中級經(jīng)濟師經(jīng)濟基礎(chǔ)講義(最新教材35章)-第七部分

1、2012年中級經(jīng)濟師經(jīng)濟基礎(chǔ)講義（最新教材35章）第六部分 法 律法律部分近四年考試情況如下表：年份單項選擇題多項選擇題合計2010年11題11分6題12分17題23分2009年11題11分6題12分17題23分2008年11題11分6題10分17題23分2007年11題11分6題10分17題23分 法律部分知識結(jié)構(gòu)：第三十一章 法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整第三十二章 物權(quán)法律制度 第三十三章 合同法律制度 第三十四章 公司法律制度 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度 第三十五章 其他法律制度 勞動合同法律制度 消費者權(quán)益保護法律制度 反不正當競爭法律制度 產(chǎn)品質(zhì)量法律制度本部分具體內(nèi)容：第三十一章 法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)

2、整本章為2011年教材的新增內(nèi)容，基本結(jié)構(gòu)如下： “調(diào)整經(jīng)濟的法律”和“經(jīng)濟法”的概念第一節(jié) 調(diào)整經(jīng)濟的法律 調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟的法律體系 經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象第二節(jié) 經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識 經(jīng)濟法的本質(zhì) 經(jīng)濟法的基本原則本章具體內(nèi)容：第一節(jié)、調(diào)整經(jīng)濟的法律考核內(nèi)容：（1）法學(xué)中經(jīng)濟概念（2）調(diào)整經(jīng)濟的法律（3）法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整模型（4）調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟的法律體系具體內(nèi)容：一、“調(diào)整經(jīng)濟的法律”和“經(jīng)濟法”的概念1、法學(xué)視角的“經(jīng)濟”含義從法學(xué)視角來界定經(jīng)濟，“經(jīng)濟”就是指人們圍繞社會物質(zhì)財富的生產(chǎn)、交換、分配和消費過程所進行的各種社會關(guān)系的總和。2、法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整階段第一個階段是在

3、奴隸制社會和封建社會，法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整是諸法合一，刑法、民法不分。 第二個階段始自封建社會末期和自由資本主義階段，從最初諸法合一發(fā)展為刑法、民法分離；以后又分為民法、刑法、行政法，以致發(fā)展到十幾個法律部門。這個時期對經(jīng)濟關(guān)系調(diào)整起主導(dǎo)作用的是民商法。第三階段是進入當代社會，法律體系重新整合，民法、商法和經(jīng)濟法共同對經(jīng)濟關(guān)系進行調(diào)整，同時社會保障法、環(huán)境保護法等新興法律部門也成為調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的輔助性法律部門。3、“經(jīng)濟法”和“調(diào)整經(jīng)濟的法”的關(guān)系。（1）“經(jīng)濟法”是與民法、商法、行政法、刑法等部門法并列的一個法律部門，是現(xiàn)代法律體系的一個重要組成部分。（2）所謂“調(diào)整經(jīng)濟的法”，是調(diào)整圍繞社

4、會物質(zhì)財富的生產(chǎn)、交換、分配和消費過程所進行的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總體，它既包括傳統(tǒng)法律體系中的民法、商法，也包括近代產(chǎn)生的經(jīng)濟法，它既包括調(diào)整國內(nèi)經(jīng)濟關(guān)系的法，也包括調(diào)整國際經(jīng)濟關(guān)系的國際私法和國際經(jīng)濟法，它是一國所有調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和?！纠}1：單選】當代社會法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整模式是（ ）。A諸法不分，刑、民合一 B民商法主導(dǎo)模式C行政法主導(dǎo)模型 D民商法、經(jīng)濟法主導(dǎo)，環(huán)境法、勞動法、社會保障法等輔助模式答案：D二、調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟的法律體系具體來說，調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟的法律體系包括三個層次：1民商法【注1】在對市場經(jīng)濟進行規(guī)制的法律體系中，民商法處于基本法的地位。民

5、法是市場經(jīng)濟基本法。民商法主要調(diào)整市場力量發(fā)揮作用的經(jīng)濟領(lǐng)域?！咀?】市場作為商品經(jīng)濟運行的載體，在體系上必須具備的首要條件，是市場主體即商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者能作為獨立的、能動的主體進入市場。 2經(jīng)濟法【注1】經(jīng)濟法調(diào)整對象主要是國家對市場經(jīng)濟進行宏觀調(diào)控所形成的法律關(guān)系。經(jīng)濟法與民商法協(xié)調(diào)互補，構(gòu)成現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的兩大法律體系。【注2】經(jīng)濟法對市場經(jīng)濟的調(diào)整主要包括如下內(nèi)容：(1)調(diào)整和規(guī)制政府的宏觀經(jīng)濟管理活動。如企業(yè)的市場準入、計劃法、財稅法、金融法、會計法、銀行業(yè)法、金融監(jiān)管法律制度、土地法等。(2)調(diào)整和規(guī)制政府對市場的管理活動。如反壟斷法、反不正當競爭法、價格法、產(chǎn)品質(zhì)

6、量法、消費者權(quán)益保護法、食品安全法等。(3)調(diào)整和規(guī)制國家直接從事的經(jīng)濟行為。如政府采購法、國有資產(chǎn)管理法等。3其他法律部門除了民商法和經(jīng)濟法，調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟的主要法律部門還包括勞動法、環(huán)境法、社會保障法等法律部門。 第二節(jié)、經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識考核內(nèi)容：（1）經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象（2）經(jīng)濟法的本質(zhì)（3）經(jīng)濟法的基本原則具體內(nèi)容：一、經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象（一）經(jīng)濟法的概念經(jīng)濟法即調(diào)整經(jīng)濟管理關(guān)系、市場管理關(guān)系和組織管理性的協(xié)作關(guān)系的法律規(guī)范總稱。（二）經(jīng)濟法的調(diào)整對象 經(jīng)濟法的調(diào)整對象具體內(nèi)容經(jīng)濟管理關(guān)系國家作為社會管理者運用一系列手段在對宏觀經(jīng)濟進行調(diào)控過程中所形成的社會關(guān)系。市場管理關(guān)

7、系國家在市場管理過程中所形成的一種社會關(guān)系。具體包括第一，維護公平競爭關(guān)系；第二，產(chǎn)品質(zhì)量管理關(guān)系；第三，消費者權(quán)益保護關(guān)系。組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系其一，國家通過政府機構(gòu)或設(shè)立企業(yè)、委托代理人直接參與經(jīng)濟活動或經(jīng)濟關(guān)系，如進行招標、定（購）貨、發(fā)包、出讓、信貸、擔(dān)保等活動時發(fā)生的合同關(guān)系；其二，平等的國家機關(guān)或財政主體之間的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系?！纠}2：多選】經(jīng)濟法的調(diào)整對象包括（ ）。A經(jīng)濟管理關(guān)系 B市場管理關(guān)系 C組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系 D平等主體之間的交易關(guān)系E刑事責(zé)任關(guān)系答案：ABC二、經(jīng)濟法的本質(zhì)1經(jīng)濟法是平衡協(xié)調(diào)法所謂平衡協(xié)調(diào)，是指經(jīng)濟法的立法和執(zhí)法從整個國民經(jīng)濟的協(xié)調(diào)發(fā)展和社

8、會經(jīng)濟利益出發(fā)，來調(diào)整具體經(jīng)濟關(guān)系，協(xié)調(diào)經(jīng)濟利益關(guān)系，以促進、引導(dǎo)或強制實現(xiàn)社會整體目標與個體利益目標的統(tǒng)一。2經(jīng)濟法是社會本位法經(jīng)濟法以社會利益和社會責(zé)任為最高準則，立足社會整體，以大多數(shù)人的意志和利益為重，屬于社會本位法。3經(jīng)濟法是系統(tǒng)、綜合調(diào)整法經(jīng)濟法通過具體制度和規(guī)范，分別細致地調(diào)整各種經(jīng)濟關(guān)系； 另一方面在總體上對經(jīng)濟關(guān)系進行系統(tǒng)、綜合的調(diào)整。4經(jīng)濟法是經(jīng)濟民主和經(jīng)濟集中對立統(tǒng)一法我國頒布的經(jīng)濟性法律、法規(guī)，都是經(jīng)濟民主和經(jīng)濟集中對立統(tǒng)一的產(chǎn)物。5經(jīng)濟法是以公為主、公私兼顧的法經(jīng)濟法是介于公法和私法之間并對之進行平衡協(xié)調(diào)的以公為主、公私兼顧的新型的法。【例題3：多選】下列關(guān)于經(jīng)濟法的

9、本質(zhì)表述正確的有（ ）A經(jīng)濟法是權(quán)力本位法 B經(jīng)濟法是以私為主，公私兼顧的法C經(jīng)濟法是經(jīng)濟民主和經(jīng)濟集中對立統(tǒng)一的法D經(jīng)濟法是系統(tǒng)、綜合調(diào)整的法E經(jīng)濟法是平衡協(xié)調(diào)法答案：CDE三、經(jīng)濟法的基本原則1平衡協(xié)調(diào)原則平衡協(xié)調(diào)原則的基本要求，就是經(jīng)濟法的制定及實施各個環(huán)節(jié)，都應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)濟自由與經(jīng)濟秩序的統(tǒng)一、社會效益與經(jīng)濟效益的統(tǒng)一、實質(zhì)公平與社會效益的統(tǒng)一、經(jīng)濟民主與經(jīng)濟集中的統(tǒng)一、看得見的手與看不見的手的統(tǒng)一，國家調(diào)控與市場資源配置的統(tǒng)一這些價值和理念。2維護公平競爭原則是經(jīng)濟法反映社會化市場經(jīng)濟內(nèi)在要求和理念的一項核心的、基礎(chǔ)性的原則，不僅直接體現(xiàn)在反壟斷法和反不正當競爭法中，還體現(xiàn)在經(jīng)濟法的各項

10、制度如規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)政策、財政稅收中。3有限干預(yù)原則有限干預(yù)原則要求，政府對市場的干預(yù)必須有所為、有所不為，有限干預(yù)原則要求政府對市場的干預(yù)合法、合理、合經(jīng)濟規(guī)律。4責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一原則是指在經(jīng)濟法律關(guān)系中各管理主體和公有制經(jīng)營主體所享受和承擔(dān)的權(quán)（力）利、義務(wù)、職責(zé)必須相一致，不應(yīng)當有脫節(jié)、錯位、不平衡等現(xiàn)象存在。 在社會主義市場經(jīng)濟或以公有制為主導(dǎo)的市場經(jīng)濟條件下，這是作為經(jīng)濟法靈魂的一項根本性原則?！纠}4：單選】在社會主義市場經(jīng)濟或以公有制為主導(dǎo)的市場經(jīng)濟條件下，作為經(jīng)濟法靈魂的一項根本性原則是（ ）A有限干預(yù)原則 B維護公平競爭原則C平衡協(xié)調(diào)原則 D責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一原則答案：D第三十二章 物權(quán)法

11、律制度本章考情分析：年份單選題多選題合計2009年3題3分 1題2分5分2010年2題2分2分由于2011年教材本章變化很大，可考性很強，分值會有所提高。本章教材結(jié)構(gòu)： 物權(quán)的概念和特征物權(quán)概述 物權(quán)法的基本原則 物權(quán)的種類 物權(quán)的民法保護方法 所有權(quán)的概念和法律特征 所有權(quán) 所有權(quán)的取得與消滅 共有業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán) 用益物權(quán)的概念和法律特征用益物權(quán) 建設(shè)用地使用權(quán)幾種具體的用益物權(quán) 土地承包經(jīng)營權(quán) 宅基地使用權(quán) 地役權(quán) 擔(dān)保物權(quán)的概念和法律特征擔(dān)保物權(quán) 抵押權(quán) 幾種主要的擔(dān)保物權(quán) 質(zhì)權(quán) 留置權(quán)本章具體內(nèi)容：第一節(jié)、物權(quán)概述考核內(nèi)容:（1）物權(quán)的概念和特征 （2）物權(quán)法的基本原則（3）物權(quán)

12、的種類 （4）物權(quán)的民法保護方法具體內(nèi)容：一、物權(quán)的概念和特征（一）物權(quán)的概念物權(quán)是特定社會人與人之間對物的占有關(guān)系在法律上的表現(xiàn)，是法律確認的主體對物依法享有的支配權(quán)利，即權(quán)利人在法定范圍內(nèi)直接支配一定的物，并排斥他人干涉的權(quán)利。（二）物權(quán)的特征1、物權(quán)與債權(quán)的聯(lián)系（1）物權(quán)和債權(quán)構(gòu)成了市場經(jīng)濟社會的最基本的財產(chǎn)權(quán)利。（2）在商品經(jīng)濟條件下，人和財產(chǎn)的結(jié)合表現(xiàn)為物權(quán)，當財產(chǎn)進入流通領(lǐng)域之后，在不同主體之間的交換則體現(xiàn)為債權(quán)。主體享有物權(quán)是交換的前提，交換過程則表現(xiàn)為債權(quán)，交換的結(jié)果往往導(dǎo)致物權(quán)的讓渡和移轉(zhuǎn)。2、物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別（1）物權(quán)是絕對權(quán)（對世權(quán)），債權(quán)是相對權(quán)（對人權(quán)）（2）物權(quán)屬于

13、支配權(quán)，不必依賴他人的幫助就能行使其權(quán)利，債權(quán)必須有相對的義務(wù)人給予協(xié)助方可順利實現(xiàn)。（3）物權(quán)是法定的，物權(quán)的設(shè)定采用法定主義，債權(quán)特別是合同債權(quán)，主要由當事人自由確定。 （4）物權(quán)的客體一般為物（特定物、獨立物、有體物）。行為、智力成果和人身利益均不能成為物權(quán)的客體。債權(quán)一般直接指向的是行為，而間接涉及物。 （5）物權(quán)具有追及效力和優(yōu)先效力物權(quán)的追及效力。物權(quán)的標的物無論輾轉(zhuǎn)流向何處，權(quán)利人均得追及于物之所在地行使其權(quán)利，依法請求不法占有人返還原物。而債權(quán)原則上不具有追及的效力。債權(quán)的標的物在沒有移轉(zhuǎn)所有權(quán)之前，債務(wù)人非法轉(zhuǎn)讓并由第三人占有時，債權(quán)人不得請求物的占有人返還財產(chǎn)，只能請求債務(wù)

14、人履行債務(wù)和承擔(dān)違約責(zé)任。物權(quán)的優(yōu)先效力。A：當物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。B: 同一標的物上存在著兩個或兩個以上內(nèi)容或性質(zhì)相同的物權(quán)時，成立在先的物權(quán)優(yōu)先于成立在后的物權(quán)。 債權(quán)不具有這種對內(nèi)優(yōu)先的效力，在同一物上可以設(shè)立多個債權(quán)，各個債權(quán)都具有平等的效力，債權(quán)人在依法受償時都是平等的?！纠}1：多選】與債權(quán)相比，下列關(guān)于物權(quán)的特征表述正確的有（ ）A物權(quán)是對人權(quán) B物權(quán)是法定的 C物權(quán)屬于支配權(quán) D物權(quán)的客體一般為物和行為E當物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)答案：BCE二、物權(quán)法的基本原則物權(quán)法的基本原則主要包括物權(quán)法定原則、一物一權(quán)原則和物權(quán)公示原則。1物權(quán)法定原則物權(quán)法定原則，是

15、指物權(quán)的種類、內(nèi)容、效力、得喪變更及其保護的方法均源自法律的直接規(guī)定，當事人不得自由地創(chuàng)設(shè)。物權(quán)法定原則的具體內(nèi)容包括：具體內(nèi)容例如物權(quán)種類法定化法律規(guī)定動產(chǎn)質(zhì)權(quán)必須移轉(zhuǎn)占有， 當事人不得設(shè)立不移轉(zhuǎn)占有的動產(chǎn)質(zhì)權(quán)。物權(quán)內(nèi)容法定化國有土地使用權(quán)即是我國法律規(guī)定的一種用益物權(quán)，其具體的內(nèi)容直接由國家的法律加以規(guī)定，而不能由當事人雙方通過協(xié)商隨意改變法律規(guī)定的內(nèi)容。物權(quán)效力法定化設(shè)立抵押權(quán)時，該權(quán)利從何時開始生效，須依照法律的規(guī)定辦理相應(yīng)的手續(xù)以后才能生效，不能由當事人通過協(xié)議加以設(shè)定。物權(quán)的變更規(guī)則法定化 房屋的所有權(quán)變更必須依照法律的規(guī)定進行過戶變更登記方可實現(xiàn)，否則即使交易雙方已經(jīng)通過協(xié)商達成

16、了一致意見，也不能導(dǎo)致所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。物權(quán)保護方法法定化當物權(quán)主體的權(quán)利受到侵害時，可依法采取相應(yīng)的法律措施保護自己的權(quán)利，法律未加以規(guī)定的救濟措施，即使雙方當事人同意，也不得采用。2一物一權(quán)原則一個特定的標的物上只有一個所有權(quán)。 同一物上不得設(shè)有兩個以上相互沖突和矛盾的物權(quán)。同一物之上可以并存數(shù)個不相矛盾的物權(quán)。例如所有權(quán)與他物權(quán)同時并存；在同一物之上設(shè)定數(shù)個不相矛盾的擔(dān)保權(quán)等。3物權(quán)公示原則物權(quán)公示原則，是指民事主體對物權(quán)的享有與變動均應(yīng)采取可取信于社會公眾的外部表現(xiàn)方式的原則。物權(quán)法第6條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當依照法律規(guī)

17、定交付?！边@是物權(quán)法關(guān)于物權(quán)公示基本原則的法律規(guī)定。物權(quán)公示原則的具體內(nèi)容包括：物權(quán)的公示方法必須由法律規(guī)定。 物權(quán)公示的效力必須由法律規(guī)定。 預(yù)告登記，是指為保全一項請求權(quán)而進行的不動產(chǎn)登記，該項請求權(quán)所要達到的目的，是在將來發(fā)生不動產(chǎn)物權(quán)變動。 【注1】物權(quán)法第20條規(guī)定，“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效?！?【注2】傳統(tǒng)的不動產(chǎn)物權(quán)登記都是針對現(xiàn)實的不動產(chǎn)物權(quán)進行登記

18、，而預(yù)告登記所登記的，不是不動產(chǎn)物權(quán)，而是目的在于將來發(fā)生不動產(chǎn)物權(quán)變動的請求權(quán)?！咀?】預(yù)告登記的本質(zhì)特征是使被登記的請求權(quán)具有物權(quán)的效力，也就是說，經(jīng)過預(yù)告登記之后的請求權(quán)，對后來發(fā)生的與該項請求權(quán)內(nèi)容相同的不動產(chǎn)物權(quán)的處分行為，具有對抗的效力。 【例題2：單選】下列項目中，不屬于物權(quán)法基本原則的是（ ）A物權(quán)法定原則 B 物權(quán)意定原則C一物一權(quán)原則 D 物權(quán)公示原則答案：B三、物權(quán)的種類根據(jù)不同的分類標準可以將物權(quán)分為不同的種類。分類標志類別概念物權(quán)種類物權(quán)的權(quán)利人行使權(quán)利的范圍不同自物權(quán)權(quán)利人對自己所有的標的物依法進行全面支配的物權(quán)。所有權(quán)他物權(quán)權(quán)利人在他人所有的標的物上享有的被限定于

19、某一特定方面或某一特定期間的物權(quán)。 用益物權(quán)；擔(dān)保物權(quán)他物權(quán)從設(shè)立目的的角度用益物權(quán)目的在于實現(xiàn)物的使用價值，多為獨立性的主權(quán)利主要標的物為不動產(chǎn)標的價值形態(tài)如發(fā)生變化，會對權(quán)利人的使用收益權(quán)產(chǎn)生影響，甚至導(dǎo)致權(quán)利消滅；土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、 典權(quán)等 擔(dān)保物權(quán)以物的交換價值擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。擔(dān)保物權(quán)是從權(quán)利，以所擔(dān)保的債權(quán)作為其主權(quán)利。它以此債權(quán)的存在為前提。標的物為不動產(chǎn)或動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的標的物價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔(dān)保物權(quán)以變化后的物為標的而繼續(xù)存在。即擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性抵押權(quán)；質(zhì)權(quán)；留置權(quán)物權(quán)有無從屬性主物權(quán)可以獨立存在的物權(quán)，它與其他權(quán)利沒有從屬關(guān)系。

20、所有權(quán)、地上權(quán) 等從物權(quán)從屬于其他權(quán)利而存在的物權(quán)。地役權(quán)、擔(dān)保物權(quán)物權(quán)的發(fā)生是否基于當事人的意思法定物權(quán)法定物權(quán)是基于法律的直接規(guī)定發(fā)生的物權(quán)留置權(quán)和法定抵押權(quán)意定物權(quán)依當事人的意思而發(fā)生的物權(quán)質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)。物權(quán)之存續(xù)有無期限有期限物權(quán)有存續(xù)期限的物權(quán)。抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)無期限物權(quán)沒有期限限制的物權(quán)。所有權(quán)【例題3：多選】根據(jù)物權(quán)的權(quán)利人行使權(quán)利的范圍不同，物權(quán)可以分為（ ）。A自物權(quán) B 用益物權(quán) C 擔(dān)保物權(quán) D他物權(quán) E 主物權(quán)答案：AD四、物權(quán)的民法保護方法通?？蓪⒏鞣N保護物權(quán)的方法分為物權(quán)的保護方法和債權(quán)的保護方法。1物權(quán)的保護方法這是指權(quán)利人通過行使各種物上請求權(quán)，或者通過提起

21、確認物權(quán)之訴的方法保護物權(quán)。物權(quán)方法依物上請求權(quán)的內(nèi)容不同可分為：請求返還原物。 請求排除妨害。 消除危險。 2債權(quán)的保護方法這是指權(quán)利人通過行使債權(quán)請求權(quán)對權(quán)利人的自身利益加以保護的方法。債權(quán)方法旨在填補受害人所遭受的損失。相比較而言，物權(quán)方法更能充分地保護物權(quán)人的利益，因此在適用次序上，債權(quán)方法是次于物權(quán)方法的，即只有當物權(quán)方法不能使物權(quán)得到完整的保護時，才適用債權(quán)方法。債權(quán)方法的內(nèi)容主要以賠償財產(chǎn)損失為主，但也不排除其他方法，如恢復(fù)原狀、返還不當?shù)美取?兩種方法的主要區(qū)別區(qū)分標準具體區(qū)別根據(jù)不同（1）物權(quán)保護方法以物權(quán)的存在為前提，適用民法關(guān)于物權(quán)的規(guī)定；（2）債權(quán)保護方法則以債權(quán)的存

22、在為前提，它適用于民法關(guān)于債的規(guī)定。適用范圍不同（1）物權(quán)保護方法只適用于對物權(quán)的侵害，不管侵害是否造成實際損失，權(quán)利人均可采取這種方法。（2）損害賠償?shù)谋Ｗo方法既適用于對物權(quán)的侵害，又適用于對債權(quán)的侵害。在保護物權(quán)時，采用損害賠償方法僅適用于對物權(quán)的侵害已造成實際損失的情況。目的不同（1）物權(quán)的保護方法，旨在恢復(fù)物權(quán)人對物權(quán)的客體享有完整的、排他的支配權(quán)利，從而使物權(quán)的內(nèi)容得到實現(xiàn)。（2）損害賠償?shù)谋Ｗo方法旨在補償受害人因遭受不法侵害而遭受的財產(chǎn)損失。【注】在具體運用以上方法時，應(yīng)當首先考慮適用物權(quán)的保護方法。只有當物權(quán)的保護方法不能適用時，才適用債權(quán)的保護方法。 第二節(jié)、所有權(quán)考核內(nèi)容：（

23、1）所有權(quán)的概念和法律特征 （2）所有權(quán)的取得和消滅（3）共有 （4）業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán)具體內(nèi)容：一、所有權(quán)的概念和法律特征（一）概念所有權(quán)是指所有人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！咀?】財產(chǎn)所有權(quán)在本質(zhì)上是一定社會的所有制關(guān)系在形式上、法律上的表現(xiàn)?！咀?】所有權(quán)包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)四項權(quán)能。處分權(quán)是所有權(quán)內(nèi)容的核心，是擁有所有權(quán)的根本標志?！纠}4：單選】所有權(quán)的核心內(nèi)容是（ ），它是擁有所有權(quán)的根本標志。A占有權(quán) B 使用權(quán) C 收益權(quán) D 處分權(quán)答案：D（二）所有權(quán)的法律特征法律特征具體內(nèi)容所有權(quán)的獨占性所有人對其財產(chǎn)享有的所有權(quán)，可以依

24、法排斥他人的非法干涉，不允許其他任何人加以妨礙或者侵害。對所有權(quán)而言，必須嚴格實行一物一權(quán)主義，即在一物之上只能有一個所有權(quán)，不能形成雙重所有權(quán)。所有權(quán)的全面性所有人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對所有物加以全面支配的權(quán)利。所有權(quán)的單一性所有權(quán)并非占有、使用、收益和處分四項權(quán)利的簡單相加，而是一個整體的權(quán)利。所有權(quán)的存續(xù)性法律不限制各項所有權(quán)的存續(xù)期限。一般而言，財產(chǎn)所有權(quán)一經(jīng)合法獲得，就可以永久存續(xù)所有權(quán)的彈力性所有權(quán)的各項權(quán)能可以通過法定的方式或合同約定的方式同作為整體的所有權(quán)相分離。所有人可在其物之上設(shè)定他物權(quán)，這雖是對所有權(quán)的限制，但他物權(quán)亦只是對物享有部分的利益，當他物權(quán)消滅以后，所有權(quán)的限制也

25、予以解除，這樣所有權(quán)就恢復(fù)其圓滿狀態(tài)。所有權(quán)的彈力性規(guī)則既是由所有權(quán)的支配權(quán)表現(xiàn)出來的，也是一物一權(quán)制度的具體引申。也就是說，按照一物一權(quán)規(guī)則，所有權(quán)人對其財產(chǎn)保留最終支配權(quán)，而與所有權(quán)發(fā)生分離的權(quán)能在分離期限屆滿后，最終仍屬于所有權(quán)人。二、所有權(quán)的取得與消滅1所有權(quán)的取得所有權(quán)的合法取得方式可分為原始取得與繼受取得兩種。(1)原始取得。所有權(quán)首次產(chǎn)生或不依賴于原所有人的意志而取得物的所有權(quán)。原始取得的方式主要有：取得方式具體內(nèi)容生產(chǎn)民事主體通過自己的勞動創(chuàng)造出新的財產(chǎn)進而取得該財產(chǎn)的所有權(quán) 先占民事主體以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得其所有權(quán)的法律事實。添附不同所有人的物因一定的行為而結(jié)合在一

26、起形成不可分割的物或具有新質(zhì)的物。包括混合、附合和加工三種情形，其中加工標的物僅限于動產(chǎn)發(fā)現(xiàn)埋藏物和隱藏物發(fā)現(xiàn)所有權(quán)歸屬不明的動產(chǎn)。根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，所有權(quán)人不明的埋藏物和隱藏物歸國家所有。在該物上繳國家以后，接收單位應(yīng)當對上繳的單位或者個人給予獎勵。拾得遺失物發(fā)現(xiàn)他人不慎喪失占有的動產(chǎn)而予以占有的法律事實，根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當歸還失主，拾得人不能取得遺失物的所有權(quán)。同樣，拾得漂流物或失散的飼養(yǎng)動物，也應(yīng)歸還失主。國有化和沒收國家根據(jù)法律、法規(guī)的強行性規(guī)定，采取強制措施將一定的財產(chǎn)收歸國有的法律事實。(2)繼受取得。繼受取得是指通過一定的法律行為或基于法定的事實從原所有

27、人處取得所有權(quán)。這種取得方式須以原所有人對該項財產(chǎn)的所有權(quán)作為取得的前提條件。所有權(quán)繼受取得的原因主要包括：因一定的法律行為而取得所有權(quán)。法律行為具體包括買賣合同、贈與和互易等。因法律行為以外的事實而取得所有權(quán)。例如繼承遺產(chǎn) 因其他合法原因取得所有權(quán)。如合作經(jīng)濟組織的成員通過合股集資的方式形成新的所有權(quán)形式。(3)善意取得。善意取得是指受讓人以財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移為目的，善意、對價受讓且占有該財產(chǎn)，即使出讓人無轉(zhuǎn)移所有權(quán)的權(quán)利，受讓人仍可取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。 善意取得的構(gòu)成要件包括三個方面：第一，受讓人須是善意的。即受讓人不知道也不應(yīng)當知道出讓人是無權(quán)處分人。第二，受讓人必須支付了合理的價款。受讓人

28、須通過有償交換取得該財產(chǎn)。第三，受讓人已經(jīng)占有了該財產(chǎn)。善意取得既可適用于動產(chǎn)，也可適用于不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓以辦理登記為物權(quán)變動的標志， 動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓以交付作為基本標志。 【注1】禁止或限制流通物不適用善意取得制度，例如，槍支彈藥、黃金、麻醉品等?！咀?】貨幣和不記名證券是一種特殊的動產(chǎn)，誰持有就成為其權(quán)利主體，因此適用善意取得制度。2所有權(quán)的消滅所有權(quán)的相對消滅。這是指因物權(quán)主體的原因而消滅。 有權(quán)的絕對消滅。這是指因所有權(quán)客體的原因而消滅 。三、共有共有是指兩個或兩個以上的權(quán)利主體就同一財產(chǎn)共同享有所有權(quán)的法律制度。包括按份共有和共同共有兩種形式。1按份共有按份共有，又稱為分別共有，是指兩

29、個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系?！咀?】按份共有的共有人對共有財產(chǎn)享有一定的應(yīng)有部分。應(yīng)有部分的確定如果根據(jù)意思及法律兩種方法不能確定應(yīng)有部分的比例時，則應(yīng)推定為各共有人的應(yīng)有部分均等?！咀?】按份共有人依據(jù)其應(yīng)有部分，對于共有物的全部享有使用收益權(quán)，而不是對共有物按應(yīng)有部分比例享有一定部分的用益權(quán)?！咀?】按份共有中的共有人不需經(jīng)過其他共有人的同意而出賣自己的應(yīng)有部分，在同等條件下，其他共有人有優(yōu)先購買權(quán)。共有物的處分和重大修繕，須得到絕大多數(shù)共有人的同意。物權(quán)法規(guī)定，處分按份共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當

30、經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外?！纠}5：單選】甲、乙、丙、丁按份共有一棟房屋，份額相同。為提高該房屋使用價值，甲向乙、丙、丁提議拆舊翻新。在共有人之間未就該事項做出明確約定的情況下，下列表述中，符合物權(quán)法規(guī)定的是（ ）。A、即使乙、丙、丁不同意，甲仍可以拆舊翻新B、只要乙、丙、丁中有一人同意，甲就可以拆舊翻新C、只要乙、丙、丁中有二人同意，甲就可以拆舊翻新D、只有乙、丙、丁均同意，甲才可以拆舊翻新【答案】C【解析】對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕（拆舊翻新）的，應(yīng)當經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。2共同共有共同共有，是指根據(jù)一

31、定原因成立共同關(guān)系的數(shù)人，共享一物的所有權(quán)?！咀?】共同共有的發(fā)生以共同共有人之間存在共同關(guān)系為前提。共同關(guān)系如夫妻關(guān)系、家庭關(guān)系等?！咀?】在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，共同共有人不能對共同共有財產(chǎn)確定份額【注3】一般情況下，共同共有財產(chǎn)的處分應(yīng)經(jīng)全體共有人的同意，但共有人之間另有約定的除外。【注4】共同共有的形式主要包括三種：夫妻共同財產(chǎn)。 家庭共有財產(chǎn)。 遺產(chǎn)分割前的共有。 3共同共有和按份共有的區(qū)別按份共有和共同共有的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面：成立的原因不同。共同共有的成立以共同關(guān)系的存在為前提，該共同關(guān)系是人的結(jié)合關(guān)系；按份共有不需以共同關(guān)系的存在為前提。標的物不同。共同共有的標的物通常

32、為多數(shù)，其標的物既可以是物，也可以是權(quán)利；按份共有的標的物一般是單一或少數(shù)。權(quán)利的享有不同。共同共有人的權(quán)利及于共同共有物的全部，共同共有人對共同共有物的使用收益應(yīng)征得全體共有人的同意；按份共有人以其應(yīng)有部分享有所有權(quán)。對第三人行使權(quán)利的不同。共同共有人就共有物的全部對第三人行使本于所有權(quán)的請求權(quán)，應(yīng)征得全體共有人的同意；按份共有人可以就共有物的全部行使本于所有權(quán)的請求權(quán)，但其回復(fù)共有物的請求，應(yīng)為全體共有人的利益而進行。分割共有物的限制不同。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，各共同共有人不得請求分割共有物；按份共有人除因共有物的使用目的不能分割或有協(xié)議約定不得分割的期限外，可隨時請求分割共有物。四、業(yè)

33、主的建筑物區(qū)分所有權(quán)業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)是指業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。 物權(quán)法規(guī)定，業(yè)主行使權(quán)利不得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。業(yè)主不僅對這些共有部分享有共有的權(quán)利，還享有共同管理的權(quán)利，有權(quán)對共有部分與共用設(shè)備設(shè)施的使用、收益、維護等事項行使管理的權(quán)利，同時對共有部分也負有相應(yīng)的義務(wù)。業(yè)主不得以放棄權(quán)利為由不履行義務(wù)。業(yè)主對共有部分享有的共有和共同

34、管理的權(quán)利隨著業(yè)主對專有部分所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而一并轉(zhuǎn)讓。第三節(jié)、用益物權(quán)考核內(nèi)容：（1）用益物權(quán)的概念和法律特征（2）假設(shè)用地使用權(quán)的概念和法律特征（3）土地承包經(jīng)營權(quán)的概念和法律特征（4）宅基地使用權(quán)的概念和法律特征（5）地役權(quán)的概念和法律特征具體內(nèi)容：一、用益物權(quán)的概念和法律特征 1用益物權(quán)的概念用益物權(quán)是權(quán)利人對他人所有的財產(chǎn)依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。在我國，用益物權(quán)的種類主要包括：土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、海域使用權(quán)、地役權(quán)、國家集體自然資源使用權(quán)、典權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)、漁業(yè)養(yǎng)殖捕撈權(quán)等。2用益物權(quán)的法律特征與所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)相比，用益物權(quán)具有以下的法律

35、特征：用益物權(quán)是具有獨立性的他物權(quán)。用益物權(quán)是一種從所有權(quán)權(quán)能中分離出來的單獨存在于他人所有物之上的權(quán)利，它的存在不需具備前提條件。而擔(dān)保物權(quán)雖然也源于所有權(quán)，但其存在須以擔(dān)保權(quán)人對擔(dān)保物所有人或其關(guān)系人享有債權(quán)為前提 用益物權(quán)是限制物權(quán)。所有權(quán)人對物具有完全的支配力，用益物權(quán)則是在一定范圍內(nèi)使用收益，它既要受法律的一般限制，還要受所有權(quán)人對其內(nèi)容范圍的限制，用益物權(quán)不具有所有權(quán)那樣徹底支配的性質(zhì)。 用益物權(quán)具有使用的目的。設(shè)置用益物權(quán)的目的在于對他人之物的使用和收益，以取得物的使用價值。而擔(dān)保物權(quán)則在乎物的交換價值，目的是通過物之價值擔(dān)保債權(quán)得以清償。用益物權(quán)的標的物主要是不動產(chǎn)。用益物權(quán)多

36、以不動產(chǎn)尤其是土地為使用收益的對象。用益物權(quán)行使的前提是已占有該不動產(chǎn)，而所有權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的行使并非直接占有其標的物?！纠}6：多選】下列關(guān)于用益物權(quán)的表述錯誤的有（ ）。A用益物權(quán)是具有獨立性的自物權(quán)B用益物權(quán)是限制的物權(quán)C設(shè)置用益物權(quán)的目的在于對他人之物的使用和收益D用益物權(quán)的標的物主要是動產(chǎn)E用益物權(quán)多以不動產(chǎn)尤其是土地為使用收益的對象答案：AD二、幾種具體的用益物權(quán)（一） 建設(shè)用地使用權(quán)1、概念：建設(shè)用地使用權(quán)是指建設(shè)用地使用權(quán)人對國家所有的土地享有的占有、使用和收益的權(quán)利。2、建設(shè)用地使用權(quán)具有以下的法律特征：第一，建設(shè)用地使用權(quán)的主體是符合法定條件的公民和法人。 第二，建設(shè)用地使用

37、權(quán)的客體為國家所有的土地。包括城市和農(nóng)村的屬于國有的土地、草原、灘涂、荒地、山嶺和林地等，但不包括上述土地之上的市政公用設(shè)施以及地下的埋藏物或自然資源 第三，建設(shè)用地使用權(quán)是從國家土地所有權(quán)中分離出來的用益物權(quán)。 第四，建設(shè)用地使用權(quán)具有排他性，是一項獨立的物權(quán)。 3、取得方式：根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，可以采取出讓或者劃撥等方式。 （二）土地承包經(jīng)營權(quán)1、概念：土地承包經(jīng)營權(quán)是指由公民或集體組織，對國家所有或集體所有的土地從事生產(chǎn)活動，依照承包合同的規(guī)定而享有的占有、使用和收益的權(quán)利。 2、法律特征：第一，承包經(jīng)營合同是確認土地承包經(jīng)營權(quán)的主要依據(jù)。 第二，土地承包經(jīng)營權(quán)的主體是

38、公民或集體組織。 第三，土地承包經(jīng)營權(quán)的客體為全民所有的土地和集體所有的土地。 第四，土地承包經(jīng)營權(quán)屬于一種新型的用益物權(quán)。 （三）宅基地使用權(quán)1、概念：宅基地使用權(quán)，是指公民在依法取得的宅基地上建造住宅及其附屬設(shè)施從而對此宅基地享有的占有和使用的權(quán)利。 2、 法律特征：第一，宅基地使用權(quán)屬于一種用益物權(quán)。 第二，宅基地使用權(quán)的主體是公民，而且主要為農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員。第三，宅基地使用權(quán)的客體主要是集體所有的用于建造住宅及其附屬設(shè)施的土地。 第四，宅基地使用權(quán)必須遵循法定的申請程序，經(jīng)過有關(guān)部門的批準后方可取得。 （四）地役權(quán) 1、概念：地役權(quán)是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己不

39、動產(chǎn)效益的權(quán)利。 2、法律特征 ：第一，地役權(quán)是利用他人的不動產(chǎn)的一種權(quán)利。 第二，地役權(quán)是為了提高自己不動產(chǎn)的效益。 第三，地役權(quán)是按照合同設(shè)立的。 例如：甲房地產(chǎn)公司從他人手中購得土地一塊，以 “觀景”為理念設(shè)計并建造觀景商品住宅樓。該地塊前有一學(xué)校乙，雙方協(xié)議約定：乙在20年內(nèi)不得在該處興建高層建筑，為此甲每年向乙支付10萬元作為補償。甲在合同生效時取得了地役權(quán)。第四節(jié)、擔(dān)保物權(quán)考核內(nèi)容：（1）擔(dān)保物權(quán)的概念和法律特征 （2）抵押權(quán)（3）質(zhì)權(quán) （4）留置權(quán)具體內(nèi)容：一、擔(dān)保物權(quán)的概念和法律特征1、概念：擔(dān)保物權(quán)是指為確保債務(wù)清償?shù)哪康?，在債?wù)人或第三人所有的物或所屬的權(quán)利上設(shè)定的、以取得

40、擔(dān)保作用的定限物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)以取得擔(dān)保標的物的交換價值為實質(zhì)內(nèi)容。 2、擔(dān)保物權(quán)特征：(1)擔(dān)保物權(quán)具有價值權(quán)性。擔(dān)保物權(quán)以支配標的物的交換價值為內(nèi)容，以擔(dān)保債務(wù)的清償為目的； (2)擔(dān)保物權(quán)具有法定性。當事人不得約定設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，也不得協(xié)議變更擔(dān)保物權(quán)發(fā)生的要件和內(nèi)容。(3)擔(dān)保物權(quán)具有從屬性。一般情況下，擔(dān)保物權(quán)從屬于債權(quán)而存在，擔(dān)保物權(quán)的成立以債權(quán)的成立為前提，而且因債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)，因債權(quán)的消滅而消滅。應(yīng)當注意，擔(dān)保物權(quán)的從屬性并不是絕對的，如最高額抵押并不以債權(quán)的存在為其發(fā)生或存在的前提條件。(4)擔(dān)保物權(quán)具有不可分性。在所擔(dān)保的債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利。

41、 (5)擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。擔(dān)保標的物變化為其他的價值形態(tài)時，擔(dān)保物權(quán)所具有的支配效力及于變形物或者代替物。擔(dān)保物因毀損滅失所獲得的賠償金成為擔(dān)保物的代替物，擔(dān)保物權(quán)人可就該代替物行使擔(dān)保物權(quán)。二、幾種主要的擔(dān)保物權(quán)（一）抵押權(quán)1、概念：抵押權(quán)是指債權(quán)人對債務(wù)人或者第三人所提供擔(dān)保的財產(chǎn)不移轉(zhuǎn)占有，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，依法享有的就所擔(dān)保的財產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債權(quán)人為抵押權(quán)人，債務(wù)人或者第三人為抵押人，所提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。 2、抵押權(quán)的設(shè)定：依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的抵押權(quán)是法定抵押權(quán)： 法定抵押不需要當事人在合同中約定，只要發(fā)生法律規(guī)定的情形，抵押自然設(shè)立。物權(quán)法第182條規(guī)定：

42、“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押?！被诘盅汉贤a(chǎn)生的抵押權(quán)是意定抵押權(quán)。物權(quán)法第185條規(guī)定，“設(shè)立抵押權(quán)，當事人應(yīng)當采取書面形式訂立抵押合同?！?3、抵押標的：又稱之為抵押財產(chǎn)（1）物權(quán)法第180條規(guī)定債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以作為抵押權(quán)的標的：建筑物和其他土地附著物；建設(shè)用地使用權(quán)；以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通運輸工具；法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。（2）物權(quán)法第184條規(guī)定了禁止抵押的財產(chǎn)：土地

43、所有權(quán)；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。（3）抵押登記應(yīng)當辦理抵押登記以建筑物和其他土地附著物；建設(shè)用地使用權(quán)以及以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；或者以正在建造的建筑物抵押的抵押權(quán)自登記時設(shè)立可以辦理抵押登記（也可以不辦理抵押登記）以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；交通運輸工具；正在建造的船舶、航空器抵押的抵押權(quán)自抵押合同生效時

44、設(shè)立未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人【例題7：2010年單選】根據(jù)中華人民共和國物權(quán)法下列財產(chǎn)中，可以設(shè)定抵押的是( )。A土地所有權(quán) B建設(shè)用地使用權(quán)C使用權(quán)有爭議的財產(chǎn) D依法被查封的財產(chǎn)答案：B（二）質(zhì)權(quán)1、概念：質(zhì)權(quán)，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利證書轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有，以之作為債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在質(zhì)權(quán)關(guān)系中，提供質(zhì)押財產(chǎn)的人稱為出質(zhì)人，接受該財產(chǎn)作為其債權(quán)擔(dān)保的人稱為質(zhì)權(quán)人，質(zhì)押的財產(chǎn)稱為質(zhì)物。2、質(zhì)權(quán)的法律特征：第一，質(zhì)權(quán)的設(shè)定必須移轉(zhuǎn)占有，以某些特定財產(chǎn)作質(zhì)物時，還必須依法辦理登記手續(xù)。這是質(zhì)權(quán)與抵押權(quán)的一個重要的

45、區(qū)別。 第二，質(zhì)權(quán)的標的主要為動產(chǎn)或權(quán)利，不包括不動產(chǎn)。 第三，質(zhì)權(quán)具有物上代位性、從屬性和不可分性。這是擔(dān)保物權(quán)具有的一般特征，質(zhì)權(quán)作為一種擔(dān)保物權(quán)，也應(yīng)當具備這些特征。3、質(zhì)權(quán)的類型根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定，質(zhì)權(quán)分為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)兩種。其中，權(quán)利質(zhì)權(quán)，是指以出質(zhì)人提供的財產(chǎn)權(quán)利為標的而設(shè)定的質(zhì)權(quán)。根據(jù)物權(quán)法第223條規(guī)定，下列權(quán)利可以質(zhì)押：匯票、支票、本票債券、存款單；倉單、提單；可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；應(yīng)收賬款；法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。（三）留置權(quán)1、概念：留置權(quán)，是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，

46、債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)留置該動產(chǎn)，并依照法律的規(guī)定將動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣后的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！咀?】留置權(quán)是一種法定的擔(dān)保物權(quán)。留置權(quán)的成立無需雙方當事人的約定，也就是說，即使雙方當事人在合同中沒有任何關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定，也不影響留置權(quán)的存在，當債務(wù)人不履行其債務(wù)時，債權(quán)人可直接基于法律的規(guī)定行使留置權(quán)。 物權(quán)法第239條規(guī)定，“同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償?！边@條規(guī)定體現(xiàn)出了法定擔(dān)保物權(quán)和意定擔(dān)保物權(quán)在受償順序上的不同?！咀?】留置權(quán)只發(fā)生在特定的合同關(guān)系中。 如保管合同、加工承攬合同等。 物權(quán)法第232條規(guī)定，“法律規(guī)定

47、或者當事人約定不能留置的動產(chǎn)，不得留置?！钡谌?合同法律制度本章考情分析：年份單選題多選題合計2007年3題3分 1 題2分5分2008年3題3分 1 題2分5分2009年 1題2分2分2010年3題3分 2題4分7分本章教材結(jié)構(gòu)：第一節(jié) 合同概述第二節(jié) 合同的效力第三節(jié) 合同的訂立、履行和終止第四節(jié) 合同的擔(dān)保和保全第五節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除第六節(jié) 違約責(zé)任本章具體內(nèi)容：第一節(jié)、合同概述考核內(nèi)容：（1）合同的特征 （2）合同的分類具體內(nèi)容：一、合同的概念和特征合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有的法律特征如下：1合同當事人的法律

48、地位平等在合同關(guān)系中是不存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、命令和服從的關(guān)系的。2合同是在當事人自愿基礎(chǔ)上進行的民事法律行為3合同是雙方或多方的民事法律行為4合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議非民事性質(zhì)的行政關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)不屬民事合同的內(nèi)容。同時，有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等，也不由合同法調(diào)整，民事合同的內(nèi)容實際就是民事財產(chǎn)關(guān)系中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。二、合同的分類1雙務(wù)合同和單務(wù)合同：根據(jù)合同當事人各方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式不同（1）雙務(wù)合同是指合同各方當事人相互享有權(quán)利，相互負有義務(wù)的合同。 例如買賣合同、租賃合同等。（2）單務(wù)合同是指合同當事人一方只負有義務(wù)而不享有權(quán)利，另一方只享有權(quán)利而不負擔(dān)義務(wù)的

49、合同 。例如，借用合同2諾成合同和實踐合同：根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件 （1）諾成合同是指當事人雙方意思表示一致即可成立的合同，也稱不要物合同。所謂不要物是指除了意思表示一致外，不需要以交付標的物為合同成立的條件。 絕大多數(shù)合同都是諾成合同。（2）實踐合同是指除了當事人雙方意思表示一致以外，還需要有一方當事人實際交付標的物的行為才能成立的合同，所以實踐合同也稱要物合同。保管合同、借用合同、定金合同等都屬于實踐合同。3有名合同和無名合同：根據(jù)法律上是否規(guī)定一定的名稱 （1）有名合同：在法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和特定規(guī)則的合同，簡言之，是指在法律中有明文規(guī)定的合同，又稱為典型合同。 （

50、2）無名合同：法律上沒有確定一定名稱，又沒有作出特別規(guī)定的合同，這類合同又稱為非典型合同。 實踐中，當事人訂立的無名合同只要不違背法律和社會公共利益的，就可以是有效的，這是符合合同自由原則的。4要式合同和不要式合同：根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式 （1）要式合同是指需要采取特定的方式才能成立的合同。（2）非要式合同指某一合同的成立不需要采用特定方式 5主合同和從合同：根據(jù)有關(guān)聯(lián)的合同之間的主從關(guān)系 （1）主合同是指不依賴其他合同的存在為前提，能夠獨立存在的合同。（2）從合同是指不能單獨存在的，必須以主合同的存在為前提的合同，也稱為“附屬合同”。例如，擔(dān)保合同 【例題1：多選】借用合同是（ ）

51、A單務(wù)合同 B 實踐合同 C 雙務(wù)合同 D 諾成合同 E 從合同答案：AB【例題2：單選】當事人雙方意思表示一致即可成立，不需要以交付標的物為合同成立的條件。這種合同稱為（ ）。A從合同 B諾成合同 C 實踐合同 D 要物合同答案：B第二節(jié)、合同的效力考核內(nèi)容：（1）合同的生效要件 （2）無效合同、效力待定的合同、可變更可撤銷的合同具體內(nèi)容： 一、合同的生效要件依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。這種法律約束力就是合同的效力。 【注】合同的成立和生效是兩個不同的概念，當事人達成合意，意味著合同成立；合同符合法律規(guī)定的生效要件，才能獲得法律的保護，才意味著合同的生效。合同生效的法律要件主要包

52、括：1主體合格：即行為人具有相應(yīng)的行為能力。對于公民而言，完全民事行為能力人可以單獨訂立合同，但限制行為能力人只能進行與其年齡、智力和精神狀況相當?shù)暮贤袨椋瑹o民事行為能力人則不能實施合同行為。對于法人而言，其行為能力須與權(quán)利能力相一致，法人的行為能力不能超出法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍。2內(nèi)容合法3意思表示真實4合同的形式合法二、違反生效要件的合同違反合同的生效要件的合同主要包括無效合同、效力待定的合同、可變更可撤銷的合同三種。（一）無效合同1、無效合同是指不具備合同的生效條件而不能產(chǎn)生當事人所預(yù)期的法律后果的合同。2、合同無效的情形合同法第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以

53、欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！薄咀?】無效的合同自始沒有法律約束力。合同被確認無效所產(chǎn)生的效力是溯及既往的，即從合同成立時開始就沒有法律約束力，而不是從被確認時開始無效。 【注2】合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效?！咀?】合同被確認無效不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力?！纠}3：多選】根據(jù)合同法的規(guī)定，下列合同中，屬于無效合同的有（ ）。A一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同B惡意串通，損害國家、集體或者第三人利

54、益的合同。C以合法形式掩蓋非法目的的合同D損害社會公共利益的合同E違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定的合同【答案】BCDE【解析】一方以欺詐、脅迫的手段訂立的的損害國家利益的合同。（二）效力待定的合同1、效力待定的合同，是指雖已成立，但由于不完全具備法律規(guī)定的有效條件，因而其是否能夠生效還須經(jīng)權(quán)利人的承認才能確定的合同。 2、效力待定的合同主要在下列幾種場合出現(xiàn)：合同的主體不具有相應(yīng)的民事行為能力。合同法第47條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。因無權(quán)代理而訂立的合同。合同法第4

55、8條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！睙o權(quán)處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。 合同法第51條的規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”【例題4：多選】2007年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價格購買。乙遂對丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會同意的。”乙遂以甲的名義以6000元將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的是（ ）。

56、A、該買賣行為無效 B、乙是無權(quán)代理行為C、乙可以撤銷該行為 D、甲可以追認該行為E、乙與丙訂立的合同為效力待定的合同【答案】BDE（三）可變更、可撤銷的合同1、合同的可撤銷和可變更是指由于當事人在意思表示方面存在瑕疵而可以對已經(jīng)成立的合同予以撤銷或變更。2、我國合同法第54條規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的?！薄耙环揭云墼p、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷?！薄咀?】合同的撤銷或變更是合同當事人一方依法行使撤銷權(quán)或變更權(quán)的結(jié)

57、果?？沙蜂N的合同一經(jīng)撤銷，合同當事人之間便消滅合同關(guān)系，這一效力追溯到合同成立時。而合同經(jīng)變更后，當事人之間仍然存在著合同關(guān)系，只是合同關(guān)系的內(nèi)容發(fā)生了變化，變更的效力也追溯到合同成立時?！咀?】當事人行使撤銷權(quán)或變更權(quán)所針對的是已經(jīng)生效的合同，即合同在被撤銷之前或變更之前均為有效合同，只有當撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)或予以變更時，合同才自始無效或效力發(fā)生變化。如果當事人沒有提出請求的，人民法院或仲裁機構(gòu)不能主動予以撤銷或變更?！纠}5：2007年單選】下列關(guān)于無效合同和可變更或者可撤銷合同的提法中，錯誤的是（）。A被撤銷的合同自始沒有法律約束力B合同部分無效，不影響其它部分效力的，其它部分仍然有效C

58、合同被撤銷的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力D對于可變更或者可撤銷的合同，當事人請求變更的，人民法院或仲裁機關(guān)可以撤銷【答案】D第三節(jié)、合同的訂立、履行和終止考核內(nèi)容：（1）合同訂立的兩個階段：要約與承諾 （2）合同履行的基本原則 （3）合同終止的情形具體內(nèi)容：一、合同的訂立合同的訂立與合同的成立是兩個有密切聯(lián)系的概念。合同的訂立強調(diào)的是當事人訂立合同的行為或過程，而合同的成立所體現(xiàn)的是合同訂立活動結(jié)果，它表明當事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達成合意即意思表示一致。 我國合同法第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s和承諾是合同訂立的兩個階段。（一）要約1、 要

59、約的概念：要約也叫發(fā)盤，是當事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對人。2、 要約需要滿足的條件：(1)要約必須是特定人的意思表示。 (2)要約是以訂立合同為目的的意思表示。 要約不同于要約邀請?！耙s邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。” 要約與要約邀請的主要區(qū)別是：目的和效果不同。要約能夠使相對人獲得承諾資格，要約發(fā)出后，得到的回應(yīng)是承諾，只要相對人作出承諾，合同即告成立；要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約，要約邀請發(fā)出后，得到的回應(yīng)是對方的要約，在只有要約而尚沒有得到承諾時，合同不能成立。對象不同。要約一

60、般是向特定的相對人發(fā)出；而要約邀請是向不特定的主體發(fā)出。內(nèi)容不同。要約的內(nèi)容必須具體明確，足以決定合同的主要條款；而要約邀請的內(nèi)容只是表達了行為人愿意訂立合同的意圖，并不包含合同的主要條款。法律約束力不同。要約邀請是沒有任何約束力的。要約發(fā)出后，在一定期間對要約人是有約束力的。(3) 要約必須是向受要約人發(fā)出的。如果不能確定受要約人，則表明發(fā)出提議的人并沒有選擇相對人，所發(fā)出提議的目的是為了邀請不特定的人向自己發(fā)出要約，屬于要約邀請，如一般商業(yè)廣告等。但是，在有些情況下，受要約人也可以是不特定的。比如，商店中標明價格的商品銷售、懸賞廣告等，就是向不特定的顧客發(fā)出的要約。(4)要約的內(nèi)容必須具體