)商的態(tài)度， 這樣有利于我 方收集有利的證據(jù)。在發(fā)生糾紛后，一旦起了沖突和爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)方往往會(huì)采取不合 作的態(tài)度，從而使事情陷入僵局。因?yàn)?，合同的履行中總?huì)有一些缺陷或不足之 處，需要經(jīng)過(guò)律師的分析來(lái)獲得證據(jù)上的補(bǔ)充，以保

29、證萬(wàn)無(wú)一失。以上是在合同履行中應(yīng)當(dāng)注意的一些主要問(wèn)題，當(dāng)然了，現(xiàn)實(shí)交易中可能出現(xiàn)千奇百怪的問(wèn)題，這就要求我們的銷售人員及其他相關(guān)人員時(shí)常有一個(gè)防范風(fēng) 險(xiǎn)的法律意識(shí)，在自己無(wú)法確定的時(shí)候能及時(shí)與律師取得聯(lián)系， 只有這樣才能最 大限度的保護(hù)公司權(quán)益，同時(shí)也可以提升自己的能力。四、單證齊全的重要性：所謂的單證齊全是指，我們?cè)诤蛯?duì)方交易過(guò)程中所 產(chǎn)生的各種單證應(yīng)該完備，如雙方簽訂的合同協(xié)議、送貨單驗(yàn)收單、對(duì)帳單、支 付款項(xiàng)的票據(jù)等應(yīng)當(dāng)保存完備。單證明齊全是很重要的，交易雙方的所有重要的交易行為及信息就通過(guò)單證反映出來(lái)， 如果缺失某些單證，一旦發(fā)生糾紛則可 能無(wú)法將整個(gè)交易過(guò)程完整的呈現(xiàn)在法官面前，會(huì)給

30、予對(duì)方可乘之機(jī)。我們?cè)趯?shí) 踐中辦理過(guò)一個(gè)案件（意力發(fā)VS東莞富華案例 峰盛公司VS上海夢(mèng)巢案件）。五、關(guān)于傳真、電子郵件的法律效力問(wèn)題由于現(xiàn)在每個(gè)大型公司的商業(yè)活動(dòng)的范圍都不只是局限在一個(gè)小的范圍， 往 往是全國(guó)各地都有業(yè)務(wù)，因此，雙方在簽訂合同或者進(jìn)行其他交易行為時(shí)， 往往 采取傳真的方式進(jìn)行，在此就可能產(chǎn)生傳真件或電子郵件等行為的法律效力問(wèn)題的分歧。依據(jù)中華人民共和國(guó)合同法第十一條的規(guī)定，訂立合同的書(shū)面形式 包括有合同書(shū)、信件、和數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）等可 以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。在以上形式中，最為普遍的就是傳真和電子郵件 這兩種。1、傳真法律保護(hù)的是合法有效的

31、“合同關(guān)系”，而不是表達(dá)合同內(nèi)容的具體形式，以傳真形式訂立的合同從法律理論上講也是可以被認(rèn)定為合法有效的，但基于舉證責(zé)任的要求，是否有充分、確鑿的證據(jù)會(huì)直接影響訴訟的結(jié)果。 這里的關(guān)鍵問(wèn) 題在于，傳真件能否作為證據(jù)使用，以之證明合同關(guān)系的成立。一般來(lái)說(shuō)，傳真 件可以作為證據(jù)使用，但若只有單獨(dú)的傳真件而沒(méi)有雙方簽章的確認(rèn)文件和或其 他證據(jù)材料，欠缺證據(jù)之間的相互印證，對(duì)方當(dāng)事人又不認(rèn)可，則不能單獨(dú)作為 定案依據(jù)。這個(gè)問(wèn)題實(shí)屬相當(dāng)普遍，在此鄭重提醒：訂立合同時(shí)最好要訂立完備、詳盡、 合規(guī)的書(shū)面合同，決不要完全依賴傳真（傳真件既無(wú)簽章用以直接證明真實(shí)性， 又不易長(zhǎng)期留存）一一當(dāng)然更不要單純依賴口頭約

32、定和電話溝通，務(wù)必事先簽訂 書(shū)面合同或事后補(bǔ)簽確認(rèn)文件，而且一定要妥善保管其他相關(guān)的書(shū)面憑據(jù)、 資料!那么在平時(shí)的交易中，除合同之外的一些文件用傳真方式又是否可行呢？除了合同外，平時(shí)也有很多文件會(huì)通過(guò)傳真的形式進(jìn)行，比如對(duì)帳單、月結(jié)單、送 貨單、對(duì)合同進(jìn)行變更的一些文件等。 基于上面說(shuō)的理由，即使是合同以外的文 件用傳真的方式進(jìn)行也存在效力上的問(wèn)題，當(dāng)然了，這一問(wèn)題可以通過(guò)在雙方所 簽訂的合同中進(jìn)行約定來(lái)得到有效的解決，既在簽訂的正式合同中做如下約定： 有關(guān)本合同在履行中的往來(lái)傳真件具有法律效力。還有需要注意的是，由于不同的傳真機(jī)接收方式的不同，可能會(huì)得到不同的 傳真件：有的是一張白紙有的是用

33、專用傳真紙張這兩者在記載對(duì)方的信息上可 能有所不同。2、電子郵件。所謂電子郵件(Email),是以網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，從終端機(jī)輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等通過(guò)郵件服務(wù)器傳送到另一端終端機(jī)上的信 息。相信大家都很熟悉 使用的也很頻繁吧。中華人民共和國(guó)合同法第十一條也將電子郵件作為合同的一種形式，但 在司法實(shí)踐中所面臨的問(wèn)題是什么樣的電子郵件，或者說(shuō)在什么情況下的電子郵件才可以被認(rèn)定為反映雙方交易信息的證據(jù)， 來(lái)證明合同的存在。由于我國(guó)的電 子立法很不完善，而且在法律實(shí)踐中法官往往對(duì)電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)不怎么熟悉，在對(duì)電子郵件的證據(jù)效力的認(rèn)定上一般都采取懷疑的態(tài)度， 而且由于電子系統(tǒng)的專 業(yè)性太強(qiáng)，在取證上也存在很大的難度。但在實(shí)踐中我們使用電子郵件的頻率和 范圍確不斷的在增加，為防范風(fēng)險(xiǎn)，我們建議在使用電子郵件時(shí)要注意以下幾點(diǎn)：A、重大業(yè)務(wù)文件盡量不要僅僅采用電子郵件的方式來(lái)實(shí)施；B、即使采用電子郵件的方式來(lái)處理一些問(wèn)題，一旦雙方達(dá)成最后的協(xié)議， 也應(yīng)當(dāng)以其他書(shū)面形式進(jìn)行固定；C、如果雙方在交易中有固定的溝通電子郵箱