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文檔簡介
1、辦理建設工程施工合同糾紛案件舉證技巧_袁華之第一講引言:今天課程的題目是辦理建設工程施工合同糾紛案件舉證技巧,嚴格說,律師不應該輕易地講舉證技巧的問題,因為我認為,做這種案子其實是熟能生巧,仔細研究,掌握規(guī)律,對某些人是一個很簡單的事,但對某些人就是一個技巧,所以今天講這個題目,更多是回避技巧的問題。我想把大家?guī)朐趺礃邮崂斫ㄔO工程這塊的證據資料,梳理完之后,大家就知道這里面的技巧,如果單純地談技巧,不掌握一些基塞本的客觀規(guī)律,大家聽完之后,左塞耳進,右耳出,不會有太好的效果塞。我一直認為,律師如果在一個專塞業(yè)里有所突破和發(fā)展,應該掌握學塞習的方法。任何事都有規(guī)律。應該塞從哪些方面掌握一些學習
2、方法?有戎八個方面:第一,所研究的案件與屯其相關聯(lián)的法律法規(guī)要清楚,法律屯法規(guī)以及相關政策也要清楚。第二屯,跟這案子有關聯(lián)的司法解釋一定屯要清楚,一定要吃透其要義。第三黔,跟這案子有關聯(lián)的司法判例一定伴要清楚。司法判例散見于各個方面伴,有的時候是最高院的一些公告當抱中,網上也有,也包括同事的一些抱判例。研究判例對律師盡快熟悉領抱域案件的走向至關重要。第四,要抱研究他人成功的案例。他人成功的抱案例拿過來之后,能夠盡快地使你抱進入角色,只有盡快進入角色之后抱,才能盡快地獲得對案件規(guī)律的認抱識。第五,跟這案件有關聯(lián)的學術舅方面的著作要懂。建設工程方面的舅著作我讀了很多,房地產方面的著舅作也讀了很多。
3、第六,建議大家多舅參加研討性的會議,因為研討性的舅會議,就某一個專題,各界人士都舅會參加。比如說北京仲裁委員會,舅每次就建設工程這塊進行研討。第拘七,要有實際的操作。光看光聽解拘決不了問題,只有自己經歷了,才拘會發(fā)現(xiàn)自己的差距,所以實務操作拘很重要。剛開始出道的律師,不要拘以利益的得失來衡量問題,能做就拘是一個很不錯的事。第八,要總結拘,提出自己的觀點和看法。今天講開的施工合同糾紛,分六塊。這是我開們總結出的結果,在XX律師講課開中,可能會比較零散,系統(tǒng)的總結開相對比較少。施工合同糾紛六大塊開:第一,施工合同主體糾紛;第二開,施工合同工期糾紛;第三,施工恐合同工程款的糾紛;第四,施工合廚同質量
4、糾紛;第五,施工合同變更廚和解除糾紛;第六,建設工程分包廚合同糾紛。要完整掌握這一塊內容廚,有另外相應的規(guī)律。一、建設工廚程案件應收集整理的資料做建設工雞程,首先面臨的是如何收集整理資雞料,因為建設工程的資料太繁多,雞有的建設工程資料上萬頁,如果一雞個建設工程資料上千頁,都是很普雞遍的,在座的各位肯定跟我有同感雞。建設工程案件應收集整理的資料雞有三個方面的內容:(一)收集整班理資料的基本要求(二)收集整理班資料的步驟(三)建設工程案件應班收集整理的資料(一)收集整理資班料的基本要求1.制定收集資料的凋計劃,確定收集資料的方向、調查凋的范圍和對象、應當采取的步驟和凋方法,同時還應考慮到可能遇到的
5、凋問題和困難,以及解決問題和克服凋困難的辦法等。做任何事必須要有凋計劃性。2.收集資料的程序和方店式必須符合法律規(guī)定。3.收集資店料必須客觀、全面。收集資料必須店尊重客觀事實,按照資料的本來面店目進行收集,收集能夠證明案件真店實情況的全部資料,包括對自己不店利的資料。很多律師只收集對自己昌有利的資料,對自己不利的資料不昌愿意收集,這是戰(zhàn)略性的錯誤,“昌知己知彼,方能百戰(zhàn)不殆”。我做昌案子時,更多的會關注對自己不利昌的東西,因為必須要提前對自己不昌利的東西做出預案。第二,提示委昌托人有風險,這為將來出現(xiàn)問題尋昌找脫逃的機會,不要隨便跟人拍胸昌脯,拍胸脯的律師是很危險的律師昌。4.收集資料必須深入
6、、細致。揪5.收集資料必須積極主動、迅速揪,資料雖然是客觀存在的事實,但揪可能由于外部環(huán)境或外部條件的變揪化而變化,如果不及時予以收集,揪就有可能滅失。一接觸案子,腦子傀里第一個反應是應該找哪些資料,傀哪些資料是馬上需要要找的。比如傀說,標辦(招投標管理辦公室)里傀面有存檔招投標的資料,很多律師傀不知道。我曾經遇到過一個案子,傀拿到手的資料很不全,一算時間就傀會被銷掉,在當天,我就跟北京標傀辦打了一個電話,要求他們將這個湊檔案留下,讓我打印出來,印完之湊后就燒掉了。承包人這塊沒有中標湊預算,沒有中標預算,對于一個承湊包人工程價款的結算簡直是災難。湊那份中標預算挽救了我這個委托人湊。大家一定要注
7、意這個問題。(二湊)收集整理資料的步驟這里面注意稿6個要點:1.傾聽。初次接觸委稿托人,一定要他將整個工程的情況稿說明白。要耐心地聽他說。因為剛稿剛接手一個工程時,當事人在這個稿工程上已經是兩到三年,對于我們稿這些律師來說,腦子再好,畢竟是濰一個陌生人,必須聽當事人講。了濰解當事人的訴求,掌握相關的信息濰,這樣對案件會有一定的把握。一濰定要聽,聽是律師的基本功,我見濰到某些律師很不耐煩,不愿意聽當濰事人講話,甚至很武斷地打斷當事濰人講話,這其實都是有問題的。一濰定要聽,讓當事人將信息盡可能地濰傳給律師,使律師對工程盡快了解濰,并盡快進入到該角色。這至關重濰要。2.現(xiàn)場。律師必須精確到建奢設工程
8、的現(xiàn)場,包括建設工程的施奢工現(xiàn)場、周邊環(huán)境,進一步了解建奢設工程的相關情況。很多律師有一奢個毛?。翰辉敢馊ガF(xiàn)場。去現(xiàn)場能奢夠發(fā)現(xiàn)對自己有利的東西,可以為奢委托人整理出有利的證據。3.清奢單。把所有的事搞清楚,要給委托暮人一個清單,做律師剛開始對案子暮不熟悉不可怕,但一定要盡快熟悉暮,之后能主導案子。不能被我們的暮當事人所主導,當律師被委托人所暮主導,這個律師的處境一定很凄慘暮。必須能拿出自己的清單,要求委暮托人配合律師做什么,不是律師配暮合委托人做什么,一定要具有主導暮意識。只有主導了,在委托人的心暮目中才具有至高無上的地位。這個暮清單要求提供與建設工程有關的資替料,委托人認為與建設工程有關的
9、替所有資料,同時,對工程進展情況替的了解,隨時發(fā)補充清單。每個工替程項目總有它的特殊性,剛開始發(fā)替都是普遍性的東西,特殊性的東西替沒有發(fā)現(xiàn),隨著對案件的了解程度替,會發(fā)現(xiàn)有很多特殊性的東西,就替要求發(fā)清單,也就是發(fā)補充清單,替要為他繼續(xù)提供相關的資料。4.瓤收集。應該全面收集與建設工程有瓤關的資料。如果有可能,可做談話瓤筆錄,談話筆錄對律師很重要,尤瓤其是跟個體戶打交道時,談話筆錄瓤對保護律師的權益至關重要。5.瓤整理。將收集到的所有資料進行歸瓤納,并分析資料,將案件爭議問題龍以專題的形式進行探討并附相關的龍證據。我們的每個問題都要進行討龍論,從來不做單打獨斗的事。整理龍資料很重要,一個律師把
10、這套東西龍拿過來之后,不能很好的整理、梳龍理,這樣的律師肯定不是好律師,龍因為不能從中發(fā)現(xiàn)對你最有用的東掃西,形成具有攻擊力的東西是律師掃最基本的技能。很多律師提供證據掃都是眉毛胡子一把抓,這樣,問題掃不但沒有解決,可能會帶來新的問掃題。所以,整理資料很重要。6.掃提交。按順序、有步驟、有策略地掃提交證據。在起訴當中盡可能少披傘露事情,先把案子立起來,然后根省據案件整個情況,逐步展示證據。省我國的法律,仍然沒有脫離“以事省實為依據,以法律為準繩”,這個省“事實”是客觀事實。法院最后的省判案是以法律事實來的,但法律事省實的基礎是客觀事實。(三)建設省工程案件應收集整理的資料1、招民標前雙方簽訂的
11、合同,單方出具的民承諾書等文件.一個招投標的合同彬糾紛要找招標前雙方簽訂的合同、彬單方出具承諾書,這很重要。我國彬招投標不規(guī)范,因市場門檻低了,彬很多施工單位競爭很激烈,一些建彬筑承包商為了承攬工程,想出各種彬各樣的辦法,有的未招先定,提前彬將合同簽下來,這個合同將來是可疊以利用的。招標前簽訂的合同、承疊諾,嚴格來說,都是無效的,因為疊只有經過招投標專家評審過濾下來疊的,最后簽中標合同,這些文件才疊是有效的,但這些文件有什么好處疊?我們做的建設工程案件,頭兩年疊所遇到的案件中,70%80%疊在招標前都會簽亂七八糟的合同、疊單方承諾。為什么要將這些收集下秩來?有兩個好處:第一,如果代表秩發(fā)包人,
12、可用來威懾承包商。第二秩,對成規(guī)模的發(fā)包商、大發(fā)包商也秩有威懾力。將這套東西提交仲裁庭秩或者法院時,就不斷地跟仲裁庭或秩者法院說,我們之間實際履行的是秩這個合同,是招投標前簽訂的合同秩。為什么?因為招投標最后中標的秩價格,往往是比較高的,如果能舉秩出這個證據來證明發(fā)包人和承包人嚴雙方在這個過程中,在招投標前或嚴招投標后,是串通投標的過程,按嚴照招投標法的規(guī)定,有6項中嚴標無效的情形,這是其中一項。如嚴果有足夠的證據證明為串通投標,嚴一般不會將合同認定為有效,因這嚴很難經得住二審的檢驗。2、招標嚴文件招標文件要注意招標圖紙、答因疑文件、招標補充文件,招標過程因中的甲方通知,承包前發(fā)包人提供因的參
13、考資料和現(xiàn)場資料、現(xiàn)場勘探因記錄。招標圖紙很重要,因為招標因圖紙將來是工程結算價款是否發(fā)生因了變更洽商的重要基礎文件。我在因做實務施工過程中,有招標圖紙丟因掉的,有招標圖紙不全的問題,這野給我們帶來很大的麻煩,我們試圖野通過其他的程序解決招標圖紙缺陷野的問題。答疑文件。我在某一個案野子中,其中就援引了答疑文件中對野我們有利的地方,不斷地向仲裁庭野灌輸我的觀點,答疑文件很重要,野相當于補充文件。招標補充文件有贈的會直接發(fā)。承包前發(fā)包人提供的贈參考資料和現(xiàn)場資料,現(xiàn)場勘探記贈錄,在招投標辦公室是沒有的。前贈面一般都有。3、投標及其附件包贈括投標承諾書、投標預算、工程報延價單、施工組織設計。發(fā)包人會
14、要延求承包商單獨出具投保承諾書,甚延至這種投保承諾書有讓利等內容,延如果中了標,保證讓利多少錢,這延種投標承諾在實務當中比較常見。延投標預算。一旦中標后,投標預算延是將來結算工程價款的鎖定,投標雁預算很重要。工程報價單。工程報雁價單類似于投標預算。施工組織設雁計。主要是對承包人或者潛在的承雁包人,如果要干這個工程,會用多雁長時間,會用什么樣的技術手段把雁這工程保質保量按期完成的一個計癢劃,所以叫施工組織設計。這個文蜘件也很重要,但這個文件很厚,一蜘般的律師看起來比較費勁。4、中蜘標通知書、中標預算書、中標施工蜘組織設計、中標承諾書原來只有中蜘標通知書,后來為何將中標預算書蜘、中標施工組織設計、
15、中標承諾書躁放進去?大家已經做涉外工程時,躁這跟國內有一些差異。國外的工程躁在很多時候,在中標前,業(yè)主和潛躁在的承包人可以談判、商量。給業(yè)躁主投標預算,投標施工組織設計,躁往往不是最后敲定下來的。國內既躁然做了一個投標預算,投標施工組躁織設計,最后只要評標員會確定下躁來,說你中標,這個東西就是合同躁的組成部分,是不可更改的。5、址施工合同、補充合同與合同備案表址備案在招投標管理室有備案。大家址梳理證據時,一定要把合同備案表址呈出來,向法庭證明這個合同是經址過備案的,備案過的合同或補充條址款具有較高的證明效力,不能一概址地說,沒有經過備案的合同,沒有勻經過備案的補充合同都是無效的。勻關于建設工程
16、的司法解釋,也回避勻了這個問題,沒有說這個合同就是勻無效,只是賦予“白合同”具有更勻高的結算效力而已。中標后簽訂的勻為備案合同、補充合同。為什么要勻強調這點,在招投標前簽訂的合同猶是“黑合同”,中標后簽訂的未備猶案合同很多時候為“黑合同”。判猶斷“黑白合同”的標志基本是三大猶塊,但這里面的問題很復雜,隨著猶時間的比較,我對“黑白合同”的猶感受特別深,工期、質量、價款,猶這是“陰陽合同”最主要的幾個方猶面。中標合同約定是仲裁委,“黑猶合同”約定是法院,這是否可構成猶實質性的變更?不可以。關于實質憂性變更的問題,很重要的標志是這智種變更是否影響一方當事人的利益智失衡,這種利益的失衡不是輕微的智失衡
17、,而是重大的利益失衡。這種智重大利益的失衡,往往會被認定為智“黑合同”?!昂诎缀贤钡浆F(xiàn)在蠅發(fā)展到一個比較新的境界,比如說蠅,承包商和發(fā)包人簽了一個合同,蠅中標合同簽完之后,接著承包人跟壺發(fā)包人簽合同,說房子蓋完之后,壺以多大的價格買你的房子,而這個壺價格遠遠超過當時的市場價,事實壺上是一種變相的讓利行為。還有一壺種新的情況是免費,合同約滿后,壺和開發(fā)商簽訂協(xié)議,免費建小區(qū)配壺套。還有一種新的情況是:小區(qū)里吵要搞幼兒園,幫開發(fā)商建小學、幼吵兒園,無償建校。這些在事實上就吵是典型的“黑白合同”。沒有承包吵商愿意把自己垂手可得的利益再端吵出去,尤其是對那些暴發(fā)富。但這吵個“黑白合同”跟前面合同剝離
18、開吵了,完全是通過另外一種合同形式場表現(xiàn)出來,通過捐贈合同、買賣合場同,按道理講,已經不是一個同類場的法律關系了,前面跟他是施工合場同的法律關系,后面簽訂是相互買場賣的法律關系或者捐贈的法律關系場,不能放在一案中解決。6、分包場合同分包合同有以下幾類:1.承扮包人直接分包的合同。直接找的勞扮務分包、專業(yè)分包。2.指定分包扮合同。發(fā)包人直接指定XX東西由扮誰家來做。有的發(fā)包人會直接分包扮出去,不在這次的招標范圍內,有莢的在招標范圍內直接分包。7、施莢工所需的證件、批件施工所需的證莢件、批件,包括土地規(guī)劃手續(xù)、臨莢時占地用地證明手續(xù)。為什么要收莢集這個?工程必須要解決自己與對棍方簽訂的合同是否有效
19、的問題,第棍二,如果這個合同不管有效還是無棍效,是否可履行。我們經常遇到發(fā)棍包人和承包人簽合同,合同簽下來棍之前,發(fā)包人根本就沒有取得國有棍土地使用權,或者沒有取得土地使棍用權,沒有規(guī)劃許可證。哪幾個證棍件最重要?1).土地的使用證。棍可能是集體土地使用證,也可能是抖國有土地使用證。2).建設用地抖規(guī)劃許可證。3).建設工程規(guī)劃抖許可證。這三個證件是檢驗工程是抖否可以進行招投標的標志,如果這孩三個東西都沒有,合同肯定無效。孩4).臨時用地占地證明。如果沒孩有,工程都是有問題的。8、施工孩圖紙、設計交底等施工圖紙、設計孩交底、圖紙會審記錄、測繪資料,葷發(fā)包人提供的水文、地質、地下管葷網資料、坐標
20、控制點資料等,這些葷都是做工程造價一個重要依據,因葷為圖紙是計算工程量的重要依據。葷律師如果有比較好的判斷力,當然葷很好,但一般律師很難說這個工程葷到底值多少錢,搞不清楚,將其搞葷清楚,一個比較好的辦法就是跟他吃進行討論,看看能不能跟委托人談吃。可以向對方提索賠,說,代表承吃包人,向發(fā)包人額外訴求一塊賠償吃,能給多少錢的費用如果沒有能力吃判斷他的工程值多少錢,可與他談吃談這個。這塊,律師大有可為。某吃些律師做了若干年之后,不能發(fā)現(xiàn)吃自己的用武之地,其實索賠這一塊吃就有很大的可為空間。在做案子過瞅程中,要利用委托人向你提供的所邦有資料,來梳理索賠事項,看雙方邦的往來函件,聽委托人口頭的講述邦,看
21、監(jiān)理會議紀要,看專題會議紀邦要,看監(jiān)理的通知、發(fā)文,在看一邦系列的文件中,都能夠找到工程工邦期質量出現(xiàn)問題的情形,依據這個邦,將所有的情形列成單,沿著情形邦,看是否可索賠。如果能找到,就邦可開始組織證據,開始算。坐標控輔制點資料就是將樓房蓋在哪的問題輔。我曾經做過一個案子,在我國號輔稱是排名第一的高校,我代表央企輔打官司,當時梳理證據時,就發(fā)現(xiàn)輔工程過程中,所提供的水文地質資輔料跟合同文件不符。9、工程進度賓款、總進度計劃及詳細的進度計劃賓工程進度款、總進度計劃及詳細的賓進度計劃,包括網絡圖橫道圖、承賓包人的年季月施工計劃、施工方案賓、施工組織設計及工程師批準的任賓何文件。將這些文件收集,可解
22、決賓工期問題。尤其是網絡圖橫道圖,賓將來會用來確定關鍵線路和非關鍵汞線路重要的一個標志。監(jiān)理發(fā)開工汞通知前所提供的工程總度計劃和詳汞細進度計劃,這里面的網絡圖和橫汞道圖最具有實際價值。承包人年季汞月施工計劃、施工方案將來都是提汞索賠的重要依據和基礎,為什么?汞因為承包人的年季月施工計劃施工汞方案中,里面包含了大量的人工、汞機械和設備的安排。10、開工令盾、工程師簽發(fā)的開工通知書、開工盾報告在中標通知書以及中標以后簽盾訂的施工合同當中,里面都提到了絆開工日期和竣工日期,但是那個開絆工日期并不具有實際的操作價值,絆施工合同簽訂之后,往往會發(fā)生其絆他變故。11、洽商變更單、工程績簽證單工程價款的結算
23、一般分為5績大塊:第一,中標價。這從哪兒找績?從中標合同中找。第二,洽商變績更、工程簽證價款。第三,價差。近材料和設備的價差。第四,索賠。近第五,利息。洽商變更在菲迪克條近款里,必須限期申報,逾期要承擔近沒有價款的后果。我國1999年惦版的合同中是怎樣的呢?現(xiàn)在法院惦對工程變更、索賠這一塊時效的要惦求很低,尤其是關于工程變更。1惦2、發(fā)包人的指令書、確認書發(fā)包惦人的指令書、確認書,包括工程量惦的核實確認單、監(jiān)理通知、承包人販的要求請求、工程聯(lián)系單、通知書販,所有這些東西,都會影響工期,販也會影響價款,也影響質量。將這販些東西進行相應的收集整理。對做販下一步的工作,有很好的幫助。每販個案子都有洽
24、商變更單沒有簽,如販何解決?就必須有其他相應的證據販佐證。13、往來函件、對方的簽樊收記錄等往來函件、對方的簽收記糊錄(或能證明對方已收到上述函件糊和簽收的證據)、委托簽收人進行糊簽收的授權委托書、簽收人身份證糊明文件、雙方往來電話記錄,對這糊些資料的收集整理至關重要,在這糊過程中,對往來的函件,有專章定糊出來。當對委托人有利的函件時,糊要下意識地想,這個函件是否有對苛方的簽收記錄,或者簽收人是什么苛樣的身份。在國內建設施工合同中苛,很難要求承包人所有文件符合相苛應的法律規(guī)定。對方證據發(fā)過來時苛,要下意識地想想,自己手里有沒苛有原件,你的文件發(fā)給對方時,要苛下意識地想想他有沒有簽收,是誰苛簽收
25、的,有沒有權利簽收。我們在苛和國內排名第一高校打官司時,其熾中一個很重要的文件送到學校,卻熾由學校的傳達室收,那郵遞員就不熾可能送給校長。最后在法庭,在代熾理詞中明確指出,這個文件已經送熾交,傳達室沒有將這個文件及時送熾給校長,那是內部管理的過失,不熾能對抗文件已經送達的訴求。法庭熾認可了我們的觀點。從這些細節(jié)上熾,都可以找到為自己委托人維護利簡益的機會。14、會議紀要專題會簡議紀要、監(jiān)理紀要等幾大會議紀要簡一定要好好研讀,第一個會議紀要簡有可能就是發(fā)包人和承包人單獨開簡的,就工程價款達成會議紀要。專簡題會議紀要往往是在施工過程中,搞就某一個專題而言。監(jiān)理會議紀要搞是從開工那一天開始(開工前)
26、,搞叫第一次工地會議紀要。監(jiān)理的會搞議紀要一般是一個星期一次,時間碘是固定的。如果情況緊急,也可能碘會兩天開一次,但這遇到的比較少碘。15、監(jiān)理預報對承包人來說,碘很多時候不太容易得到,因為是監(jiān)碘理向發(fā)包人報告他這一個月工作情碘況的報告,有可能是監(jiān)理預報,也碘可能是監(jiān)理公司內部就項目部工作碉情況的報告。監(jiān)理預報有兩個作用憋:第一個向發(fā)包人報告監(jiān)理工作月憋度情況。第二,向監(jiān)理公司內部通憋報這個項目在這個月的工作情況。憋監(jiān)理預報的獲得對將來做整個工程憋案有好處,監(jiān)理預報中有關于工程憋進度、質量、審價詳細情況的描述憋與工料機的統(tǒng)計。什么叫工料機?憋就是工人、材料和機械設備的統(tǒng)計膊。16、承包人的工程
27、備忘錄、施膊工日志、隱蔽工程記錄這幾大項都膊是承包人在實際施工中自己的一個膊記錄,有的時候表現(xiàn)成工程備忘錄膊,有的表現(xiàn)成施工日志。那為什么販有隱蔽工程檢查記錄?第一,隱蔽販工程完之后,要拆開,往往會承受販費用的損失和工期的損失,所以在販隱蔽之前要做一個記錄。這個記錄販有兩個好處:1.留下存案,以便販備查;2.有的時候,發(fā)包人沒有販進行隱蔽工程驗收時,為他將來提販索賠提供一個基礎。有時,工程的販備忘錄和施工日志在我們實際工程販糾紛過程中,可直接提交給鑒定單癡位或者仲裁庭法庭作為證據使用。癡我國承包人整個的施工管理水平往癡往比較低下。17、工程照片及攝癡像資料這也是將來對工期索賠很好癡的還原證物。
28、攝像資料主要是電話虐、錄音、錄像等資料。18、氣象虐報告和資料在施工過程中,往往會虐遇到極端的天氣環(huán)境,刮大風,下虐雨,大雪,在特定情況下,有可能虐會導致工期的延誤和承包商費用的虐增加,氣象報告和資料很重要。1戊9、工程預付款、材料設備款、工戊程進度款等工程預付款,材料設備戊款,工程進度款,簽證款,結算款滲,工程保修款,申報表,監(jiān)理和發(fā)滲包人簽收記錄及發(fā)包人批復文件。滲在這里要注意,一方面要搞清楚發(fā)滲包人給多少錢,承包人收到了多少滲錢。將這幾個東西收集下來之后,滲將來算利息,這是算利息的基礎。滲這些文件有沒有申報的程序?預付滲款有預付款的程序,材料設備款也淑有申報程序,進度款、簽證款、結淑算款
29、、保修款也有申報程序,建設淑工程能夠遇到的價款,就這6大項淑。20、工程款的支付明細工程款淑的支付明細在整個實務過程中,不淑管是承包人還是發(fā)包人,第一步就淑要想,已經付給他多少錢。雙方的叔明細可能會不一致,雙方付了多少侶錢,出現(xiàn)出入的比較少,但還有1侶015%出新雙方支付明細不一侶致的情況。我遇到一個案子,在對侶賬的過程中,對方的財務極其傲慢侶,我將他們財務單和我們財務單進侶行比對,發(fā)現(xiàn)多了100萬。21侶、甲供設備材料清單甲供設備材料舜清單,發(fā)包人及時供應證明及發(fā)包舜人催告發(fā)包人及時供應文件。甲供舜的設備材料和清單是發(fā)包人提供的舜。發(fā)包人如果沒有及時提供設備和舜材料,導致工期拖延,就可以提出
30、舜訴訟?,F(xiàn)在做的案子一半以上都會舜牽涉到甲供設備、材料遲延的問題舜,這塊很容易遇到,是律師施展才破華的好機會。22、發(fā)包人、承包破人的設備材料供應清單等發(fā)包人、破承包人的設備材料供應清單、合格破證書、設備材料驗收單、設備材料破封樣記錄。承包人供應的設備材料涕應該是合格的,如果不合格,照樣涕會引起相應的合同責任。材料是否涕合格,需要相應的驗收程序,由誰涕來驗收?一般是監(jiān)理。23、暫估涕價設備、材料價格、發(fā)包人確認單涕在招標過程中,某些設備、材料價奢格不確定,或者說,隨著將來市場奢的變化,發(fā)包人不愿意給出他的價奢格,而等待工程施工過程中,市場奢是什么價格就是什么價格。在結算奢過程中,要結算價差,結
31、算價差最奢重要的標志就是發(fā)包人對暫估材料奢設備到底是一個什么樣價格的確認奢,確認的表現(xiàn)形式有多種?!半p方奢另行變更設備材料價格的確認單”奢,在投標、招標過程中,某種材料奢的價格已經定死了,比如說鋼筋。贖24、月工料機動態(tài)表、能夠確定贖支出人工費等月工料機動態(tài)表,能贖夠確定支出人工費,材料費,機械贖費,現(xiàn)場管理費,總部管理費,利贖息利潤的資料(如工資單、訂貨單類、采購單、認價單、合同、發(fā)票、類造價處公布的信息價)。這些東西類不是一下子就能收集起來的,確定類了某種索賠事項時,有的放矢地去類找這些東西,這些東西通過補充清類單去解決。胡子眉毛一把抓,不能類重點區(qū)分,對工作進度有影響。這亮些可以放到補充
32、清單當中去解決。亮造價處的信息價,當雙方沒有進行亮約定或者雙方不能達成一致時,可亮引其信息價作為價格計算的依據。亮這一點在實務過程中經常碰到。2亮5、施工單位隱蔽工程、分部分項枕工程質量驗收申請文件按照合同的枕規(guī)定,不管是菲迪克條款還是99枕版合同,如果承包人通知發(fā)包人在枕相應的時間里進行驗收,發(fā)包人沒枕有及時驗收,會導致工期順延,當枕然這種順延不是無限期的,按照9枕9版的合同,順延的時間很短,如枕果不來驗收,過了一段時間,就直因接進入下一道公序,當然,進入到因下一道公序,承包人需對自己的工因程質量有足夠的信心,如果沒有足因夠的信心,千萬不要進入下一道公因序,為什么?因為這個時候,發(fā)包因人完全
33、還可以動用對質量異議的權因利,給他看,是否符合整個工程質因量的要求,如果不符合,按照99因版的合同規(guī)定,工期不能順延,如因果符合,工期順延,并且發(fā)包人賠玉償承包人相應的損失。所以承包人玉對工程質量應有信心,但我認為,玉我們國家的工程質量,基本不會出玉現(xiàn)大的問題??⒐を炇者@一塊,大玉家要注意司法解釋第14條,發(fā)包玉人拖延驗收,會以承包人提交的竣玉工申請、驗收日期作為竣工時間,玉這一點對發(fā)包人會構成壓力。26州、隱蔽工程驗收單與驗收機構、監(jiān)州理工程質量評估報告等隱蔽工程驗州收單與驗收機構,監(jiān)理工程質量評州估報告,包括但不限于分部分項工州程驗收記錄,單位工程質量驗收記州錄。認可的工程,質量要合格,一
34、巖個工程的核心是工期、質量,但質巖量更重要,要符合國家質量標準,巖符合合同約定的質量標準。如果工巖程質量不合格,會導致很多問題。巖我們在做實務過程中,發(fā)包人會經巖常要求承包人給他承諾。27、各主部門分別出具的驗收證和文件規(guī)劃主、公安、消防、環(huán)保、安全監(jiān)督、主人防、衛(wèi)生等部門分別出具的驗收主證和文件。(略)28、建設工程沂質量監(jiān)督報告,工程質量使用書、沂時間注冊表有的時候工程質量監(jiān)督沂委員會可以出一些報告,工程質量沂出現(xiàn)問題時,這個報告可以使用。沂29、其他各項檢查驗收報告和技沂術鑒定報告鑒定報告一般是在工程殷質量出現(xiàn)爭議時,發(fā)包人和承包人殷委托第三方就這個工程質量進行評殷定。30、建設單位編制
35、的單位工殷程竣工驗收報告這個是建設單位在殷工程竣工之后會編制驗收報告,這粥個報告會出很多對發(fā)包人和承包人粥有利的信息。大家要注意這一點。粥31、竣工驗收資料、竣工圖今天粥我提到了幾個圖紙,一個是招標圖粥,一個是施工圖,一個是竣工圖。粥這幾個圖都很重要。但竣工圖有時值就是施工圖。施工圖加洽商加變更訓就是竣工圖。有時發(fā)的竣工圖跟竣訓工圖差異很大,有的時候招標圖跟訓施工圖簡直不是一碼事。很多案子訓都要通過第三方鑒定來解決,作為訓一個在建設工程上有經驗的律師,訓將清單發(fā)出去前,必會使要自己的訓委托人提前做準備。32、工程結徐算資料工程結算資料往往是工程竣徐工書、工程竣工圖等,當然,工程徐結算書中,包括
36、我剛才提到的很多徐內容。這里就不細節(jié)講了。33、寨工程保修合同、保修單工程竣工完寨了之后會集中簽一個保修合同,約寨定質量期限的保證期,在質量期限寨的保證期內,承包人應是無償修復寨的。34、法律法規(guī)及政府文件建輾設施工這一塊,法規(guī)的作用對最后輾工程價款的影響很大,超越其他合輾同。跟這有關系的法律法規(guī)一定要輾注意收集,政府性文件,也要注意輾收集,因為對工程也會產生一個重輾要影響。2003年,政府下發(fā)一輾個文件,要求四環(huán)以內,不得使用輾攪拌混凝土,因為現(xiàn)場加攪拌的混朋凝土往往會構成環(huán)境污染,所以要朋求商品混凝土。35、與建設工程梭案件有關的其他資料(略)補充:梭索賠(一)索賠的本質特征:1.梭索賠是
37、要求給予補償(賠償)的一梭種權利、主張;2.索賠的依據是通法律法規(guī)、合同文件及工程建設慣通例,但主要是合同文件;3.索賠通是因非自身原因導致的,要求索賠通一方沒有過錯;4.與合同相比較通,已經發(fā)生了額外的經濟損失或工鑼期損害;5.索賠必須有切實有效鑼的證據;6.索賠是單方行為,雙鑼方沒有達成協(xié)議。(二)索賠與違鑼約的區(qū)別:第一,索賠事件的發(fā)生緯,在合同當中不一定有約定,非典緯、奧運會在合同當中沒有約定,就緯出了這個事導致工期的延誤,承包緯商費用的增加,這可以提取索賠。緯違約責任的追究在合同當中必然有緯明確的約定。合同當中如果沒有約緯定,不用追究違約責任。第二,索破賠事件的發(fā)生是一定行為造成的,
38、破這種行為可以是作為也可以是不作破為。當然也可以是不可抗力,而違破約是必須具有合同不能履行或不能破完全履行違約事實的存在。比如說破不可抗力可以免除違約責任,這是破一個很重要的區(qū)別。第三,索賠可破以是一方當事人引起,也可以是第孽三方引起。 違約必須是當時的一孽方才可以追究責任。第四,索賠一孽定要損失的結果,要能算出具體的孽錢,而且實實在在發(fā)生這種損失。孽違約不一定。索賠具有補償性,而孽違約不一定會發(fā)生這么大的損失,孽某種意義上帶有一定的懲罰性。第轄五,從因果關系上講,索賠的結果轄不一定與被索賠人的行為存在法律轄上的因果,違約行為與違約事實必轄然存在因果關系。建設工程索賠的轄項目,這里面分成兩大塊
39、:第一,轄可向發(fā)包人提起的索賠項目,第二紉,可向承包人提起索賠的項目。可紉向發(fā)包人提取的索賠項目我列舉了紉26項??上虺邪颂崛∷髻r的項紉目給大家列舉了17項。第二講對紉于律師,做建設工程真正發(fā)揮專長紉的地方,無外乎就是索賠與反索賠紉,當然還有一些利息的計算,這也掠可能是我們能夠發(fā)揮律師職業(yè)特點掠的地方,關于5種利息的計算,大掠家可能一學就會,但是里面還是有掠很多訣竅,比如說預付款的利息如掠何結算,簽證款的利息如何計算,掠結算款利息如何計算等,這里面還掠是有一些規(guī)律,我在做實務過程中掠,我所遇到的律師,絕大部分算得掠不是很好,該算的不算,法院、仲掠裁庭的支持方面,總是讓我們代理瞞的這一方很吃虧
40、,但這個問題,我裴今天肯定沒有時間講了,我今天還裴是想把索賠這一塊給大家好好講一裴下,因為索賠問題,是律師最容易裴打動委托人的一個地方,因為很多裴委托人,不管是建筑承包商還是發(fā)裴包商,在索賠與反索賠這一塊,缺裴乏專業(yè)的訓練,他們在這個方面,裴某種意義上來說,知識甚少,這樣裴就給律師切入發(fā)揮、展開一個很好裴的機會,也就是說,這樣充分展示裴自己建設工程的地方。絕大多數人席都是學文科出身,很少是學理科的席,即使是學理工科的出身,也不一席定是學建設工程這個領域出身,如席何在這個時候,建設工程案子數量席比較多,標的額比較多,容易收得席上律師費的案子,建設工程領域,席是比較容易獲得高額律師費的領域席,如果
41、有一個很好的機會降臨在你棉的頭上,由于自己的專業(yè)水準,不棉能打動委托人,讓他把這個案子給棉你,我覺得這很可惜,更可惜的是棉,委托人把這個案子交給你了,而棉沒有做好,這是一個更可惜的事,棉所以今天,咱們就建設工程的索賠冪與反索賠,這也是我這么多年做建戊設工程領域做所總結出來的一些經戊驗和教訓,與大家共同探討一下,戊希望大家以后,做建設工程這一塊戊,不管是做涉外的建設工程還是國戊內的建設工程,在索賠與反索賠這戊塊,思維就很清晰了,知道在哪方戊面,給委托人談,表明自己的專業(yè)戊優(yōu)勢,也知道了這個案子拿下來,戊從哪個領域入手。有的律師,一個啟案子接下來之后,忙活幾個月,案啟子還沒有弄好,導致委托人對其失
42、啟去信任。去年包括今年我接到很多啟二手案子,二手案子就是前面已經啟有別的律師做了,委托人覺得其不啟行,就換人,換人對委托人來說是啟很痛苦的事,也會帶來很大損失。啟被換掉的律師,對他來說是心中永啟遠的痛,案子的失去,等于是失去啟的掙律師費的機會、養(yǎng)家糊口的機破會,也失去了在技術上一種提高的破機會。我經常說,一個案子拿下來破,不會,沒有關系,下次會了,就破是進步,要知難而進,不能說不難破而退。上次,關于索賠這一塊,我蚤講了索賠的本質特征,以及索賠與蚤違約責任的區(qū)別,限于時間的關系蚤,上次講課的內容我就不重復了,蚤我接著上次的內容向下講。今天主蚤要是講索賠的起因、影響索賠成功針的因素、索賠的分類,以
43、及可向發(fā)針包人提起索賠的項目、可向承包人針提起索賠的項目,最后如果有時間針的話,我們再講一下反索賠。一、針索賠的起因索賠的起因主要針是以下幾個方面:第一,工程項目袖的特殊性。工程項目的差異性大、袖綜合性強、風險大,使得工程項目袖在實施過程中存在許多不確定變化袖因素,而合同則必須在工程開始前袖簽訂,它不可能對工程項目所有的袖問題都能作出合理的預見和規(guī)定,袖而且業(yè)主在實施過程中還會有許多袖新的決策,這一切使得合同變更極袖為頻繁,而合同變更必然會導致項袖目工期和成本的變化。只要導致工予期和成本的變化,一般來說,會導予致索賠。這是索賠起因的重要一點予。關于工程項目的特殊性,在做所予有建設工程的案子過程
44、中,我們會予注意到一個大的合同,本身很厚,予后面還有相應的補充性文件,在實予際施工過程中,會有大量的工程變予更,這就是一個工程在實際施工過予程中,是工程項目的復雜性、特殊預性所決定的。第二,工程項目內外預部環(huán)境的復雜性和多變性。工程項預目的技術環(huán)境、經濟環(huán)境、社會環(huán)預境、法律環(huán)境的變化,如地質條件預變化、材料價格上漲、貨幣貶值、預國家政策、法規(guī)的變化等,會在工預程實施過程中經常發(fā)生,使得工程預的計劃實施過程與實際情況不一致預,同樣會導致工程工期和費用的變咱化。很多技術變更會導致經濟變更咱,什么是經濟變更,經濟變更就是咱錢的增加,費用的增加。經濟環(huán)境咱就是經濟狀況的好與壞,法律環(huán)境咱的變化有的時
45、候國家發(fā)布新的一些咱法律法規(guī),比如說增加新的稅收,咱增加新的稅種,這就是法律環(huán)境的咱變化,可能會導致建筑商成本的變咱化,而構成索賠。在2001年,貯當時北京基于環(huán)保的需要,四環(huán)以貯內就不允許使用攪拌混凝土,因為貯現(xiàn)場攪拌混凝土,會導致粉塵揮灑貯到空中,使空氣質量變壞,造成環(huán)貯境污染,北京市就出臺法規(guī),要求貯在四環(huán)以內不得使用攪拌混凝土,貯攪拌混凝土與商品混凝土有價差,貯商品混凝土是在商品混凝土制造地貯制造廠已經攪完了,拿到現(xiàn)場去,貯直接通過罐車,輸入到相應的施工臃地,現(xiàn)場攪拌的混凝土因為采用的臃是現(xiàn)場攪拌,成本會有大幅度的降臃低,所以商品混凝土和現(xiàn)場攪拌混臃凝土的價格有比較大的變化。我剛臃剛說
46、到的,是我親身經歷的案子,臃這個案子在原來的招投標過程中,臃發(fā)包人要求使用攪拌混凝土,但實臃際施工過程中,因為國家法律的變臃化,發(fā)包人給承包人發(fā)布一個指令臃,要求使用商品混凝土,使用商品臃混凝土和攪拌混凝土的價差,發(fā)包臃人就要進行支付,而發(fā)包人當時拒邀絕支付,所以官司就出來了,商品邀混凝土和攪拌混凝土的價差爭議,邀是這個案子爭議點之一,最后,仲邀裁庭裁決,發(fā)包人應該向承包人支邀付價差,我認為也是合理的(當時邀我代表的是發(fā)包人)。有工程項目邀的技術環(huán)境、經濟環(huán)境、社會環(huán)境邀、法律環(huán)境的變化,比如說地質條御件的變化、材料價格的上漲、貨幣御貶值,國家政策法規(guī)的變化等,這御些都會導致工期和費用的變化,
47、在御做索賠與反索賠的過程中,去審閱御建設承包商或者發(fā)包人給你提供的御文件時,一定要仔細注意有沒有這御些問題,如果有這些問題的話,這御對律師、委托人來說,都是一個機御會,有這種機會,一定要好好抓住御,抓不住這種機會很可惜,我剛才御提到的地質條件的變化,不管是在癰國內還是國外,必然會導致索賠的邀發(fā)生,材料價格的上漲,有時候未邀必,為什么?如果合同有明確規(guī)定邀的話,材料價格上漲,價格不調整邀,對發(fā)包人和建筑承包人來說,都邀要承受合同的后果。貨幣貶值往往邀是涉外的,菲迪克條款中,匯率的邀變化,貨幣的貶值。在國內,迄今邀為止,在合同中很少遇到有關于貨邀幣貶值導致價款調整的問題,應該雁說,在國內是沒有的。
48、第三,參與雁工程建設主體的多元性。由于工程雁參與單位多,一個工程項目往往會雁有業(yè)主、總包商、監(jiān)理工程師、分雁包商、指定分包商、材料設備供應雁商等眾多參加單位,各方面的技術雁、經濟關系錯綜復雜,只要一方失雁誤,不僅會造成自己的損失,還會轅影響其他合作者,造成他人損失,轅從而導致索賠。第四,工程合同的轅復雜性及易出錯性。建設工程合同轅文件多且復雜,經常會出現(xiàn)措辭不轅當、缺陷、圖紙錯誤,以及合同文轅件前后自相矛盾,或者可作不同解轅釋等問題,容易造成合同雙方對合轅同文件理解不一致,從而出現(xiàn)索賠轅。以上這些問題會隨著工程的逐步宏開展而不斷暴露出來,使工程項目宏受到影響,導致工程項目成本和工穢期的變化,這
49、就是索賠形成的根源穢。前面提到工程合同的復雜性及其混易出錯性,我給大家舉一個例子?;爝@個案子非常復雜,復雜在于建設混工程合同復雜性以及出錯性,這個混合同文本100多頁,把這些合同混文本仔細地看一遍,可能需要好幾混天時間,我花了兩天多,看完之后混,我就糊涂了,這個合同文本措辭混不當、缺陷、圖紙錯誤,合同文件混前后自相矛盾,或者可作不同解釋混等問題,整個相當于一個瘋子在講穢話,這必然會產生糾紛,我們就援撿引這個文本,與發(fā)包人進行較量。撿最終出現(xiàn)索賠、出現(xiàn)糾紛,絕大部撿分的原因,就是因為發(fā)包人文本在撿簽署之前,沒有很好的進行審查,撿當然,承包人也有問題,承包人在撿簽署合同文本時,作為一個專業(yè)的撿承包
50、商、有經驗的承包商,對這個撿合同文本沒有指出它的錯誤,就為撿了把這個工程攬下來而簽訂了協(xié)議撿,導致在實際施工過程中,出現(xiàn)了撿大量的爭議,一方使用這種解釋,般另一方使用那種解釋,最后就打起般來了,這對律師來說,是一個好事般,如果他們不打起來,我們就沒有般機會。在做工程索賠的過程中,我劍個人覺得,在工程合同復雜性上面劍,大家應該有一個清晰的認識,對劍工程合同比較好的預見性,也會給劍其帶來很好的結果。上次我講過一劍個案子,號稱我們國內第一學府的劍學校,有一個案子,涉及到建設工劍程,我代表承包人,這個案子過程劍中,我們對合同文件的預見性,帶劍來了比較好的結果。這個案子是這劍樣子的,這個工程是一個典型的
51、“劍黑白合同”,什么叫“黑白合同”膊?就是招投標形成了一個合同,招膊投標結束之后,雙方之間又簽了一膊個實際執(zhí)行的合同,這是典型意義膊上的“黑白合同”。這個合同的價膊款和經過招投標備案的合同價款相膊差430萬,但這個工程本身也不創(chuàng)大,只有2000多萬。當時一共創(chuàng)是3個合同,這只是其中的一個小創(chuàng)合同,我們經過仔細研究下來,我創(chuàng)們覺得這可能是一個機會,這個機創(chuàng)會來源于“黑合同”和“白合同”創(chuàng)整個施工范圍的不一樣,施工范圍創(chuàng)不一樣就是430萬的差距,這個葷時候,很多律師對這個合同文本缺葷乏預見性,有的時候,干脆選白合葷同或者黑合同作為結算,選擇白合葷同作為結算,幾乎是所有律師下意葷識的反應,但巧的是,
52、這個合同的葷發(fā)包人很厲害,他把這個備案合同葷簽署之后,就把承包人應該拿的那葷一份收走了,我們去建委查,沒有葷這個合同的備案,怎么辦?如果拿吃“白合同”,根本就沒有合同依據吃,拿“黑合同”,又吃虧430萬吃,這個時候,我們這個團隊把個文吃件研究出來,我做了一個大膽的假吃設,招標文件在,一般來說,“白吃合同”和招標文件里面的所附的合吃同文本基本一致,預見“白合同”吃里面,合同內容可能是什么,這就吃是我們剛才提到的,合同很復雜,吃要有預見性。那如何解決430萬竄的問題?我援引“黑合同”做了一竄個索賠出來,提出既有道理又沒有竄道理的索賠,這個索賠很大,我們竄當時提交證據的順序是:招標文件竄中標通知書,
53、到此為止,不再竄提合同時,后面我們相應提交了索竄賠的結算。對方律師一看,就援引竄了“白合同”攻擊我的索賠,他就技把這個“白合同”拿出來,拿出來技之后,我們就認可了這個合同文本技。當然,那個律師也很聰明,過了技一段時間,意識到這個“白合同”技拿出來之后,會對自己帶來麻煩,技他要撤回這個文件,我們不讓,就技固定了這個事實。這個案子最終通技過雙方調解解決,430萬給了我技們。這是通過索賠、缺陷來解決“癟黑白合同”的430萬的問題。我癟今天可以坦率地講,那430萬是癟從天上掉下來的,不應該給,為什癟么?因為430萬根本不包含在承癟包范圍中,這是因為對方律師的一癟個失誤給了我們這個機會。所以做癟案子的過
54、程中,對工程到底會有哪汞些文件,文件有哪方面的內容,一汞定要有清晰的認識,工程合同再復汞雜,都是有規(guī)律的。二、影響索賠汞成功的因素第一,合同管理。從索汞賠角度看,合同管理可分為合同分汞析和合同日常管理兩部分。合同分產析的主要目的是為索賠提供法律依產據;合同日常管理則是收集、整理產施工中發(fā)生事件的一切記錄,包括產圖紙、訂貨單、會談紀要、往來信產件、變更指令、氣象圖表、工程照產片等,并加以科學歸檔和管理,形產成一個能清晰描述和反映整個工程產全過程的數據庫,為索賠及時提供產全面、正確、合法有效的各種證據產。收集整理資料之后,要加以科學賭地歸納和管理,形成一個能清晰描賭述和反映整個工程全過程的數據庫賭
55、。很多人很疑惑,一個工程的索賠賭,到底是在竣工前提索賠,還是工賭程以邀請甚至是工程移交后進行索賭賠?這個問題要看合同規(guī)定,如果賭合同明確有約定的話,索賠是有時賭效性的,沒有遵守時效,這個機會賭就會錯過,國內使用的文本,仍然賭是1999版建設部和國家工商局顆發(fā)布的文本,這個文本第36條關顆于索賠,起時沒有時效的規(guī)定,也顆就是說,工程竣工前,工程移交后顆都是可以提出索賠,律師做索賠,顆往往都是工程移交以后,工程結算顆過程中,甚至結算了很長時間,也顆沒有把問題解決,這個時候,律師顆介入進來,把工程進行全面審查,顆所有證據拿到之后,更多地要想,顆對方有沒有可能提索賠,咱們有沒躇有可能提索賠。這套東西拿
56、過來之躇后,要按自己的方式進行歸納、管躇理,形成一套系統(tǒng)的、科學的管理躇系統(tǒng),什么時候想要什么東西,就躇能夠在很短的時間內拿到,并派上躇用場。我覺得很多律師,現(xiàn)在弄的躇東西一團糟,自己都不知道在什么躇地方?這是律師的大忌。第二,進喘度管理。不僅可以指導整個施工的喘進程和次序,而且通過計劃工期與喘實際進度的比較分析,找出影響工喘期的各種因素,分清各方責任,及喘時向對方提出延長工期及相關費用喘的索賠,并為工期索賠值的計算提喘供計算依據和各種基礎數據。做工瘡程索賠要先看工期,我們提到的索構賠,無非就是工期索賠、費用索賠構、既要工期又要費用的索賠。工期構在整個索賠中居于核心地位,為什構么?因為首先作為
57、承包人、發(fā)包人構,都要先解決工期的原因到底是誰構產生的,也就是所謂的進度管理,構如果是因為發(fā)包人的原因導致工期構的索賠,發(fā)包人是無權要求工期的構索賠,也無權要求費用的索賠。工介期延誤可以要求費用的索賠、工期介索賠。工程加速也可以向對方要費介用的索賠。進度管理的核心問題,介就是要對比它的工期以及階段性的介東西。第三,成本管理。主要內容介有編制成本計劃,控制和審核成本檔支出,進行計劃成本與實際成本的檔動態(tài)比較分析等,它可以為費用索檔賠提供各種費用的計算數據和其他檔信息。計劃成本在投標文件的經濟啼標中就表現(xiàn)出來了。實際成本是實啼際施工過程中的成本。作為一個專啼業(yè)人士,就要發(fā)揚外行領導內行,啼作為外行
58、,告訴內行應該怎么做,梢處于領導者的角色,并要充分調動梢他們整個工作的能動性。梢第四,信息管理。索賠文件的提出梢、準備和編制需要大量工程施工中梢的各種信息,這些信息要在索賠時梢限內高質量地準備好,離開了當事梢人平時的信息管理是不行的。三、嵌索賠的分類索賠有多種分類,我今嵌天主要給大家講五種:(一)按索嵌賠當事人分類承包商與業(yè)主之嵌間的索賠。這類索賠大都是有關工瘧程量計算、變更、工期、質量和價瘧格方面的爭議,也有中斷或終止合瘧同等其他違約行為的索賠。承包商瘧與分包商間的索賠。內容與前一種瘧大致相似,但大多數是分包商向總瘧包商索要付款和賠償及承包商向分瘧包商罰款或扣留支付款等。以上兩木種發(fā)生在施工
59、過程中的索賠,有時木也稱為施工索賠。承包商與供貨商木間的索賠。其內容多系商貿方面的木爭議,如貨品質量不符合技術要求木、數量短缺、交貨拖延、運輸損壞木等。承包商與保險公司的索賠。此木類索賠多系承包商受到災害、事故碗或其他損害或損失,按保險單向其碗投保的保險公司索賠。 以碗上兩種發(fā)生在物資采購、運輸及工碗程保險等過程中的索賠,有時也稱碗為商務索賠。(二)按索賠的依據碗分類1合同內索賠。指索賠所涉士及的內容可以在合同條款中找到依士據,并可根據合同規(guī)定明確劃分責士任。這種索賠的爭議比較少,也是士比較容易解決的。2合同外索賠士。指索賠的內容和權利難以在合同婉條款中找到依據,但可從合同引申婉含義和合同適用
60、法律或政府頒發(fā)的婉有關法規(guī)中找到索賠的依據。合同婉外的索賠,法官的裁決就需要有一婉定的技術含量。3道義索賠。指婉承包商在合同內或合同外都找不到婉可以索賠的合同依據或法律根據,婉因而沒有提出索賠的條件和理由,婉但承包商認為自己有要求補償的道溪義基礎,而對其遭受的損失提出具溪有優(yōu)惠性質的補償要求。道義索賠溪的主動權在業(yè)主手中,業(yè)主在下面溪四種情況下,可能會同意并接受這溪種索賠:第一,若另找其他承包商溪,費用會更大;第二,為了樹立自溪己的形象;第三,出于對承包商的溪同情和信任;第四,謀求與承包商溪更理解或更長久的合作。這在實務溪過程中遇到比較多,“非典”是比您較典型道義索賠,“非典”從嚴格您意義上講
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