醫(yī)療糾紛民事法律責(zé)任

1、醫(yī)療糾紛民事法律責(zé)任曾 育 裕 博 士1壹、醫(yī)護(hù)人員的注意程度 因醫(yī)護(hù)過失導(dǎo)致病人傷亡而造成醫(yī)療糾紛，除了過失刑事責(zé)任外，更重要的是如何填補(bǔ)病患或其家屬的損害，這種民事賠償責(zé)任的確立，將是未來處理醫(yī)護(hù)糾紛的主軸。 牽涉生命、健康的人身基本權(quán)利，一旦受到不當(dāng)侵害(或故意或過失)，自然應(yīng)當(dāng)予以救濟(jì)，反射在醫(yī)護(hù)民事救濟(jì)上，就是損害賠償制度。此種植基於病人應(yīng)有權(quán)利與醫(yī)護(hù)人員應(yīng)盡義務(wù)的法制結(jié)構(gòu)，是民事責(zé)任開展的基礎(chǔ)。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 2壹、醫(yī)護(hù)人員的注意程度 醫(yī)護(hù)過失的認(rèn)定基本上以醫(yī)護(hù)過程中的技能與注意義務(wù)，是否構(gòu)成應(yīng)注意能注意而不注意

2、，或預(yù)見其能發(fā)生而確信其不發(fā)生為前提。民事過失的學(xué)理上分類，常以欠缺注意的程度為標(biāo)準(zhǔn)，分為抽象的輕過失、具體的輕過失及重大過失三種。通說認(rèn)為應(yīng)以善良管理人的注意義務(wù)行之，而負(fù)抽象輕過失責(zé)任。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 3壹、醫(yī)護(hù)人員的注意程度 基本上，醫(yī)護(hù)人員既以從事醫(yī)護(hù)行為為其業(yè)務(wù)，故醫(yī)護(hù)過程中的過失應(yīng)屬業(yè)務(wù)過失，在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上通常以醫(yī)護(hù)人員之技術(shù)水準(zhǔn)與通常醫(yī)護(hù)人員之注意程度為判斷標(biāo)準(zhǔn)，於英美法判例上則以平均醫(yī)師成員中之正常技術(shù)水準(zhǔn)為標(biāo)準(zhǔn)，在臺灣的司法實(shí)務(wù)上則以依交易上一般觀念，認(rèn)為有相當(dāng)知識經(jīng)驗及誠意之人應(yīng)盡之注意為基準(zhǔn)，規(guī)範(fàn)精神相當(dāng)

3、接近。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 4壹、醫(yī)護(hù)人員的注意程度 判斷醫(yī)護(hù)人員有無具備注意能力，自應(yīng)以同一時代、同一地區(qū)的平均醫(yī)療技術(shù)為準(zhǔn)，縱令醫(yī)療後醫(yī)療技術(shù)已改進(jìn)提昇，亦不能據(jù)以認(rèn)定為過失之依據(jù)。 以醫(yī)師為例，一般醫(yī)師與?？漆t(yī)師其注意義務(wù)即有差別，?？漆t(yī)師依不同科別亦有不同注意義務(wù)。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 5壹、醫(yī)護(hù)人員的注意程度 醫(yī)療行為具有高度專業(yè)性，在療程中亦常有不同情況之變化，醫(yī)師有必要針對個別狀況予以適當(dāng)因應(yīng)，這就牽涉到醫(yī)師專業(yè)裁量問題；通常，裁量方法只要不違反醫(yī)學(xué)常識

4、，且為醫(yī)學(xué)界公認(rèn)為合理之方法，則於裁量範(fàn)圍內(nèi)之行為，即無過失可言。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 6壹、醫(yī)護(hù)人員的注意程度 為求醫(yī)學(xué)的進(jìn)步，對於實(shí)驗性醫(yī)療行為的進(jìn)行有其需要，這種醫(yī)學(xué)嘗試經(jīng)患者同意及主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)後，要無過失之問題，學(xué)理上此即為可受容許之危險理論。 另一種情況，即患者病情必須為緊急救治時，由於時間限制，往往不能期待均有通常水準(zhǔn)，自難要求與平常時期之注意能力相比，是故，緊急性在醫(yī)療過失上，便成為最重要緩和注意義務(wù)的條件。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 7貳、醫(yī)療契約的屬性 狹

5、義的民事責(zé)任是指侵權(quán)行為(民法184條)，廣義的民事責(zé)任包括侵權(quán)行為與債務(wù)不履行責(zé)任(民法226、227條)。 醫(yī)師的診療義務(wù)並非是完全治癒病人的義務(wù)，而是依病人病情儘可能予以治癒之義務(wù)，違反此義務(wù)始負(fù)法律責(zé)任。 醫(yī)療契約成立時間一般認(rèn)為以掛號行為完成時為準(zhǔn)，病人向醫(yī)院辦理掛號(要約)，經(jīng)醫(yī)院受理掛號(承諾)後成立醫(yī)療契約。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 8貳、醫(yī)療契約的屬性 醫(yī)療契約的法律性質(zhì)為何？學(xué)說上有相當(dāng)紛歧的看法，包括：僱傭契約說、承攬契約說、準(zhǔn)委任契約說、委任契約說、混合契約說、無名契約說。目前實(shí)務(wù)界與學(xué)術(shù)界的多數(shù)看法則採委任契

6、約說。 醫(yī)師的主要義務(wù)為盡善良管理人之注意為病人進(jìn)行診療，從屬義務(wù)為病情告知、轉(zhuǎn)診、手術(shù)獲取同意等義務(wù)，附隨義務(wù)如為病人保守秘密之義務(wù)是。 醫(yī)院的義務(wù)包括聘用合法醫(yī)護(hù)人員、提供標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療場所、確保醫(yī)院的衛(wèi)生安全等。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 9貳、醫(yī)療契約的屬性 病人義務(wù)包含合作義務(wù)、遵守醫(yī)囑義務(wù)、誠實(shí)告知病情義務(wù)、接受檢查義務(wù)、簽具同意書義務(wù)、接受治療義務(wù)、繳納費(fèi)用義務(wù)等。 醫(yī)療契約的當(dāng)事人一方為醫(yī)師(自己開業(yè))或醫(yī)療機(jī)構(gòu)，如為醫(yī)療機(jī)構(gòu)則醫(yī)護(hù)人員僅為醫(yī)院之使用人、輔助人，依【民法】188、224條規(guī)定，使用人有債務(wù)不履行或侵權(quán)行為時，

7、僱用人應(yīng)負(fù)連帶賠償責(zé)任，縱有指定醫(yī)師制度亦應(yīng)認(rèn)為病人與醫(yī)院成立醫(yī)療契約，指定醫(yī)師乃是醫(yī)院的使用人。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 10參、請求權(quán)競合問題 病人如為醫(yī)療契約之當(dāng)事人，可依民法債務(wù)不履行規(guī)定請求損害賠償；病人如非醫(yī)療契約的當(dāng)事人(成立利他醫(yī)療契約時)，則可依民法侵權(quán)行為規(guī)定請求損害賠償。 病人如非醫(yī)療契約的當(dāng)事人(成立利他醫(yī)療契約時)，則可依民法侵權(quán)行為規(guī)定請求損害賠償；特殊情況如無因管理時，也可依相關(guān)規(guī)定(如民法第一百七十四條)請求賠償。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 11

8、參、請求權(quán)競合問題 被害人若非醫(yī)療契約的當(dāng)事人，得依侵權(quán)行為規(guī)定請求損害賠償(包括在無因管理中受侵害)；然被害人如同時為醫(yī)療契約之當(dāng)事人時，除可依債務(wù)不履行之規(guī)定請求損害賠償外，是否亦可依侵權(quán)行為之規(guī)定請求損害賠償？這就是學(xué)理上的請求權(quán)競合問題，有幾種不同意見：請求權(quán)非競合說、請求權(quán)競合說(又分為請求權(quán)自由競合說、請求權(quán)互相影響說)、請求權(quán)規(guī)範(fàn)競合說。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 12參、請求權(quán)競合問題 以上三說，如採請求權(quán)非競合說則侵權(quán)行為的規(guī)定於債務(wù)不履行不適用之，無異剝奪被害人可依侵權(quán)行為請求賠償?shù)臋?quán)利；採請求權(quán)規(guī)範(fàn)競合說則將多數(shù)請

9、求權(quán)視為單一請求權(quán)，其衡量標(biāo)準(zhǔn)又不具體，無異重新創(chuàng)設(shè)實(shí)體權(quán)利，似有逾越；故請求權(quán)競合說較為合理，其中請求權(quán)自由競合說使法律以特別規(guī)定減輕債務(wù)人之注意義務(wù)，並使特別短期時效規(guī)定形同具文，請求權(quán)互相影響說則無此缺點(diǎn)，故可採之。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 13參、請求權(quán)競合問題 實(shí)務(wù)見解認(rèn)為：侵權(quán)行為之發(fā)生，不以當(dāng)事人間原無法律關(guān)係之連繫為必要，如一方於債務(wù)履行中，故意或過失不法侵害他方權(quán)利，致他方受有損害，一方即可就債務(wù)不履行損害賠償請求權(quán)或侵權(quán)行為損害賠償請求權(quán)，擇一行使；債務(wù)不履行係侵害債權(quán)之充實(shí)性；侵權(quán)行為係侵害權(quán)利之不可侵性。 第一

10、節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 14肆、請求權(quán)構(gòu)成要件 無論依債務(wù)不履行或侵權(quán)行為請求損害賠償，均須具備下列要件：(一)須有故意或過失；(二)須為不法；(三)須有因果關(guān)係。 醫(yī)療行為有許多是屬於侵入性治療如各類手術(shù)是，治療的本身嚴(yán)格言之即是屬於對病患的侵害，但從社會價值、法律理念等之價值判斷，概不認(rèn)為其有違法性，在法律理論上其依據(jù)的學(xué)說可謂極其紛歧，主要學(xué)說如正當(dāng)行為說、承諾說、國家承認(rèn)說、目的說、必要行為說、習(xí)慣法說、及事務(wù)管理說等，以可受容許之危險法理而言，承諾說較為可採。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章

11、第一節(jié) 目 次 15肆、請求權(quán)構(gòu)成要件 經(jīng)由病人的承諾得以阻卻違法，因此在醫(yī)院的實(shí)務(wù)上在進(jìn)行各種治療時常要求病人出具同意書，惟並非病人承諾即可阻卻違法，一般而言，須符合幾個要件：1.應(yīng)具有醫(yī)療之目的；2.醫(yī)師須已盡說明之義務(wù)；3.承諾者須有承諾之能力，符合這些要件才能發(fā)生承諾的效力。 依82年度臺上字第2161號判決要旨：所謂相當(dāng)因果關(guān)係，係以行為人之行為所造成的客觀存在事實(shí)，為觀察的基礎(chǔ)，並就此客觀存在事實(shí)，依吾人智識經(jīng)驗判斷，通常均有發(fā)生同樣損害結(jié)果之可能者，該行為人之行為與損害間，即有因果關(guān)係。第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 16肆、請

12、求權(quán)構(gòu)成要件 醫(yī)療行為的進(jìn)行往往需要醫(yī)療輔助者(如護(hù)士)來協(xié)力完成，如果侵權(quán)行為的發(fā)生是由醫(yī)療輔助者造成的，除其本人須負(fù)責(zé)外，此時醫(yī)師(或醫(yī)院)也應(yīng)負(fù)起民法第188條的僱用人連帶賠償責(zé)任。 醫(yī)師為醫(yī)院的受僱人，醫(yī)療契約的成立是由病人與醫(yī)院直接訂立，當(dāng)醫(yī)師有過失時，因醫(yī)師與病人並無契約關(guān)係，醫(yī)師個人應(yīng)負(fù)侵權(quán)行為責(zé)任，醫(yī)院則須負(fù)債務(wù)不履行責(zé)任及僱用人責(zé)任。 第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 17肆、請求權(quán)構(gòu)成要件 開業(yè)醫(yī)師負(fù)債務(wù)不履行責(zé)任時，應(yīng)負(fù)無過失責(zé)任(不管有無過失均與使用人負(fù)同一責(zé)任)；受僱人為侵權(quán)行為時，依民法第一百八十八條規(guī)定僱用人應(yīng)負(fù)連

13、帶責(zé)任，但僱用人能證明已盡選任及監(jiān)督之相當(dāng)注意，本即可不負(fù)責(zé)，然學(xué)說上傾向不管僱用人是否已盡相當(dāng)注意均應(yīng)負(fù)責(zé)的無過失責(zé)任。第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 18肆、請求權(quán)構(gòu)成要件 數(shù)人共同不法侵害他人權(quán)利者連帶負(fù)賠償責(zé)任(此為共同不法行為，民法第一百八十五條)，不能知其中孰為加害人者亦同(此為共同危險行為)，醫(yī)療上此種共同侵權(quán)行為的成立，不管是共同不法行為或共同危險行為，只需要有客觀的共同行為即足以構(gòu)成，如醫(yī)師集體會診卻因過失致病人死亡是。第一節(jié) 醫(yī)護(hù)糾紛的民事法律責(zé)任 第三章 醫(yī)護(hù)糾紛的法律責(zé)任 第三章 第一節(jié) 目 次 19肆、請求權(quán)構(gòu)成要件 債務(wù)不履行與侵權(quán)行為的不同，包括：1.請求權(quán)時效的不同(15年、2年)；2.舉證責(zé)任不同(侵權(quán)行為的舉證責(zé)任在於病人)3.成立要件的不同(債務(wù)不履行以有契約為前提)；4.可否抵銷不同(侵權(quán)行為之債不可抵銷)；5