格式條款訂入合同法律規(guī)則

1、several group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for

2、 measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box betwe

3、en of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid e

4、rrors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal

5、 and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line dist

6、ance for a, to b vertical box distance for b, list can measured格式條款訂入合同法律規(guī)則來源：找法網(wǎng) 作者： 所謂格式條款，是指由當(dāng)事人一方為與不特定多數(shù)人訂約而預(yù)先擬定的，并且不允許相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容作變更的合同條款。格式條款總是由一方當(dāng)事人在未與對(duì)方協(xié)商的情況下事先擬定，重復(fù)地使用。包含有格式條款的合同被稱為 HYPERLINK /info/hetong/hetongdingli/gsht/index.ht t _blank 格式合同。1自20世紀(jì)以來，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，格式合同的數(shù)量不斷增加，成為現(xiàn)代合同類型中的重要形式。但格式

7、合同是一把雙刃劍：一方面在競(jìng)爭性行業(yè)中的標(biāo)準(zhǔn)格式合同可以通過節(jié)省消費(fèi)者和生產(chǎn)者簽訂特定促銷合同的交易成本而提高效率；2另一方面格式合同的出現(xiàn)對(duì)契約自由原則產(chǎn)生巨大沖擊，“要么接受，要么走開”成為相對(duì)人面對(duì)格式合同 HYPERLINK /info/hetong/hetongdingli/jiaoyue/index t _blank 要約的全部選擇，使提供格式條款的一方通常成為較為有利的一方。于是，在格式合同的利弊之間尋求一種基本準(zhǔn)則，趨利避害，成為法律的一大任務(wù)，而格式條款訂入合同的法律規(guī)則就是其中的重要內(nèi)容。合同因主體的差異可區(qū)分為消費(fèi)者合同與商業(yè)性合同：消費(fèi)者合同的主體是消費(fèi)者和經(jīng)營者，交易

8、標(biāo)的物是商品或服務(wù)，主體之間交涉能力和注意能力差距較大；商業(yè)性合同的主體是經(jīng)營其營業(yè)種類的商人，交易標(biāo)的物在營業(yè)項(xiàng)目的范圍內(nèi)，主體交涉能力和注意能力沒有差別或差距甚小。相應(yīng)地，格式條款訂入合同的法律規(guī)則因消費(fèi)者合同與商業(yè)性合同而有所區(qū)別。一、格式條款訂入消費(fèi)者合同的法律規(guī)則(一)積極要件1.格式條款的使用人必須合理地提請(qǐng)消費(fèi)者對(duì)該格式條款加以注意。判斷格式條款的使用人是否達(dá)到合理的程度，可依據(jù)以下因素： (1) 文件的外形。文件的外形須予人以該文件載有足以影響當(dāng)事人權(quán)益之約款之印象，否則相對(duì)人收到該文件根本不予閱讀，使用人之提請(qǐng)注意（通知或公告）即不充分。簡單地說，就是必須給人以“文件”之感而

9、不是“收據(jù)”之感。如果文件是一種接受它的人很少可能預(yù)料到會(huì)含有條件，例如，如果文件系由那種有理智的人認(rèn)為僅僅是作為憑證或收據(jù)的票證，那么就不能說在這種情況下所給予的通知是合理充分的。這種文件是梅利什大法官在帕克訴東南鐵路公司案中所設(shè)想的。他說： “我想可能有這樣的情況，即，在商業(yè)交易過程中，一方當(dāng)事人將含有文字的文件提交給另一方當(dāng)事人，這里收到該文件的當(dāng)事人認(rèn)為其中的文字并不是條件而且一眼不瞧地置于衣袋內(nèi)會(huì)是十分合理的。例如，一個(gè)驅(qū)車經(jīng)過高速公路收稅關(guān)卡的人收到一張繳納通行稅的票證，那么他即應(yīng)合理地認(rèn)為該票證的目的是，他在其他高速公路收稅關(guān)卡出示此證即可免交通行稅，實(shí)際上他一眼不瞧地將他裝入衣

10、袋?！? (2) 提請(qǐng)注意的方法。依特定交易種類的具體環(huán)境，可使用個(gè)別提請(qǐng)注意和公開張貼公告提請(qǐng)注意兩種方法。其中個(gè)別提請(qǐng)注意是原則，公開張貼公告提請(qǐng)注意是例外。只有在個(gè)別提請(qǐng)注意在事實(shí)上有困難時(shí)，才可以用公開張貼公告的方法，其常用于停車場(chǎng)、自動(dòng)販賣機(jī)和公共交通運(yùn)輸?shù)葓?chǎng)合。在湯姆森訴倫敦-米德蘭-蘇格蘭鐵路公司案中：4原告沒有看到條件即付錢與她的侄女，托她買一張鐵路旅游車票。票的正面印有“請(qǐng)看背面的條件”。背面是讓讀者注意該公司的時(shí)間表，其中有公司對(duì)不論何種原因造成的損害、重大過失或其他損失不負(fù)責(zé)任。結(jié)果原告由于該公司的所謂的疏忽而受了損害。上訴法院的判決認(rèn)為所提出的注意雖然是間接的，卻是合理

11、充分的，因?yàn)樵谄钡恼婷黠@地提醒了所公布的條件。 (3) 清晰明白的程度。即提請(qǐng)相對(duì)人注意的文字或語言必須清楚明白。首先，在格式條款使用人進(jìn)行個(gè)別提請(qǐng)注意的場(chǎng)合下，若提請(qǐng)注意的文字或免責(zé)約款本身已被污損，則不能產(chǎn)生提請(qǐng)注意的效果。其次，在公開張貼公告提請(qǐng)注意的場(chǎng)合下，由于其是個(gè)別提請(qǐng)相對(duì)人注意的一種權(quán)宜之計(jì)，因此其提請(qǐng)注意除必須鮮明清晰以外，適用這種方法提請(qǐng)注意的主體范圍也不宜過分?jǐn)U大，一般僅限于停車場(chǎng)、自動(dòng)販賣機(jī)和公共交通運(yùn)輸?shù)?。且須懸于訂約地點(diǎn)，字跡清晰，標(biāo)志醒目。 (4) 提請(qǐng)注意的時(shí)間。格式條款使用人提請(qǐng)相對(duì)人注意的行為必須是在 HYPERLINK /info/hetong/heton

12、gdingli/index.html t _blank 合同訂立之前或訂立過程中。如果在合同訂立后再提示注意，則該條款不能成為合同內(nèi)容。例如， Thornton v. Shoe Lane Parking,Ltd.一案中，5原告進(jìn)入一自動(dòng)停車場(chǎng)，無管理員看守，而以投幣取得一張票。票上載有“依上載之條款”字樣，但原告如欲了解其所載為何，必須走一段路，原告并未前往。嗣后，原告因意外事故而受傷，乃訴請(qǐng)被告賠償。被告即以 HYPERLINK /info/hetong/mianze/index.html t _blank 免責(zé)條款作為抗辯。法院則認(rèn)為在以機(jī)器為交易對(duì)象時(shí)，當(dāng)其投幣于機(jī)器時(shí)契約即成立，原告對(duì)

13、此毫無轉(zhuǎn)圜之余地。因此，契約之內(nèi)容應(yīng)以機(jī)器附近所明示之條款為主，而不及于票上所載之內(nèi)容。 (5) 提請(qǐng)注意的程度。即格式條款使用人提請(qǐng)相對(duì)人注意的程度必須能夠引起一般相對(duì)人的注意。對(duì)于提請(qǐng)注意所應(yīng)達(dá)到的程度，主要有兩種觀點(diǎn)：客觀說認(rèn)為提請(qǐng)注意是否具有“合理性”，是客觀問題，應(yīng)以格式條款適用之一般相對(duì)人，凡其“提請(qǐng)注意”足以提請(qǐng)一般相對(duì)人注意者，其提請(qǐng)注意即為合理。此說之主要理由是格式條款原為該特定法律行為之可能相對(duì)人而設(shè)計(jì)，其提請(qǐng)注意之方法亦足以提請(qǐng)此類相對(duì)人注意為已足；折衷說認(rèn)為，原則上提請(qǐng)注意之程度固然以足以提請(qǐng)?jiān)摳袷綏l款所擬適用之一般相對(duì)人之注意為已足，個(gè)別相對(duì)人存在之缺陷，如瞎子、文盲

14、，應(yīng)不在考慮之列，但是該等缺陷為格式條款使用人所明知者，不在此限。6從各國立法與司法實(shí)踐來看，絕大多數(shù)采客觀說，筆者也贊同此說。 2. 向消費(fèi)者提供合理的機(jī)會(huì)，使其了解格式條款的內(nèi)容。格式條款的使用人必須提供相對(duì)人合理的機(jī)會(huì)，使其有充分的時(shí)間了解該格式條款的內(nèi)容，同時(shí)，還要將載有格式條款的地點(diǎn)和方法通知相對(duì)人，以便相對(duì)人能夠利用機(jī)會(huì)知道其內(nèi)容。如果以個(gè)別提請(qǐng)注意的方法提請(qǐng)相對(duì)人注意的，一般應(yīng)于提請(qǐng)注意時(shí)將格式條款一并交給相對(duì)人閱讀，至于相對(duì)人是否閱讀了條款，則在所不問。如果以公開張貼公告提請(qǐng)注意的，應(yīng)將格式條款一并公布。 3. 格式條款訂入合同必須經(jīng)消費(fèi)者同意。消費(fèi)者同意將格式條款訂入合同，可

15、采用明示方式，也可采用默示方式。一般以明示同意為原則，如果根據(jù)交易的實(shí)際情況或者交易慣例或者雙方當(dāng)事人的約定，也可以以默示方式作出。明示同意是以書面或言詞聲明將格式條款訂入合同，通常是在格式合同上簽名，但也可能是以他頁附加于某處，而且簽名視為已經(jīng)同意；默示同意是指格式條款使用人明示格式條款，并已給予相對(duì)人合理機(jī)會(huì)了解條款內(nèi)容，相對(duì)人沒有作出反對(duì)的意思表示。當(dāng)然，默示同意只是一種推定，相對(duì)人若有異議，須負(fù)舉證責(zé)任。(二)消極條件 格式條款訂入合同的消極條件是指格式條款不能被認(rèn)為是不尋常條款或者異常條款。如果格式條款過分異常，以至于無法期待對(duì)方預(yù)期該條款出現(xiàn)于合同所運(yùn)用的交易種類時(shí)，該條款視為未訂

16、入合同。這一原則的理論基礎(chǔ)在于，格式條款是規(guī)范當(dāng)事人日常交易的權(quán)利義務(wù)，對(duì)方必然期待該格式條款所載條款適用涵蓋該合同文本所涉及的特定交易種類的各方面，因此對(duì)方可以被要求對(duì)此等條款熟稔。反之，如果要求對(duì)方對(duì)于該合同條款相左的條款也應(yīng)予以注意并表示異議，否則該類條款即訂入合同，并對(duì)對(duì)方發(fā)生拘束力，則很不公平。許多國家或地區(qū)立法明確規(guī)定，格式條款如屬異常條款，則不構(gòu)成合同內(nèi)容。如1976年德國一般契約條款法第3條規(guī)定：“一般契約條款之條文，依客觀情形，尤其是由契約外觀衡量顯示異乎尋常，以致相對(duì)人以不考慮接受者，不能成為契約之一部分?！迸袛嗄骋桓袷綏l款是否為異常條款的標(biāo)準(zhǔn)，德國學(xué)說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)考慮以下兩

17、個(gè)因素： (1)格式條款因該條款的存在而脫逸法律行為所屬模范合同的程度；(2)格式條款提供人明示的方法及提供人隱藏該條款，防免相對(duì)人注意該條款的方法。而國際商事合同通則則規(guī)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該條款的內(nèi)容、語言和表達(dá)方式來判斷其是否為異常條款。 二、格式條款訂入商業(yè)性合同的法律規(guī)則 商業(yè)性合同與消費(fèi)者合同相比，重要的區(qū)別在于其主體雙方都是商人，都被推定為具備相當(dāng)?shù)纳虡I(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，在交易的過程中能充分理解交易的真實(shí)情況，有足夠的實(shí)力來保護(hù)自己的合法權(quán)益。因此，格式條款訂入商業(yè)性合同與訂入消費(fèi)者合同的不同主要有以下兩點(diǎn)：(1)格式條款訂入商業(yè)性合同適用民法的一般締約理論； (2)格式條款可以因“系列交易理

18、論”、“特定種類的商業(yè)實(shí)務(wù)”或“商業(yè)慣例”的適用而訂入合同。系列交易理論是指當(dāng)事人因多次交易均使用同一內(nèi)容的“特定條款”，使當(dāng)事人產(chǎn)生信賴關(guān)系。因此格式條款除非明白地被排除，不待約定即當(dāng)然訂入合同。系列交易理論以該交易行為具有“規(guī)則性”和“一致性”為要件。所謂規(guī)則性，是指當(dāng)事人頻繁地、繼續(xù)地為當(dāng)事人營業(yè)種類的合同。所謂一致性，是指當(dāng)事人締約所采用的格式條款內(nèi)容相同。系列交易理論以相對(duì)人知悉該格式條款的存在為已足，無須確實(shí)了解格式條款的內(nèi)容。 如果格式合同已經(jīng)成為某個(gè)行業(yè)的正常操作實(shí)務(wù)，則此種格式條款對(duì)于規(guī)則地與從事該行業(yè)的人為交易的對(duì)方而言，視為訂入合同。此種行業(yè)多為運(yùn)輸業(yè)和倉儲(chǔ)業(yè)。如果以格式

19、條款已成為某種交易的 “既成慣例”，則不論對(duì)方是否已經(jīng)知悉或應(yīng)該知悉此種慣例，格式條款均成為合同的組成部分。三、完善我國 HYPERLINK /info/hetong/ t _blank 合同法第39條的設(shè)想 我國合同法第39條第1款對(duì)格式條款訂入合同的法律規(guī)則作了規(guī)定： “采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！北M管該規(guī)定對(duì)于規(guī)范格式條款訂入合同起到了積極作用，但其仍然存在以下不足： 1. 我國合同法第39條僅規(guī)定了格式條款使用人對(duì)免除或限制其責(zé)任的條款進(jìn)行

20、說明的義務(wù)，而對(duì)其他格式條款訂入合同不作任何特別限制，這不僅不利于保護(hù)相對(duì)人特別是普通消費(fèi)者的合法權(quán)益，因?yàn)槟承└袷綏l款不一定是明確免除或限制使用人的責(zé)任，但確實(shí)對(duì)相對(duì)人不公平，另一方面，也與我國現(xiàn)有有關(guān)立法相違背，如我國保險(xiǎn)法第18條規(guī)定：“訂立保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險(xiǎn)合同的條款內(nèi)容。” 2. 由于消費(fèi)者合同與商業(yè)性合同有著一定的區(qū)別，因此立法對(duì)于格式條款訂入消費(fèi)者合同與商業(yè)性合同的法律規(guī)則應(yīng)有所區(qū)別，這樣既可以很好地保護(hù)處于弱者地位的消費(fèi)者，又可以提高商事交易的效率。而我國合同法第39條對(duì)此并沒有進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，這不利于合同當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。 3. 我國合同法第39條對(duì)格式條

21、款訂入合同的要件規(guī)定地不盡合理。1976年德國一般契約條款法第2條規(guī)定了一般合同條款訂入合同的積極要件，即“于下列情形，一般合同條款始成為契約之一部。(1) 條款利用者于訂約時(shí)明白呈示其條款、或由于締約之方法至明示有相當(dāng)困難時(shí)，將一般契約條款懸掛于訂約所在得清晰可見之處且指明之。（2）使相對(duì)人在可得期待之程度內(nèi)能明了其內(nèi)容，以及相對(duì)人對(duì)其效力同意者?！痹摲ǖ?條規(guī)定了一般合同條款訂入合同的消極要件（見上文）。而我國合同法第39條只規(guī)定了格式條款訂入合同的積極要件而沒有規(guī)定消極要件，這對(duì)于合同相對(duì)人實(shí)為不利。同時(shí)，就積極要件而言，合同法的規(guī)定也不盡完善：(1) 格式條款訂入合同除了使用人應(yīng)以合理

22、的方式提請(qǐng)相對(duì)人注意外，使用人還要使相對(duì)人能夠以通常合理的方法了解格式條款的內(nèi)容，并征得相對(duì)人的同意，對(duì)此第 39條沒有規(guī)定；(2) 依第39條的規(guī)定，格式條款使用人所負(fù)說明義務(wù)應(yīng)以相對(duì)人提出要求為前提，而我國保險(xiǎn)法第17條規(guī)定：“保險(xiǎn)合同中規(guī)定有關(guān)保險(xiǎn)人責(zé)任的免除條款的，保險(xiǎn)人在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力?！奔幢ｋU(xiǎn)人的說明義務(wù)的產(chǎn)生并不以投保人提出要求為前提。而第39條的規(guī)定對(duì)相對(duì)人的保護(hù)顯然不周。(3) 提請(qǐng)注意義務(wù)履行到何種程度才算合理，第39條并沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，應(yīng)從上文所述的文件的外形、提請(qǐng)注意的方法、清晰明白的程度、提請(qǐng)注意的時(shí)間、提醒注意

23、的程度五個(gè)方面進(jìn)行判斷。 4 . 我國合同法第39條沒有規(guī)定未盡提請(qǐng)注意和說明義務(wù)的舉證責(zé)任由哪方承擔(dān)。由于這是涉及到格式條款能否生效的關(guān)鍵問題，因此，筆者認(rèn)為，從保護(hù)格式條款相對(duì)人特別是普通消費(fèi)者的角度出發(fā)，應(yīng)該由格式條款的使用人承擔(dān)該舉證責(zé)任。 5. 我國合同法第39條沒有規(guī)定未盡提請(qǐng)注意和說明義務(wù)的法律后果，這使得法律規(guī)范極不完善。筆者認(rèn)為，格式條款使用人違反此義務(wù)的，應(yīng)導(dǎo)致格式條款無效。第九條解釋：【申請(qǐng)撤銷格式條款】第九條提供 HYPERLINK / 格式條款的一方當(dāng)事人違反 HYPERLINK /884w.html t _blank 合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，

24、導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人 HYPERLINK /2936w.html 申請(qǐng)撤銷該 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。【條文主旨】本條主要是針對(duì)相對(duì)人可 HYPERLINK /2936w.html 申請(qǐng)撤銷格式條款情況所作的解釋?！緱l文理解】合同法第39條第1款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！边@一法律條款只規(guī)定了提供格式條款一方在將格式條款訂入合同時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的提請(qǐng)注意和說明義務(wù)，

25、卻沒有規(guī)定當(dāng)提供格式條款一方違反這些義務(wù)時(shí)，法律應(yīng)如何對(duì)其進(jìn)行制裁。因此，有觀點(diǎn)認(rèn)為，這是一個(gè)缺乏法律效果的不完整的法律規(guī)范。該法律條款是否意味著即使提供 HYPERLINK / 格式條款一方?jīng)]有履行其義務(wù)，也不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任？這顯然不符合 HYPERLINK /884w.html 合同法的立法本意。但僅就該法律條文本身來說，確實(shí)語焉不詳，給提供 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的一方逃避法律規(guī)制提供了可乘之機(jī)。因此，有進(jìn)一步明確其法律效果的必要。一、關(guān)于 HYPERLINK /2936w.html 格式條款（一） HYPERLINK /2936w.html 格式條款

26、的含義格式條款是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。在人類社會(huì)早期，交易主要發(fā)生在單個(gè)的主體之間，人們主要通過單個(gè)的意思表示實(shí)現(xiàn)交換，滿足日常生產(chǎn)生活需要。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，交易活動(dòng)的日漸頻繁，人們對(duì)交易效率的要求也不斷提高。19世紀(jì)以來，大量以生產(chǎn)消費(fèi)為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關(guān)系，使得企業(yè)與顧客都希望能夠簡化訂約程序。締約、履約的大量發(fā)生且內(nèi)容不斷重復(fù)，成為日常生活內(nèi)容的例行事項(xiàng)，格式條款應(yīng)運(yùn)而生。用格式條款訂立合同最早產(chǎn)生于19世紀(jì)初的保險(xiǎn)業(yè)與鐵路運(yùn)輸業(yè)，20世紀(jì)20年代后期廣泛適用于公用事業(yè)，尤其是在40年代后盛行于幾乎所有的商業(yè)領(lǐng)域。我國現(xiàn)實(shí)生活中也存在著大量的格式條款，如電信、鐵路、銀行、航空、城市用電、城

27、市用水、醫(yī)院等行業(yè)。由于用格式條款訂立合同在世界各地被廣泛地使用，因此，各國法律對(duì) HYPERLINK / 格式條款都有規(guī)定。但何謂 HYPERLINK /2936w.html 格式條款，各國和地區(qū)的規(guī)定并不完全相同。法國法上用來表述 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的類似概念包括“標(biāo)準(zhǔn)合同”與“附合合同”?！皹?biāo)準(zhǔn)合同”在法國法律中的表述較為含糊，一般是指由當(dāng)事人一方對(duì)合同條件作整體性同意的合同，包括行政性標(biāo)準(zhǔn)合同和私人標(biāo)準(zhǔn)合同。前者為由行政機(jī)關(guān)制定并通過行政權(quán)力執(zhí)行的合同；后者是指一些大企業(yè)、工會(huì)及行業(yè)協(xié)會(huì)制定的，用以統(tǒng)一地確定其顧客之間關(guān)系的合同。在私人標(biāo)準(zhǔn)合同中，合同

28、規(guī)定的條件被稱為“一般條件”，但這些一般條件在法律上不具有強(qiáng)制性，不一定必須嚴(yán)格執(zhí)行。也有法國學(xué)者指出，私人標(biāo)準(zhǔn)合同的非強(qiáng)制性只是一種表象，因?yàn)樵趯?shí)際生活中，由于提供條件的一方居于支配地位，完全可以拒絕相對(duì)方對(duì)其事先規(guī)定的條件進(jìn)行任何改變。相對(duì)方對(duì)事先已經(jīng)確定的合同條款只能表示全部同意或者不同意，而不同意的選擇實(shí)際上又根本不存在的合同，則被稱為“附合合同”。在德國，與 HYPERLINK /2936w.html 格式條款相對(duì)應(yīng)的概念是“一般條款”或者“一般交易條款”。1976年，原聯(lián)邦德國制定的一般交易條件規(guī)制法第1條規(guī)定：合同當(dāng)事人一方為不特定多數(shù)相對(duì)人所制訂，于締約時(shí)提出之合同條款，不論其

29、條款是獨(dú)立于合同之外、為合同之一部分、抑或載于合同書面之上，亦不論其范圍、字體或合同的方式如何，均屬于一般條款。根據(jù)該規(guī)定，這種“一般條款”只是一方當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定、在訂立合同時(shí)提供給對(duì)方的條款，其范圍是較為寬泛的。在日本，將 HYPERLINK /2936w.html 格式條款稱為“普通條款”。從其規(guī)定的內(nèi)涵看，基本上相當(dāng)于德國法上的“一般交易條款”。我國臺(tái)灣地區(qū)將 HYPERLINK /2936w.html 格式條款稱為“定型化契約”或“定式契約”。我國臺(tái)灣地區(qū)1994年通過的“消費(fèi)者保護(hù)法”第2條規(guī)定：定型化契約是指企業(yè)經(jīng)營者為與不特定多數(shù)人訂立契約之用而單方預(yù)先擬定的契約條款

30、。在英美合同法上，表述 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的概念較多，常見的有“標(biāo)準(zhǔn)合同”（standard form contract）、“標(biāo)準(zhǔn)條款”（standard contract terms）、“標(biāo)準(zhǔn)化合同條款”（standardized contract terms）、“附合合（contract of adhelion）等。英國法官迪普洛克在1974年的Schroeder Music Publishing Co.Ltd v. Macaulay一案的判決中對(duì)“標(biāo)準(zhǔn)合同”（standard form contract）的界定，被英美 HYPERLINK /884w.h

31、tml 合同法著作廣泛引述，成為經(jīng)典性的界定。迪普洛克法官將“標(biāo)準(zhǔn)合同”分為兩類：一類是由世代的交易者在長期的商業(yè)交易談判中形成和固定下來的合同條款，實(shí)際是各類商業(yè)交易條件的凝結(jié)，帶有商業(yè)慣例的性質(zhì)，雖然無法律強(qiáng)制力，當(dāng)事人也可以修改和變更，但實(shí)際上對(duì)于當(dāng)事人的交易有重大的或者決定性的影響。另一類是具有優(yōu)勢(shì)地位的一方當(dāng)事人一單方確定的合同條款，對(duì)方要么接受，要么拒絕（take itorleave it），沒有其他的選擇余地。國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)1994年制定完成的國際商事合同通則中，用標(biāo)準(zhǔn)條款（standard terms）來表述 HYPERLINK /2936w.html 格式條款。該通則第2.

32、19條規(guī)定：標(biāo)準(zhǔn)條款是指一方為通常和重復(fù)使用的目的而預(yù)先準(zhǔn)備的條款，并在實(shí)際使用時(shí)未與對(duì)方談判。我國合同法有關(guān)格式條款的界定與國際通行做法基本一致。 HYPERLINK /884w.html 合同法第39條第2款規(guī)定：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款?！备鶕?jù)這一定義，可以看出：（1）格式條款是由一方當(dāng)事人事先擬定的，而不是在雙方當(dāng)事人反復(fù)協(xié)商基礎(chǔ)上制定出來的；（2）格式條款是為了重復(fù)使用向不特定的相對(duì)人提出的；（3）格式條款在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商。在多數(shù)情況下，相對(duì)人并不參與協(xié)商過程，只能對(duì)對(duì)方制定格式條款表示接受或者不接受，而不能對(duì)其討價(jià)還價(jià)，進(jìn)行

33、修改。如果經(jīng)過協(xié)商改變了原來的 HYPERLINK / 格式條款，就應(yīng)視為非 HYPERLINK /2936w.html 格式條款。（二） HYPERLINK /2936w.html 格式條款的形式格式條款在實(shí)踐中的表現(xiàn)方式不盡相同，主要分為以下幾種：一是由單個(gè)企業(yè)自行擬定的格式條款，并被記載于合同書中；二是由有關(guān)行政主管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)制定，被有關(guān)企業(yè)直接采用而記載于合同書中；三是以公告、告示的方式明示，如以使用須知、通知、說明、告示等形式將 HYPERLINK / 格式條款張貼于一定的營業(yè)場(chǎng)所；四是將 HYPERLINK /2936w.html 格式條款印刷于一定的票據(jù)、文件（如車船票、飛

34、機(jī)票、電報(bào)稿、保險(xiǎn)單）之上。正是由于 HYPERLINK / 格式條款在形式上的多樣性，使得其在許多情形下并不能讓人一看便知道其為合同條款，所以在實(shí)踐中必須注意分析。以我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法為例。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效?！毕M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法雖然用了格式合同這個(gè)詞，但沒有對(duì)格式合同的含義作界定。從該條對(duì)格式合同、通知、聲明、店堂告示等的排列來看，該法中的格式合同是指經(jīng)營者和消費(fèi)者通過合意形成的協(xié)

35、議，其條款為合同明確約定的內(nèi)容，而通知、聲明、店堂告示等都屬于經(jīng)營者單方的意思表示。然而，通知、聲明、店堂告示等常常是經(jīng)營者與消費(fèi)者之間交易的前提和基礎(chǔ)，經(jīng)營者是以其作為明示或者默示的條件與消費(fèi)者進(jìn)行交易的。所以，雖然沒有訂立合同，但實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了合同的默示條款。從這個(gè)意義上講，該法中的通知、聲明、店堂告示等也可泛稱為 HYPERLINK /884w.html 合同法中的 HYPERLINK /2936w.html 格式條款。（三） HYPERLINK /2936w.html 格式條款的法律特征格式條款的產(chǎn)生有其特定的原因。首先，是因?yàn)楣檬聵I(yè)發(fā)展的客觀需求。經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，城市化的趨勢(shì)推動(dòng)了郵政、

36、電力、交通、金融等公用事業(yè)的發(fā)展。公用事業(yè)的經(jīng)營具有兩方面的特征：一是其所服務(wù)的對(duì)象是大量的分散的公眾；二是其所提供的服務(wù)具有重復(fù)性和頻繁性。這種經(jīng)營特點(diǎn)要求其采用格式條款，以節(jié)省時(shí)間，簡化手續(xù)，提高效率。其次，是因?yàn)榻?jīng)營者的壟斷優(yōu)勢(shì)。格式條款的廣泛采用是以壟斷的存在并達(dá)到一定的規(guī)模為前提的。如果市場(chǎng)的競(jìng)爭非常激烈，則合同相對(duì)人可以在市場(chǎng)中挑選更能令自己滿意的企業(yè)，并通過雙方的個(gè)別合意來協(xié)商簽訂合同，這種情形下格式條款就難以推行。而在經(jīng)營者經(jīng)濟(jì)上處于優(yōu)勢(shì)地位的情況下，消費(fèi)者對(duì) HYPERLINK / 格式條款沒有談判的對(duì)等地位，當(dāng)然也就無從與經(jīng)營者就 HYPERLINK /2936w.html

37、 格式條款內(nèi)容進(jìn)行討價(jià)還價(jià)。從 HYPERLINK / 格式條款產(chǎn)生原因的分析可以看出， HYPERLINK /2936w.html 格式條款具有以下特征：1單方制定、不可協(xié)商這是 HYPERLINK / 格式條款最主要的特征。 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的使用者預(yù)先將自己的意志表示于文字，與之締結(jié)合同的對(duì)方當(dāng)事人并不參與合同條款的制定，也沒有進(jìn)行協(xié)商的余地，而只能對(duì)之表示全部接受或全部不接受。也就是說，合同不是在雙方當(dāng)事人反復(fù)協(xié)商的基礎(chǔ)上形成的，在簽訂合同時(shí)不允許對(duì)方當(dāng)事人就合同的內(nèi)容討價(jià)還價(jià)，如果不接受，合同就不成立。如買飛機(jī)票時(shí)，航空運(yùn)輸合同的條款不是雙方討價(jià)還

38、價(jià)決定的，而是航空公司預(yù)先制定的，印在飛機(jī)票的背面；又如家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，保險(xiǎn)條款內(nèi)容也是保險(xiǎn)公司預(yù)先制定的。在這類合同的訂立過程中，另一方當(dāng)事人只有就合同條款全部接受時(shí)合同才成立，如果不接受，就不能乘飛機(jī)或買保險(xiǎn)。應(yīng)予注意的是， HYPERLINK /884w.html 合同法第39條中規(guī)定的“末與對(duì)方協(xié)商”是指沒有協(xié)商的余地或者條款的制定人明確提出其制作的條款不能協(xié)商，而不包括下面兩種情況：一是某些有可能與對(duì)方協(xié)商確定但條款的制定人沒有與對(duì)方協(xié)商，且相對(duì)人也沒有要求就這些條款進(jìn)行協(xié)商；二是當(dāng)事人一方能夠與對(duì)方協(xié)商而不與對(duì)方協(xié)商或放棄協(xié)商的權(quán)利。2規(guī)格化、定型化從合同內(nèi)容方面來說， HYPERL

39、INK / 格式條款的內(nèi)容為一個(gè)整體，不允許變更，除了締約時(shí)間、對(duì)方當(dāng)事人和標(biāo)的數(shù)量等，合同雙方主要的權(quán)利義務(wù)都已經(jīng)定型化。 HYPERLINK /2936w.html 格式條款一經(jīng)制定出來，就會(huì)在較長的時(shí)間內(nèi)保持穩(wěn)定，對(duì)所有不特定人同等對(duì)待。3對(duì)象廣泛、重復(fù)使用適用對(duì)象的廣泛性是指當(dāng)事人一方將其預(yù)先擬定的格式條款適用于與其交易的所有同類交易對(duì)象，即只要這些對(duì)象與其交易，都以該格式條款作為基礎(chǔ)。其中，要約人是制定合同條款的特定人，而受要約人是欲購買商品或接受服務(wù)的非特定人。反復(fù)使用，是指在一定時(shí)期內(nèi)多次使用該格式條款，而不是為某一次或幾次特定的交易而專門擬定的條款。應(yīng)予注意的是， HYPERL

40、INK /884w.html 合同法第39條第2款規(guī)定：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款?！边@里的“重復(fù)使用”只是為了說明“預(yù)先擬訂”的目的，并非司法認(rèn)定格式條款的必要條件。如果將其作為 HYPERLINK / 格式條款的構(gòu)成要件，那么當(dāng)事人在主張某條款為 HYPERLINK /2936w.html 格式條款時(shí)就負(fù)有這樣的舉證責(zé)任，需證明該條款已經(jīng)被重復(fù)使用的事實(shí)。讓當(dāng)事人承擔(dān)這樣的舉證責(zé)任，顯然過于嚴(yán)苛，有違立法本意。（四） HYPERLINK /2936w.html 格式條款與格式合同的區(qū)別格式條款一與格式合同在不少語境中是相互通用的，但從嚴(yán)格意義

41、上來說，二者之間仍有一定的差別，應(yīng)予區(qū)分。合同法采用格式條款而不是格式合同的概念，也有其重要的理論和實(shí)踐意一義。從實(shí)踐來看，盡管格式條款有可能構(gòu)成一個(gè)完整的、獨(dú)立的書面合同，但絕大多數(shù)格式條款都是以一個(gè)書面合同中的一個(gè)或者數(shù)個(gè)格式條款的形式表現(xiàn)出來的。在此情況下，格式條款大多只是作為整個(gè)合同的組成部分，或作為合同的部分條款而存在。如在法律上將格式條款稱為格式合同，則難以說明一個(gè)合同中僅存在部分格式條款的現(xiàn)象。而采用格式條款的概念，則可以很好地解決這一問題。合同法用“格式條款”而非“格式合同”的概念，意味著可以將一個(gè)合同中所有的條款分為兩類：格式條款與非格式條款。這樣一來，即使合同中有一條屬于格

42、式條款，那么，這一條也應(yīng)適用合同法對(duì)于 HYPERLINK / 格式條款的相關(guān)規(guī)定?？梢哉f， HYPERLINK /884w.html 合同法用 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的概念，對(duì)于在締約中處于相對(duì)劣勢(shì)的消費(fèi)者的利益來說，也是比較有利的。從 HYPERLINK /884w.html 合同法第39條、40條和第41條規(guī)定的關(guān)系來看，格式條款首先是一方預(yù)先擬定的文本，在為訂立合同而向?qū)Ψ匠鍪緯r(shí)，還只是其單方的意思表示；在合同成立時(shí)，才成為合同的條款。也就是說，合同成立前的 HYPERLINK / 格式條款在性質(zhì)上還不是合同，而被合同所采用的 HYPERLINK /293

43、6w.html 格式條款才是格式合同或者合同內(nèi)容的一部分。（五） HYPERLINK /2936w.html 格式條款與示范合同的區(qū)別示范合同是指通過有關(guān)的專業(yè)法規(guī)、商業(yè)習(xí)慣等確立的，為當(dāng)事人訂立合同時(shí)所參考的文本格式。示范合同主要作用不在于為當(dāng)事人提供固定的合同條款，而在于提供一個(gè)可參照的模式。示范合同對(duì)雙方當(dāng)事人沒有強(qiáng)制約束力，當(dāng)事人可以參照，也可以不參照，還可以對(duì)示范合同的條款進(jìn)行修改、增刪。在沒有專業(yè)法律人員參與、當(dāng)事人法律知識(shí)相對(duì)缺乏的情況下，示范合同有利于明確當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，減少因合同內(nèi)容欠缺而發(fā)生糾紛的可能。而對(duì) HYPERLINK /2936w.html 格式條款而言，對(duì)方

44、當(dāng)事人則沒有討價(jià)還價(jià)的余地。（六） HYPERLINK /2936w.html 格式條款的利弊 HYPERLINK /2936w.html 格式條款能得到廣泛運(yùn)用，源于其給現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活帶來了極大的便利。其優(yōu)點(diǎn)主要表現(xiàn)在：1節(jié)約交易成本、提高交易效率?？梢哉f，交易成本的節(jié)約和生產(chǎn)效率的提高是格式條款的生命力所在，也是格式條款被普遍使用的根源所在。格式條款的使用使當(dāng)事人減少了與每個(gè)締約人協(xié)商的過程，節(jié)約了協(xié)商合同條款的時(shí)間，從而加快了交易過程，節(jié)約了個(gè)別交易的成本，提高了市場(chǎng)交易的效率。如，由于郵局使用 HYPERLINK / 格式條款，顧客只要填寫事先準(zhǔn)備好的 HYPERLINK /2936w.

45、html 格式條款，交易即可完成。否則，郵局就要與每個(gè)顧客就合同條款進(jìn)行協(xié)商，可想而知其需要增加多少的工作人員，增加交易成本是顯而易見的。2增進(jìn)交易安全，防范交易風(fēng)險(xiǎn)。使用格式條款，可以使合同當(dāng)事人，尤其是制定 HYPERLINK / 格式條款的一方預(yù)先在合同中確定風(fēng)險(xiǎn)，并以合同條款預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，限制風(fēng)險(xiǎn)的范圍，在當(dāng)事人之間分配風(fēng)險(xiǎn)甚至將風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)于他方當(dāng)小人 HYPERLINK /2936w.html 格式條款是企業(yè)準(zhǔn)確計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)重要因素，而難以計(jì)算的風(fēng)險(xiǎn)則排除在合同之外，一些可能影響合同履行的不可預(yù)見的因素，如罷工、火災(zāi)和運(yùn)輸土的困難也可以被提前關(guān)注。 HYPERLINK / 格式條款

46、的存在是經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展的必然要求，它給現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活帶來了巨大便利，這是無可否認(rèn)的事實(shí)。但其積極作用主要體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)意義仁，從法律角度分析， HYPERLINK /2936w.html 格式條款的消極作用也非常明顯，對(duì)其弊端應(yīng)子規(guī)制和防范。1與契約自由原則在一定程度上的背離。契約自由是合同法的基本原則。契約自由包括簽訂合同、決定合同形式、決定合同內(nèi)容的自由。由于格式條款都是由企業(yè)單方預(yù)先提出的，相對(duì)人不參與條款的制定過程，更無法決定合同的內(nèi)容和形式。同時(shí)，由于壟斷的存在或者從事同一經(jīng)營內(nèi)容的企業(yè)都采用了相同或類似的格式條款，使相對(duì)人選擇訂約對(duì)象的權(quán)利也受到了限制甚至完全喪失。盡管從形式上而言，當(dāng)事人

47、概括地接受了企業(yè)所提供的合同條款，這種接受本身就是其意思自治的體現(xiàn)，是其自愿接受合同約束。但是，在這種自愿受約束的背后，卻存在著當(dāng)事人被迫屈服于企業(yè)強(qiáng)大經(jīng)濟(jì)實(shí)力的現(xiàn)實(shí)。締約能力的不平等使得經(jīng)濟(jì)上的弱者在格式條款面前無能為力，只能被動(dòng)地接受大企業(yè)的擺布。這實(shí)際上在一定程度上動(dòng)搖了 HYPERLINK /884w.html 合同法上的契約自由原則。有學(xué)者指出：在自由磋商自己提出的條件這一意義上的契約自由，對(duì)于現(xiàn)代社會(huì)來說，就是一種虛構(gòu)了。面對(duì)這種現(xiàn)象，美國學(xué)者吉爾默甚至發(fā)出“契約的死亡”的感慨。當(dāng)然，對(duì)于相對(duì)人來說，雖然他們不具有充分表達(dá)自己意志的白由，但從法律上看，他們?nèi)匀粦?yīng)當(dāng)享有是否接受 HY

48、PERLINK / 格式條款的權(quán)利，因此，仍享有一定程度的契約自由。所以 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的適用，并不是對(duì)契約自由原則的完全否定。2對(duì)契約正義造成了沖擊。契約正義又稱為合同正義，它不僅包括締約雙方相互給付的對(duì)等性，還包括利益分享及風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的合理性。也就是說，合同當(dāng)事人一方不能濫用其經(jīng)濟(jì)實(shí)力或權(quán)利而損害另一方的利益。法諺“契約即正義”，其理論基礎(chǔ)是個(gè)人應(yīng)當(dāng)擁有最大限度的選擇余地，因?yàn)樗麄兪亲陨砝娴淖罴雅袛嗾?。然而，在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)背景下，生產(chǎn)者、經(jīng)營者與消費(fèi)者之間已不再是平等的關(guān)系，這種不平等使 HYPERLINK / 格式條款在一定程度上已經(jīng)背離了契約正義的

49、要求。在 HYPERLINK /2936w.html 格式條款中對(duì)契約正義構(gòu)成最大威脅的條款主要是一些不公平的條款，包括免責(zé)、限制責(zé)任的條款。 二、 HYPERLINK /2936w.html 格式條款的提請(qǐng)注意和說明義務(wù)如何在契約自由體制下規(guī)制不合理的交易條款，維護(hù)契約正義，使經(jīng)濟(jì)仁的強(qiáng)者，不能假契約之名，壓倒弱者，是現(xiàn)代法律所應(yīng)擔(dān)負(fù)的任務(wù)。正是基于格式條款的上述特點(diǎn)，各國均從法律上對(duì) HYPERLINK / 格式條款進(jìn)行了規(guī)制。我國 HYPERLINK /884w.html 合同法第39條第1款主要從三個(gè)方面對(duì) HYPERLINK /2936w.html 格式條款提供人的義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定。1

50、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。公平原則是民法的基本原則，在格式條款中特別強(qiáng)調(diào)公平原則，就是為了避免提供格式條款的優(yōu)勢(shì)一方，利用 HYPERLINK / 格式條款，不合理地分配權(quán)利義務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)。換言之，如果 HYPERLINK /2936w.html 格式條款有違公平原則，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的訴請(qǐng)依據(jù)公平原則認(rèn)定該條款無效，或者對(duì)其進(jìn)行變更。2提請(qǐng)對(duì)方注意的義務(wù)，也稱提示義務(wù)。提請(qǐng)注意的義務(wù)履行到何種程度才算合理？本解釋第6條已作專門說明。本解釋第6條第1款規(guī)定：“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按

51、照對(duì)方的要求對(duì)該 HYPERLINK / 格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合 HYPERLINK /884w.html 合同法第三十九條所稱采取合理的方式?！北窘忉尩?條第2款還對(duì)舉證責(zé)任的分擔(dān)作了規(guī)定，亦即：“提供 HYPERLINK /2936w.html 格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。”本書前文已經(jīng)論及，不再贅述。3給予說明的義務(wù)。即對(duì) HYPERLINK / 格式條款的受要約人，對(duì)合同中設(shè)定的免除或限制對(duì)方責(zé)任的條款，提出說明要求時(shí)， HYPERLINK /2936w.html 格式條款的要約方應(yīng)當(dāng)按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。說明的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：該條款的

52、基本含義、對(duì)方當(dāng)事人將會(huì)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)及法律責(zé)任，等等。三、違反提示和說明義務(wù)的法律效果 HYPERLINK /884w.html 合同法第39條第1款所規(guī)定的 HYPERLINK / 格式條款提供方的說明義務(wù)和提示義務(wù)屬于強(qiáng)制性規(guī)定，即強(qiáng)制性規(guī)定提供 HYPERLINK /2936w.html 格式條款一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的法定義務(wù)。如果違背了該義務(wù)，法律效果如何？學(xué)者有不同意見。一種意見認(rèn)為，格式條款提供方未盡到合同法第39條第1款規(guī)定的義務(wù)的，該格式條款應(yīng)當(dāng)視為未訂入合同，不是合同條款。其理由是：（1）依體系解釋方法和邏輯解釋的方法，從該條在合同法中所處的位置（“合同的訂立”一章）即可得知，第3

53、9條第1款屬于格式條款訂入合同的規(guī)則，違反該條款規(guī)定者，格式條款即沒有訂入合同。（2）從合同締結(jié)的程序上來說，格式條款亦須符合要約承諾的合同訂立規(guī)則。格式條款記于合同書上，或以其他方式向格式條款相對(duì)方明示的，僅僅是發(fā)出要約的行為，如格式條款提供方未按照 HYPERLINK /884w.html 合同法第39條第1款的規(guī)定“采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明”的，則表明格式條款未經(jīng)相對(duì)人同意，受要約人未作出承諾，合同雙方未就 HYPERLINK / 格式條款達(dá)成合意，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)為 HYPERLINK /2936w.html 格式條款未訂入合同，不構(gòu)

54、成合同內(nèi)容。（3）國外也有諸多類似做法。如德國一般交易條件規(guī)制法第2條就規(guī)定，在下列情況下，一般契約條款始能成為合同的一部分：條款制定者于訂約時(shí)明白提示其條款，或由于締約之方法致明示有困難時(shí)，將一般契約條款懸掛于訂約所在地的清晰可見之處，且指明之；使相對(duì)人在可得期待之程度內(nèi)能明了其內(nèi)容，且相對(duì)人對(duì)其效力表示同意者。在英國普通法中，如果免責(zé)條款在一份由一方當(dāng)事人交給另一方的文件中被列出或指示，或者在合同締結(jié)時(shí)展示出來，則只有當(dāng)在對(duì)免責(zé)條款的存在向受其影響的當(dāng)事人以合意的方式提請(qǐng)注意時(shí)，它才得以成為合同的一部分。反之，則不屬于合同內(nèi)容。另一種意見認(rèn)為，格式條款已經(jīng)訂入合同，但無效。其主要理由是：格式條款提供方未盡到 HYPERLINK /884w.html 合同法第39條規(guī)定的義務(wù)的，該格式條款雖然已經(jīng)成為合同的條款，但該條款由于