買賣合同解釋麻昌華教授課件

1、 買賣合同的解釋2012年5月10 日通過， 2012年7月1日施行，共46個條文。解釋涉及了八大問題在我理解主要是對合同法中關(guān)于買賣合同的規(guī)定進行的細化。 值得我們特別注意: 其中也有超出合同法規(guī)定內(nèi)容的 我認為，該解釋最重要的問題有三：無權(quán)處分的合同效力多重買賣的處理違約責任的規(guī)定。一、合同的成立與效力（一）合同的成立主要解決的是沒有簽訂書面合同合同成立問題和預(yù)約合同的問題。1、如何認定“履行主要義務(wù)” 合同法第36條規(guī)定的是 “規(guī)定采書面而不采”的合同成立 第37條規(guī)定的是采書面而未簽字的合同成立。均以“一方履行主要義務(wù)、另一方接受履行”為標準。解釋第1條規(guī)定:就是如何認定一方履行主要義

2、務(wù)。送貨單等要結(jié)合其他證據(jù)對帳單等只有其他相反證據(jù)能否認 2、預(yù)約合同 通常的表現(xiàn)形式為意向書等 其效力是肯定的 違約責任的約定具有約束力沒有約定違約責任的損害賠償具有締約過失的性質(zhì)。如：某景區(qū)經(jīng)營權(quán)出讓案。（二）合同的效力無權(quán)處分行為的效力： 合同法第51條規(guī)定為效力未定 解釋第3條規(guī)定為有效。1、第3條規(guī)定的性質(zhì)我認為是對合同法第51條的巔覆：將效力未定明確為有效。如：典實買賣合同案。2、規(guī)定的理由（1）物權(quán)行為與債權(quán)行為買賣合同是一種債權(quán)行為，它并沒有觸及到物權(quán)變動問題，所以是物權(quán)行為獨立性的進一步承認。（2）與物權(quán)法的規(guī)定一致關(guān)于物權(quán)法第106條的善意取得其出臺后就已使合同法第51條規(guī)

3、定失去意義。 二、交付與所有權(quán)移轉(zhuǎn) 所有權(quán)移轉(zhuǎn)一般是以交付為標志的。1、交付的完成除了標的物本身還有其他相關(guān)的資料。解釋第7條規(guī)定。2、多重買賣的交付 解釋第9條規(guī)定 普通動產(chǎn)的交付順序為： 先行受領(lǐng)者先行付款者成立在先者。解釋第10條規(guī)定。特殊動產(chǎn)的交付順序為：先行受領(lǐng)者登記先行登記者交付成立在先者交付和登記先行受領(lǐng)者登記而先行登記者不能要求交付。 債權(quán)的性質(zhì)： 平等性，沒有優(yōu)先之說。 此兩條規(guī)定是否違背債權(quán)的性質(zhì)？因為標的物只有一個，須只能歸一個所有，則與標的物的關(guān)系緊密者首先打破平等。表面看來，第9條中的成立在先者優(yōu)先的理由似乎不足。但沒有優(yōu)先的成立在后者可主張違約責任在這點上并沒有破壞

4、債權(quán)的平等性。 第10條的受領(lǐng)優(yōu)先于登記的規(guī)定 似乎也不合理 這實際上是對于占有與登記之間誰優(yōu)誰劣的認識問題物權(quán)法將登記作為不動產(chǎn)變動的依據(jù)，按理應(yīng)從之有觀點提出的由多個買受人競價購買的方法違反了合同自由原則助長了多重買賣的發(fā)生，不可取。三、風(fēng)險負擔風(fēng)險負擔的概念 合同法規(guī)定的風(fēng)險負擔是 以交付為主、以成立為輔的移轉(zhuǎn)原則。合同法第142條的規(guī)定的交付移轉(zhuǎn)第143條規(guī)定的買受人違約的違約方承擔； 第144條規(guī)定的在途貨物銷售 合同成立時移轉(zhuǎn)； 第145條規(guī)定的交付移轉(zhuǎn)； 第146條規(guī)定的違約承擔；解釋實際上就是兩個問題的明確一是在途貨物的銷售合同成立時已知滅失而未告知的出賣人承擔二是種類物買賣合

5、同標的物未特定化的出賣人承擔。四、標的物的驗收及時發(fā)現(xiàn)，是檢驗標的物是否符合合同要求的關(guān)健合同法規(guī)定了驗收的時間和標準解釋進一步細化1、驗收時間合同法第157條規(guī)定按約定期內(nèi)驗收沒有約定的，及時驗收。如：某公司以貨抵債案。 及時驗收 就是合同法第158條規(guī)定的合理期間 合理期間的確定有一個最長期間：兩年此二年為不變期間。合理期間與質(zhì)保期間。有質(zhì)量保證期間的不受合理期間的限制驗收的后果： 在期限內(nèi)賣受人沒有提出異議的，視為驗收合格解釋第16條規(guī)定即是，除非有相反證據(jù)證明合理期間的確定解釋第17條規(guī)定要綜合考慮各種因素：交易性質(zhì)交易目的交易習(xí)慣瑕疵的性質(zhì)等。該條還明確了兩年的除斥期間性質(zhì)。第18條

6、規(guī)定的約定期過短的處理顯性瑕疵可定但隱性瑕疵時間另定約定期間與法定期間不一致（短于法定期）的以法定期間為準2、驗收的標準一般按合同當事人在合同中約定的標準進行沒有國標、行標的，企業(yè)要求的標準為標準確定企業(yè)標準不合理的怎么處理？如：電纜防腐油案。解釋只在第16條規(guī)定向第三人交貨的驗收標準沒有規(guī)定企業(yè)自定標準的處理。五、違約責任 違約責任的承擔方式 合同法規(guī)定有： 繼續(xù)履行 支付違約金 賠償損失等解釋主要對每一種方式的爭議問題進行了明確 1、繼續(xù)履行 解釋第21條規(guī)定的是質(zhì)保金與違約金的關(guān)系。約定有質(zhì)保金的，出賣人違約未修，不能要求支付此一部分的價款。解釋第22條規(guī)定的是修理費用的承擔解釋第23條

7、規(guī)定的是減少價款的違約責任，按市場價差2、解除合同違約解除是合同法第94條規(guī)定的法定解除理由一般是指違反合同的主給付義務(wù)但解釋第25條規(guī)定的是對從給付義務(wù)的不履行也可導(dǎo)致解除的后果這條規(guī)定要區(qū)分主給付義務(wù)和從給付義務(wù)且不履行要達到不能實現(xiàn)合同目的的程度如：弘博案。 合同因違約而解除后 當事人一方主張違約方支付違約金或賠償損失的應(yīng)當允許，兩者之間并不沖突解釋第26條規(guī)定的就是可同時適用。3、賠償損失關(guān)于賠償損失對于金錢債務(wù)如果沒有約定的計算的標準就是利息。 解釋第24條規(guī)定的是利息的計算方 式：以銀行同期同類貸款基準利率為標準，按罰息算而民訴法第253條規(guī)定的逾期付款罰息是“加倍”。解釋第29條

8、規(guī)定的是可得利益損失的計算強調(diào)了合同法第113條規(guī)定的可預(yù)見性規(guī)則；解釋第30條規(guī)定的是過失相抵規(guī)則 解釋第31條規(guī)定的是損益同銷規(guī)則過失相抵和損益同銷在合同法中沒有規(guī)定，理論上認可。解釋的規(guī)定明確了這兩個規(guī)則的適用。4、定金與賠償損失：可以并處 定金罰則也是違約責任的一種承擔方式 承擔定金罰則一般就不能要求承擔其他的違約責任，包括賠償損失但合同法對定金與賠償損失之間的關(guān)系沒有明確，習(xí)慣上不能并用解釋第28條規(guī)定為互補關(guān)系即要求承擔定金責任與賠償損失可并處但限在造成的損失總額內(nèi)與違約金：只能選一合同法第116條已有明確規(guī)定。5、違約金違約金過高或過低的調(diào)整問題合同法第114條規(guī)定的是以造成損失

9、為基礎(chǔ)，低于或高于此數(shù)的可調(diào)整合同法解釋（二）第2729條規(guī)定這里的損失為限定為實際損失不包括可得利益損失；過高是指超過損失（不限實際損失）30%。解釋第27條規(guī)定的是釋明權(quán)問題。六、所有權(quán)保留所有權(quán)保留是指在分期付款買賣中，出賣人在買受人付清款項之前將標的物交給買受人使用所有權(quán)仍保留在出賣人手中的一種擔保形式。合同法第134條規(guī)定了這一形式解釋第34條規(guī)定的是不適用于不動產(chǎn)； 解釋第35條規(guī)定的是 出賣人的取回權(quán)產(chǎn)生的條件： 未支付價款、未完成特定事項、處置標的物的；解釋第36條規(guī)定的是出賣人不能行使取回權(quán)的情況：價款已付到75%已善意取得解釋第37條規(guī)定的是取回權(quán)行使的情況。七、特種買賣合同法規(guī)定的特種買賣包括：分期付款買賣、憑樣品買賣、試用買賣、招投標買賣、拍賣、以物易物。買賣合同解釋主要涉及前三種。1、分期付款買賣解釋第38條規(guī)定的是分期付款的條件：至少分三期其他不是 解釋第39條規(guī)定的是 分期付款買賣合同的解除合同法第167條規(guī)定，未支付價款達到五分之一的，可以解除解除后的標的物使用費可參照租金標準確定2、憑樣品買賣解釋第40條規(guī)定的是憑樣品買賣的，以樣品為準。3、試用買賣合同法第170條和第171條規(guī)定了試用買賣指的是買賣雙方當事人可以約定一定的試用期試用期間經(jīng)過后買受人可以購買也可以拒絕購買標的物的合同。因此，試