上市公司并購重組法律解讀

1、上市公司并購重組法律解讀目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc354339907 一、上市公司收購中的法律實務(wù)問題 PAGEREF _Toc354339907 h 2 HYPERLINK l _Toc354339908 （一）“收購”的法律界定問題 PAGEREF _Toc354339908 h 3 HYPERLINK l _Toc354339909 1、“收購”的法律含義 PAGEREF _Toc354339909 h 3 HYPERLINK l _Toc354339910 2、投資者取得一上市公司股份比例低于30%但成為第一大股東的情形是否構(gòu)成收購和適用證券

2、法第九十八條規(guī)定問題 PAGEREF _Toc354339910 h 3 HYPERLINK l _Toc354339911 3、收購完成時點的認定問題 PAGEREF _Toc354339911 h 4 HYPERLINK l _Toc354339912 （二）“一致行動人”的法律界定問題 PAGEREF _Toc354339912 h 5 HYPERLINK l _Toc354339913 1、上市公司股東減持股份是否適用“一致行動人”問題 PAGEREF _Toc354339913 h 5 HYPERLINK l _Toc354339914 2、關(guān)于配偶、兄弟姐妹等近親屬是否界定為“一致

3、行動人”問題 PAGEREF _Toc354339914 h 6 HYPERLINK l _Toc354339915 3、控股股東通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后解除“一致行動”協(xié)議的時刻間隔問題 PAGEREF _Toc354339915 h 6 HYPERLINK l _Toc354339916 （三）要約豁免問題 PAGEREF _Toc354339916 h 7 HYPERLINK l _Toc354339917 1、國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對上市公司實際操縱人未發(fā)生變化的認定問題 PAGEREF _Toc354339917 h 7 HYPERLINK l _Toc354339918 2

4、、“國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”中的“無償”認定問題 PAGEREF _Toc354339918 h 8 HYPERLINK l _Toc354339919 3、“上市公司面臨嚴峻財務(wù)困難”的認定問題 PAGEREF _Toc354339919 h 9 HYPERLINK l _Toc354339920 4、有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的處理問題 PAGEREF _Toc354339920 h 9 HYPERLINK l _Toc354339921 5、發(fā)行股份認購資產(chǎn)涉及的要約豁免問題 PAGEREF _Toc354339921 h 10 HYPERLINK l _Toc3543399

5、22 6、外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者申請要約豁免問題 PAGEREF _Toc354339922 h 10 HYPERLINK l _Toc354339923 （四）權(quán)益變動報告書和收購報告書的披露時點問題 PAGEREF _Toc354339923 h 10 HYPERLINK l _Toc354339924 （五）投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題 PAGEREF _Toc354339924 h 12 HYPERLINK l _Toc354339925 1、通過證券交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份 PAGEREF _Toc3543

6、39925 h 12 HYPERLINK l _Toc354339926 2、通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份 PAGEREF _Toc354339926 h 12 HYPERLINK l _Toc354339927 3、持股30%以下的投資者通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份 PAGEREF _Toc354339927 h 13 HYPERLINK l _Toc354339928 （六）持股30%以上的投資者接著增持股份的信息披露問題 PAGEREF _Toc354339928 h 14 HYPERLINK l _Toc354339929

7、1、增持前投資者差不多為上市公司第一大股東的情形 PAGEREF _Toc354339929 h 15 HYPERLINK l _Toc354339930 2、增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形 PAGEREF _Toc354339930 h 15 HYPERLINK l _Toc354339931 （七）實際操縱人與控股股東之間的主體被注銷或者變更是否要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題 PAGEREF _Toc354339931 h 15 HYPERLINK l _Toc354339932 1、中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形 PAGEREF _Toc3543

8、39932 h 15 HYPERLINK l _Toc354339933 2、中間層主體被注銷或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過戶的情形 PAGEREF _Toc354339933 h 16 HYPERLINK l _Toc354339934 （八）專門機構(gòu)投資者持股變動的信息披露和交易限制問題 PAGEREF _Toc354339934 h 16 HYPERLINK l _Toc354339935 1、全國社會保障基金 PAGEREF _Toc354339935 h 16 HYPERLINK l _Toc354339936 2、證券投資基金 PAGEREF _Toc354339936 h

9、 18 HYPERLINK l _Toc354339937 3、合格境外機構(gòu)投資者 PAGEREF _Toc354339937 h 18 HYPERLINK l _Toc354339938 4、境外BVI公司 PAGEREF _Toc354339938 h 20 HYPERLINK l _Toc354339939 二、上市公司重大資產(chǎn)重組中的法律實務(wù)問題 PAGEREF _Toc354339939 h 20 HYPERLINK l _Toc354339940 （一）上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題 PAGEREF _Toc354339940 h 20 HYPERLINK l _Toc3543

10、39941 1、正在被立案調(diào)查的上市公司進入重大資產(chǎn)重組程序問題 PAGEREF _Toc354339941 h 20 HYPERLINK l _Toc354339942 2、股東大會決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題 PAGEREF _Toc354339942 h 21 HYPERLINK l _Toc354339943 3、重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會核準再次啟動重大資產(chǎn)重組程序的時刻間隔問題 PAGEREF _Toc354339943 h 21 HYPERLINK l _Toc354339944 4、重大資產(chǎn)重組方案被重組委否決后的處理程序問題 PAGEREF _Toc35433

11、9944 h 22 HYPERLINK l _Toc354339945 5、涉及房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的重大資產(chǎn)重組終止的同時啟動新的重大資產(chǎn)重組程序問題 PAGEREF _Toc354339945 h 22 HYPERLINK l _Toc354339946 （二）業(yè)績承諾補償問題 PAGEREF _Toc354339946 h 22 HYPERLINK l _Toc354339947 1、股份補償方式 PAGEREF _Toc354339947 h 23 HYPERLINK l _Toc354339948 2、現(xiàn)金補償方式 PAGEREF _Toc354339948 h 25 HYPERLINK l

12、_Toc354339949 （三）擬購買（注入）資產(chǎn)的相關(guān)問題 PAGEREF _Toc354339949 h 25 HYPERLINK l _Toc354339950 1、擬購買（注入）資產(chǎn)存在被大股東及其他關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用情形的處理問題 PAGEREF _Toc354339950 h 25 HYPERLINK l _Toc354339951 2、擬購買（注入）資產(chǎn)自評估基準日至資產(chǎn)交割日的期間損益的相關(guān)處理問題 PAGEREF _Toc354339951 h 26 HYPERLINK l _Toc354339952 3、擬購買（注入）或者出售資產(chǎn)的比例計算問題 PAGEREF _To

13、c354339952 h 27 HYPERLINK l _Toc354339953 （四）借殼上市的審核標準問題 PAGEREF _Toc354339953 h 27 HYPERLINK l _Toc354339954 1、有關(guān)借殼上市的最新監(jiān)管政策 PAGEREF _Toc354339954 h 28 HYPERLINK l _Toc354339955 2、有關(guān)借殼上市的最新監(jiān)管案例 PAGEREF _Toc354339955 h 29 HYPERLINK l _Toc354339956 （五）上市公司并購重組中的股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓問題 PAGEREF _Toc354339956 h 29 HYP

14、ERLINK l _Toc354339957 1、IPO公司的控股股東和實際操縱人所持股份的轉(zhuǎn)讓 PAGEREF _Toc354339957 h 30 HYPERLINK l _Toc354339958 2、上市公司并購重組完成后控股股東所持股份的轉(zhuǎn)讓 PAGEREF _Toc354339958 h 30 HYPERLINK l _Toc354339959 （六）破產(chǎn)重整問題 PAGEREF _Toc354339959 h 31 HYPERLINK l _Toc354339960 1、出資人組會議網(wǎng)絡(luò)投票問題 PAGEREF _Toc354339960 h 32 HYPERLINK l _To

15、c354339961 2、破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)和解成功后各地法院的協(xié)調(diào)問題 PAGEREF _Toc354339961 h 34 HYPERLINK l _Toc354339962 3、對破產(chǎn)重整打算草案強制裁定權(quán)問題 PAGEREF _Toc354339962 h 36 HYPERLINK l _Toc354339963 4、濫用破產(chǎn)重整制度問題 PAGEREF _Toc354339963 h 37 HYPERLINK l _Toc354339964 5、信息披露義務(wù)履行問題 PAGEREF _Toc354339964 h 38 HYPERLINK l _Toc354339965 （七）重大資產(chǎn)

16、重組方案被證監(jiān)會重組委否決的要緊緣故與案例分析 PAGEREF _Toc354339965 h 38 HYPERLINK l _Toc354339966 1、擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕疵 PAGEREF _Toc354339966 h 38 HYPERLINK l _Toc354339967 2、擬注入的資產(chǎn)定價不公允（預估值或評估值過高） PAGEREF _Toc354339967 h 41 HYPERLINK l _Toc354339968 3、擬注入資產(chǎn)的評估方法不符合規(guī)定 PAGEREF _Toc354339968 h 43 HYPERLINK l _Toc354339969 4、重組方關(guān)

17、于業(yè)績承諾等的履約能力存在不確定性 PAGEREF _Toc354339969 h 44 HYPERLINK l _Toc354339970 5、重組方案未有利于上市公司提高盈利能力和解決同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易 PAGEREF _Toc354339970 h 45一、上市公司收購中的法律實務(wù)問題（一）“收購”的法律界定問題1、“收購”的法律含義原證券法和2006年1月1日起生效的新證券法均未界定何為“收購”。2002年制定的上市公司收購治理方法第二條規(guī)定，收購是指收購人持有或者操縱上市公司的股份達到一定比例或者程度，“導致其獲得或者可能獲得對該公司的實際操縱權(quán)的行為”。依照上述規(guī)定，不管投資者持股

18、比例是多少，只要其取得了上市公司操縱權(quán)，即是收購。隨著“兩法”的修訂，同步修改并于2006年公布施行的上市公司收購治理方法（以下簡稱收購方法）為與新證券法相銜接，取消了上述定義，并依照新證券法第四章“上市公司的收購”的有關(guān)規(guī)定，對達到不同比例的股份增持行為作了系統(tǒng)規(guī)定，進一步強化了信息披露、強制要約等監(jiān)管要求。由于規(guī)則的上述調(diào)整，當前理論界和實務(wù)界形成了有關(guān)收購法律含義的三種觀點：第一種觀點：收購是指取得或者鞏固對上市公司操縱權(quán)的行為。所謂的“操縱權(quán)”，依照新上市公司收購治理方法第八十四條的規(guī)定，是指:（一）成為公司持股50%以上的控股股東；（二）可支配的公司股份表決權(quán)超過30%；（三）能夠決

19、定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（四）足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大阻礙，等等。第二種觀點：收購是指取得對上市公司操縱權(quán)的行為。這也是2002年制定的上市公司收購治理方法所持的觀點。這一觀點與第一種觀點的差異要緊在于，這一觀點不將鞏固操縱權(quán)的股份增持行為視為收購。（3）第三種觀點：取得股份超過上市公司已發(fā)行股份30%的才是收購。該種觀點認為，投資者取得一上市公司擁有權(quán)益的股份比例低于30%但成為上市公司第一大股東的情形不構(gòu)成收購。其理由是，新上市公司收購治理方法取消了2002年制定的上市公司收購治理方法有關(guān)“收購”的定義，且監(jiān)管機構(gòu)也從未再公開表態(tài)其將堅持或者差不多堅持原有的推斷標準，此舉本身

20、即意味著對原有推斷標準的放棄或者變更。另外，新上市公司收購治理方法第二章只是要求增持股份不超過已發(fā)行股份30%的投資者（而非收購人）進行信息披露，盡管有些披露內(nèi)容與收購報告書差不多差不多一致（特不是，其中包含了披露投資者符合收購人的資格條件、具備收購的實力等要求），但這充其量只是表明監(jiān)管機構(gòu)參照了收購的有關(guān)條件對其進行治理。有些市場主體持這一觀點。目前，在監(jiān)管實務(wù)中，證監(jiān)會和證券交易所均持第一種觀點即收購是指取得或者鞏固對上市公司操縱權(quán)的行為，并按此理解與適用證券法、新上市公司收購治理方法的相關(guān)規(guī)定。2、投資者取得一上市公司股份比例低于30%但成為第一大股東的情形是否構(gòu)成收購和適用證券法第九十

21、八條規(guī)定問題新證券法第九十八條規(guī)定，“在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。上市公司收購治理方法第七十四條進一步明確規(guī)定，“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際操縱人操縱的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓不受前述十二個月的限制，但應(yīng)當遵守本方法第六章的規(guī)定”。證券法第九十八條規(guī)定旨在保證公司操縱權(quán)變化后保持相對穩(wěn)定，幸免公司操縱權(quán)的頻繁變化，導致公司治理層不斷變動，公司經(jīng)營陷入混亂，特不是防范收購人利用上市公司收購謀取不當利益后金蟬脫殼。此外，從收購人的角度看，由

22、于不能立即退出，會引導收購人決策前，必須對上市公司進行充分審慎的調(diào)查，幸免投資決策失誤。該條有關(guān)股份鎖定期的安排，是以上市公司操縱權(quán)是否變化為標準的。因此，中國證監(jiān)會上市部在2009年12月14日發(fā)給上交所的關(guān)于上市公司收購有關(guān)界定情況的函(上市部函2009171號)中明確指出，關(guān)于投資者取得一上市公司擁有權(quán)益的股份比例低于30%，但成為上市公司第一大股東的情形，由于該投資者可能差不多能夠?qū)ι鲜泄窘?jīng)營決策施加重大阻礙，甚至差不多取得公司的實際操縱權(quán)，因此屬于收購行為，應(yīng)當適用證券法第九十八條有關(guān)股份鎖定的規(guī)定。國通管業(yè)案例便是屬于此種情形的典型案例。2008年9月3日，國通管業(yè)（600444

23、）第二大股東安徽國風集團有限公司（以下稱國風集團，持有該公司11,997,360股，占公司總股本的11.43%）與第一大股東巢湖市第一塑料廠（以下稱巢湖一塑，持有本公司12,485,280股，占該公司總股本的11.89%）于2008年9月3日簽署了企業(yè)兼并協(xié)議，協(xié)議約定國風集團采取承債的方式整體并購巢湖一塑。國風集團將通過巢湖一塑間接持有國通管業(yè)11.89%的股份，至此國風集團直接和間接合計持有國通管業(yè)24,482,640股，占總股本的23.32%，成為國通管業(yè)的第一大股東和實際操縱人。但相關(guān)當事人認為，雖已成為國通管業(yè)第一大股東，但持股比例低于30%，不構(gòu)成收購，因此未履行收購的相關(guān)程序和信

24、息披露義務(wù)，后被監(jiān)管部門責令改正和處分。3、收購完成時點的認定問題證券法第九十八條和上市公司收購治理方法第七十四條均規(guī)定，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。因此，收購完成時點的認定關(guān)于正確適用上述規(guī)定尤為重要。為了正確理解與適用證券法第九十八條和上市公司收購治理方法第七十四條的規(guī)定，中國證監(jiān)會于2011年1月17日公布實施了上市公司收購治理方法第七十四條有關(guān)通過集中競價交易方式增持上市公司股份的收購完成時點認定的適用意見證券期貨法律適用意見第9號，提出適用意見如下：（1）收購人通過集中競價交易方式增持上市公司股份的，當收購人最后一筆增持股份登記過戶后，視

25、為其收購行為完成。自此，收購人持有的被收購公司的股份，在12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）在上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的當事人，自上述事實發(fā)生之日起一年后，擬在12個月內(nèi)通過集中競價交易方式增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%，并擬依照收購方法第六十三條第一款第（二）項的規(guī)定申請免除發(fā)出要約的，當事人能夠選擇在增持期屆滿時進行公告，也能夠選擇在完成增持打算或者提早終止增持打算時進行公告。當事人在進行前述公告后，應(yīng)當按照收購方法的相關(guān)規(guī)定及時向證監(jiān)會提交豁免申請。依照證券法第八十五條的規(guī)定，“投資者能夠采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公

26、司”。也確實是講，除了集中競價交易收購外，還存在要約收購、協(xié)議收購及其他收購方式。上述證券期貨法律適用意見第9號盡管只規(guī)定了集中競價交易收購方式下收購完成時點的認定原則，但我們認為，該認定原則同樣適用于要約收購、協(xié)議收購及其他收購方式。質(zhì)言之，假如投資者采取了集中競價交易收購、要約收購、協(xié)議收購或其他收購方式中的一種或者多種方式對一上市公司進行收購時，當收購人最后一筆增持股份登記過戶后，視為其收購行為完成，其所持該上市公司的所有股份在之后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（二）“一致行動人”的法律界定問題1、上市公司股東減持股份是否適用“一致行動人”問題上市公司收購治理方法第八十三條規(guī)定：“本方法所稱一致行

27、動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實”。據(jù)此，一些上市公司股東提出，一致行動是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。因此，只有在增持上市公司股份時才會造成共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量和構(gòu)成一致行動，在減持上市公司股份時，會造成其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的減少，不構(gòu)成一致行動。關(guān)于上述觀點，中國證監(jiān)會上市部在其于2009年10月14日發(fā)給深交所的關(guān)于上市公司股東減持股份有關(guān)問題的復函（上市部函2009144號）中予以了否定。復

28、函認為，按證券法第八十六條規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議，其它安排與他人共同持有上市公司的股份達到5%或達到5%后，不管增加或者減少5%時，均應(yīng)當履行報告和公告義務(wù)。上市公司收購治理方法第十二、十三、十四以及八十三條進一步規(guī)定，投資者及其一致行動人持有的股份應(yīng)當合并計算，其增持、減持行為都應(yīng)當按照規(guī)定履行相關(guān)信息披露及報告義務(wù)。上市公司收購治理方法稱一致行動情形，包括收購方法第八十三條第二款所列舉的十二條情形，如無相反證據(jù)，即互為一致行動人，該種一致行動關(guān)系不以相關(guān)持股主體是否增持或減持上市公司股份為前提。如同有關(guān)法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定，并不以相關(guān)方發(fā)生關(guān)聯(lián)交易為前提。2、關(guān)于配偶、兄弟姐妹等

29、近親屬是否界定為“一致行動人”問題按照上市公司信息披露治理方法第七十一條、關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見第三條的有關(guān)規(guī)定，與自然人關(guān)系緊密的家庭成員，包括配偶、父母、兄弟姐妹等近親屬為其關(guān)聯(lián)自然人。2009年，在中國證監(jiān)會對四環(huán)藥業(yè)股份有限公司及相關(guān)當事人出具的行政處罰決定書（200916號）中，也將兄弟關(guān)系認定為關(guān)聯(lián)關(guān)系，由此，自然人及其近親屬屬于上市公司收購治理方法第八十三條第二款第（十二）項“投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系”的情形。另外，上市公司收購治理方法第八十三條第二款第（九）項規(guī)定，持有上市公司股份的投資者與持有該投資者30%以上股份的自然人和其父母、配偶、兄弟姐妹等親屬，如

30、無相反證據(jù)，互為一致行動人的；第（十）項則規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級治理人員與其近親屬、近親屬操縱的企業(yè)同時持有上市公司股份的，如無相反證據(jù)，互為一致行動人的；鑒于自然人與其親屬的關(guān)系比第（九）項提及的“自然人所投資的企業(yè)與該自然人的近親屬”的關(guān)系更為直接也更為緊密；同時，自然人股東與其近親屬的關(guān)系和第（十）項規(guī)定的情形類似，由此也能夠推定，自然人與其親屬屬于第（十二）項“投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系”的情形。因此，自然人與其配偶、直系親屬、兄弟姐妹等近親屬，如無相反證據(jù)，則應(yīng)當被認定為一定行動人。3、控股股東通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后解除“一致行動”協(xié)議的時刻間隔問題上市公司收

31、購治理方法第八十三條規(guī)定“本方法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實”。在實務(wù)中，出現(xiàn)了控股股東為了鞏固其操縱權(quán)或者對抗敵意收購等緣故，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”，后在在其操縱權(quán)穩(wěn)固后（例如一個月后）上述一致行動人要求解除“一致行動”協(xié)議的情況。那么上述做法是否可行和合規(guī)？我們認為，上述做法與上市公司收購治理方法的相關(guān)規(guī)定的立法本意相違背，不具有可行性，理由如下：（1）上市公司收購治理方法第十二條規(guī)定：“投資者在一個上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者能夠?qū)嶋H支配表決

32、權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當合并計算”。控股股東為了鞏固其操縱權(quán)或者對抗敵意收購等緣故，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后，因為合并計算，其擁有權(quán)益的股份增加。（2）上市公司收購治理方法第七十四條規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。控股股東通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”一個月后，假如與上述一致行動人解除“一致行動”協(xié)議，表面上看來股份沒有發(fā)生轉(zhuǎn)讓，但因解除協(xié)議后二者之間的持股不再合并計算，實際上造成了控股股東擁有權(quán)益的股份減少，也確實是講，違背了上述第七十四條規(guī)定的立法本意?；谏鲜?，我們認為，控股

33、股東為了鞏固其操縱權(quán)或者對抗敵意收購等緣故，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后，解除“一致行動”協(xié)議的時刻間隔應(yīng)該為12個月（從一致行動協(xié)議簽訂之日起算），在此期間，其他投資者既不能要求解除“一致行動”協(xié)議，也不能轉(zhuǎn)讓其所持股份。（三）要約豁免問題上市公司收購治理方法第六十二條和第六十三條分不對收購人能夠通過一般程序或者簡易程序申請要約豁免的情形進行了規(guī)定。第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人能夠向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：（一）收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導致上市公司的實際操縱人發(fā)生變化；（二）上市公司面臨嚴峻財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司

34、股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；（三）經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；（四）中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場進展變化和愛護投資者合法權(quán)益的需要而認定的其他情形”。第六十三條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人能夠向中國證監(jiān)會申請以簡易程序免除發(fā)出要約：（一）經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)治理部門批準進行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%；（二）在一

35、個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%；（三）在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，接著增加其在該公司擁有的權(quán)益不阻礙該公司的上市地位；”。 但上述規(guī)定關(guān)于一些能夠申請豁免的情形沒有進行具體的解釋與細化，需要在監(jiān)管實踐中不斷厘清和完善。1、國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對上市公司實際操縱人未發(fā)生變化的認定問題上市公司收購治理方法第六十二條第一款第（一）項規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人能夠向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：（一）收購人與出讓

36、人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導致上市公司的實際操縱人發(fā)生變化”。該情形要緊指上市公司股份轉(zhuǎn)讓雙方存在實際操縱關(guān)系，或均受同一操縱人所操縱。然而該條關(guān)于國有股在國有單位之間轉(zhuǎn)讓，什么情況下認定為上市公司實際操縱人未發(fā)生變化，未做明確規(guī)定。對此，我們認為，能夠依照以下不同的情況分不進行界定：（1）轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一級地點政府所有或者操縱收購人與出讓人假如屬于同一級地點政府（以在同一省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)為準）所有或者操縱，上市公司國有股權(quán)在收購人與出讓人之間轉(zhuǎn)讓，能夠視同為上市公司實際操縱人未發(fā)生變化。（2）轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一國有控股集團所有或者操縱收購人與出讓人假如屬于同一國有控股集團所有或者操縱，能夠認定二

37、者為受同一實際操縱人操縱的不同主體，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實際操縱人未發(fā)生變化。（3）轉(zhuǎn)讓雙方為國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子公司收購人與出讓人假如為某一國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子公司，盡管股份性質(zhì)界定為外資法人股，但仍由相關(guān)機構(gòu)代表國家履行出資人職責，行使國有資產(chǎn)所有者的權(quán)利，能夠認定為上市公司實際操縱人未發(fā)生變化。（4）收購人與出讓人處于不同省份或者分屬于中央企業(yè)和地點企業(yè)所有或者操縱依據(jù)國務(wù)院企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督治理暫行條例第四條中規(guī)定，“國家實行由國務(wù)院和地點人民政府分不代表國家履行出資人職責，享有所有者權(quán)益，管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的國有資產(chǎn)治理體制。中央政

38、府和地點各級政府分不確定、公布其履行出資人職責的企業(yè)?！敝醒爰暗攸c各級政府的出資人分不行使國有資產(chǎn)所有者權(quán)利，因此，上市公司國有股在不同省份的國有企業(yè)或者中央和地點國有企業(yè)之間進行轉(zhuǎn)讓時，不受同一出資人操縱，應(yīng)視為實際操縱人發(fā)生變化。2、“國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”中的“無償”認定問題上市公司收購治理方法第六十三條第一款第（一）項規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人能夠向中國證監(jiān)會申請以簡易程序免除發(fā)出要約：（一）經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)治理部門批準進行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%”。依照中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，上述有關(guān)“國有

39、資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”中的“無償”具體界定如下：（1）申請人依照收購方法第六十三條第一款第（一）項的規(guī)定，向中國證監(jiān)會申請免除要約收購義務(wù)的，必須取得有權(quán)政府或者國有資產(chǎn)治理部門的批準。 （2）“無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”是指沒有相應(yīng)的對價，不得存在任何附加安排。 （3）如本次收購中存在的包括有償支付在內(nèi)的任何附加安排的，申請人不得按照收購方法第六十三條第一款第（一）項的規(guī)定申請免除要約收購義務(wù)。 （4）依照上述要求，申請人不符合收購方法第六十三條第一款第（一）項的規(guī)定但仍以收購方法第六十三條第一款第（一）項申請免除要約收購義務(wù)的，證監(jiān)會依照收購方法第七十六條的規(guī)定依法采取相應(yīng)監(jiān)管措施。3、“

40、上市公司面臨嚴峻財務(wù)困難”的認定問題上市公司收購治理方法第六十二條第一款第（二）項規(guī)定，在“上市公司面臨嚴峻財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益”的情形下，收購人能夠申請豁免要約收購義務(wù)。上述規(guī)定為收購人以危機上市公司為目標公司，實施有利于優(yōu)化資源配置的收購活動提供了制度空間。為明確上市公司收購治理方法第六十二條第一款第（二）項有關(guān)“上市公司面臨嚴峻財務(wù)困難”的適用條件，進一步規(guī)范上市公司收購行為，中國證監(jiān)會于2011年1月10日公布實施了上市公司收購治理方法第六十二條有關(guān)上市公司嚴峻財務(wù)困難的適用意見證券期貨法律適用

41、意見第7號，提出上市公司存在以下情形之一的，能夠認定其面臨嚴峻財務(wù)困難：（1）最近兩年連續(xù)虧損。（2）因三年連續(xù)虧損，股票被暫停上市。（3）最近一年期末股東權(quán)益為負值。（4）最近一年虧損且其主營業(yè)務(wù)已停頓半年以上。（5）中國證監(jiān)會認定的其他情形。4、有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的處理問題如上所述，上市公司收購治理方法第六十二條、第六十三條對能夠提出要約豁免申請的情形作了規(guī)定，并設(shè)置了不同的申請程序。但當申請人同時符合收購方法第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時，可否選擇其中一條適用？ 對此，中國證監(jiān)會于2011年1月17日公布實施了上市公司收購治理方法第六十二條、第六十三條有關(guān)要約豁免申請的

42、條款發(fā)生競合時的適用意見證券期貨法律適用意見第8號，明確規(guī)定：擬向中國證監(jiān)會申請免于以要約收購方式增持股份的申請人同時符合收購方法第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時，能夠自行選擇其中一條作為申請豁免的依據(jù)。例如，2009年8月，華南地區(qū)一家上市公司的控股股東申請要約豁免，因同時符合收購方法第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形，其選擇了按第六十三條申請豁免并獲得了中國證監(jiān)會的批準。5、發(fā)行股份認購資產(chǎn)涉及的要約豁免問題上市公司定向發(fā)行過程中，大股東以資產(chǎn)認購上市公司發(fā)行的股份、其他機構(gòu)投資者以現(xiàn)金認購股份時，如采取“一次核準、兩次發(fā)行”的方式進行處理，則會出現(xiàn)大股東先認購股份后對上市公司的持股比例提

43、高從而觸發(fā)要約收購義務(wù)、其他機構(gòu)投資者認購后大股東的持股比例最終下降從而達不到要約收購界限的情形。依照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，在這種情形下，大股東需向證監(jiān)會提出豁免申請，在以收購治理方法第六十二條第一款第（三）項提出豁免申請時，承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份, , , 。6、外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者申請要約豁免問題依照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者需申請豁免其要約收購義務(wù)的，需要遵循以下規(guī)定： （1）外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者需申請豁免其要約收購義務(wù)的，申請豁免主體或者發(fā)出要約收購

44、的主體必須是外資企業(yè)或經(jīng)主管部門認可的外資企業(yè)控股的境內(nèi)子公司。上市公司的控股股東一般不能作為發(fā)出要約或者申請豁免的主體。內(nèi)資企業(yè)間接收購A股上市公司也須遵照本條執(zhí)行。 （2）在要約收購報告書摘要提示性公告中有關(guān)收購人及上市公司必須做出以下特不提示：外資企業(yè)成為上市公司的控股股東或者戰(zhàn)略投資者，必須提早取得外資主管部門的批準；上市公司及其操縱的子公司假如屬于外資限制或禁止進入或控股的行業(yè)，必須提早取得主管部門的批準；涉及反壟斷審查的，必須提早取得有關(guān)主管部門反壟斷審查的批復。特不提示中必須明確講明，只有取得以上有權(quán)部門的批復，收購人才能正式向中國證監(jiān)會上報申請材料。（四）權(quán)益變動報告書和收購報

45、告書的披露時點問題 依照上市公司收購治理方法第十二條規(guī)定，“投資者在一個上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者能夠?qū)嶋H支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當合并計算”。那個地點要特不注意的是，收購治理方法所稱的權(quán)益的核心是講“操縱力”，即能夠?qū)嶋H操縱的股份的比例，而不是講“投資收益”。 舉例講明，假設(shè)A公司持有B上市公司60%的股份，而A公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)為C公司持有A公司70%的股權(quán)，D公司持有A公司20%的股權(quán),E公司持有A公司10%的股權(quán)。 那么，在計算權(quán)益的時候，C公司持有B上市公司60%的權(quán)益，而不是42%，D公司、E公司則

46、不持有B上市公司的權(quán)益。 至于權(quán)益變動報告書和收購報告書（摘要）的披露時點問題，上市公司收購治理方法規(guī)定應(yīng)在“事實發(fā)生之日”起3日內(nèi)披露。收購治理方法第十三條規(guī)定，“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)（以下簡稱派出機構(gòu)），通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”；第十四條規(guī)定，“通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股

47、份的5%時，應(yīng)當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告”；第四十八條規(guī)定，“以協(xié)議方式收購上市公司股份超過30%，收購人擬依據(jù)本方法第六章的規(guī)定申請豁免的，應(yīng)當在與上市公司股東達成收購協(xié)議之日起3日內(nèi)編制上市公司收購報告書，提交豁免申請及本方法第五十條規(guī)定的相關(guān)文件，托付財務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，同時抄報派出機構(gòu)，通知被收購公司，并公告上市公司收購報告書摘要。派出機構(gòu)收到書面報告后通報上市公司所在地省級人民政府”。上述規(guī)定均沒有對“事實發(fā)生之日”進行明確的界定，造成上市公司和投資者對權(quán)益變動報

48、告書和收購報告書（摘要）的披露時點問題的困惑。依照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，權(quán)益變動報告書和收購報告書的披露時點應(yīng)遵循如下原則：1、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、收購的，在達成轉(zhuǎn)讓、收購協(xié)議之日起3日內(nèi)，其中共同出資設(shè)立新公司的，在達成出資協(xié)議之日起3日內(nèi)； 2、以協(xié)議等方式一致行動的，在達成一致行動協(xié)議或者其他安排之日起3日內(nèi)； 3、行政劃轉(zhuǎn)的，在獲得上市公司所在地國資部門批準之日起3日內(nèi)； 4、司法裁決的，在收到法院就公開拍賣結(jié)果裁定之日起3日內(nèi)； 5、繼承、贈與的，在法律事實發(fā)生之日起3日內(nèi)； 6、認購上市公司發(fā)行新股的，在上市公司董事會作出向收購人發(fā)行新股的具體發(fā)行方案的決議之日起3日內(nèi)。 那個地點還要特不提

49、請注意的是，從法律上來講，上述收購治理方法規(guī)定的“事實發(fā)生之日起3日內(nèi)”是指包含了當天的3日內(nèi)。假如條文中用的是“事實發(fā)生后3日內(nèi)”則指不包含當天的之后3日內(nèi)。舉例講明，甲公司與乙公司于2011年5月18日簽訂了關(guān)于轉(zhuǎn)讓丙上市公司6%的股份的協(xié)議，則甲公司與乙公司應(yīng)按收購治理方法的上述規(guī)定在5月18日（當天）、5月19日、5月20日三日內(nèi)披露權(quán)益變動報告書。（五）投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題我國證券法和上市公司收購治理方法對投資者增持或者減持上市公司股份時相關(guān)當事人的信息披露義務(wù)及其他義務(wù)做了明確的規(guī)定。例如，上市公司收購治理方法第十三條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者

50、及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)（以下簡稱派出機構(gòu)），通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。前述投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”；第二十四條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，收購人持

51、有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，接著增持股份的，應(yīng)當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約”。2008年以來，部分投資者通過證券交易所競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)超比例買賣上市公司股份，沒有及時履行報告、公告和要約豁免等其他相關(guān)義務(wù)，嚴峻違反了證券法第八十六條和上市公司收購治理方法第十三條、第二十四條等規(guī)定。 1、通過證券交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份比較重要的案例為“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例。2008年8月22日至11月3日，“茂業(yè)系”相關(guān)公司通過交易所競價交易系統(tǒng)大舉買進渤海物流(000889)、商業(yè)城（600306）和深國商（0

52、00056），分不占其總股本的6.68、8.63%、5.09%，均未在達到5%時停止增持和履行報告和公告義務(wù)。 為此，深交所和上交所分不對“茂業(yè)系”相關(guān)公司作出了紀律處分，并采取了限制交易1個月的監(jiān)管措施。2、通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份關(guān)于投資者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上市公司股份的行為是否應(yīng)適用上市公司收購治理方法第十三條的規(guī)定和是否違規(guī)，目前存在兩種不同的觀點：第一種觀點認為，投資者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上市公司股份，屬于“通過證券交易所的證券交易”，應(yīng)適用上市公司收購治理方法第十三條的規(guī)定，即“通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市

53、公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”。第二種觀點則認為，投資者通過大宗交易系統(tǒng)減持上市公司股份，屬于協(xié)議轉(zhuǎn)讓，應(yīng)適用上市公司收購治理方法第十四條而非第十三條的規(guī)定。換言之，投資者通過大宗交易系統(tǒng)減持上市公司股份，不必遵守第十三條的上述規(guī)定。筆者同意第一種觀點，要緊理由為：深圳證券交易所交易規(guī)則（2011年修訂）第3.6.2條規(guī)定：“本所同意大宗交易申報的時刻為每個交易日9:15至11:30、13:00至15:30”；第3.6.7條規(guī)定：“大宗交易通過本所綜合協(xié)議交易平臺進行，具體規(guī)定由本所另

54、行制定”。由此可見，投資者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上市公司股份，屬于“通過證券交易所的證券交易”，而非通過人工手工操作的“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”（協(xié)議轉(zhuǎn)讓不通過證券交易所的競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)進行撮合或者確認，而是需要證券交易所法律部進行人工合規(guī)性確認和登記公司進行手工操作過戶）。此外，為了進一步規(guī)范投資者特不是“大小非”股東買賣上市公司股份的行為，深交所依照證券法、上市公司收購治理方法、深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）的相關(guān)規(guī)定，于2008年12月2日公布了關(guān)于嚴格執(zhí)行等有關(guān)規(guī)定的通知,通知第一條規(guī)定：“投資者通過本所競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)買賣上市公司股份，均屬于上市公司收

55、購治理方法第十三條規(guī)定的通過證券交易所的證券交易。凡通過上述途徑增持或者減持上市公司股份比例觸及上市公司收購治理方法第十三條規(guī)定的比例標準的，該投資者應(yīng)當依照該條規(guī)定履行報告和公告義務(wù)，且在該條規(guī)定的期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股份”。此外，上交所也于2009年1月23日公布了關(guān)于執(zhí)行等有關(guān)規(guī)定具體事項的通知，做了類似的規(guī)定。通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份的重要案例為中核鈦白案例。2008年8月20日，中核鈦白第二大股東北京嘉利九龍公司通過深交所大宗交易系統(tǒng)共出售中核鈦白股份1742萬股，占中核鈦白股份總額的9.1684%。嘉利九龍在出售中核鈦白股份達到5%時，

56、未及時刊登權(quán)益變動報告書，且在未刊登權(quán)益變動報告書的情況下接著出售中核鈦白股份?；谏鲜鲞`規(guī)事實，深交所對北京嘉利九龍公司作出公開責備處分決定，并采取限制交易6個月的監(jiān)管措施。 3、持股30%以下的投資者通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份 （1）30%的計算問題 我們認為，投資者擬增持股份恰好達到30%，假如由于持股數(shù)與總股本數(shù)的無法整除得到30%，或者由于最少托付單位（一手為100股）的限制無法增持到30%，則以達到30%之前的最后一手增持完成，作為認定達到30%的時點。也確實是講，在30%的計算問題上，堅持“寧可少一點，不可多一點”的原則。此外，在計算上市公司收購治

57、理方法規(guī)定的5%時，也應(yīng)該堅持上述原則和方法。 （2）持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的處理問題 假設(shè)某個投資者持有某上市公司28%的股份，該投資者能夠通過發(fā)主動性部分要約（至少5%），從而跨越30%，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)能夠通過事后申請要約豁免的形式增持2%的股份；也能夠在申請要約豁免并得到中國證監(jiān)會的批準下，能夠通過二級市場或者協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式增持超過30%。 然而，假如投資者沒有申請要約豁免或者盡管申請沒有得到中國證監(jiān)會的批準下，通過二級市場增持股份使其持股比例超過30%，則屬于違法違規(guī)行為。對此，我們建議區(qū)分疏忽增持和惡意增持來分不進行處理。 疏忽增持下的處理方式投資

58、者持股28%，假如在二級市場（通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)，下同）因為疏忽增持，使比例超過30%而無豁免事由，應(yīng)當發(fā)出全面要約，無法發(fā)出全面要約的，應(yīng)當由中國證監(jiān)會限期進行整改，即鎖定其違規(guī)增持股份，且在6個月后減持至30%以下，在整改期間內(nèi)，對其已增持的股份由中國證監(jiān)會限制表決權(quán)。 惡意增持下的處理方式投資者持股28%，假如在二級市場惡意增持，使比例超過30%而無豁免事由，應(yīng)當發(fā)出全面要約，拒不發(fā)出全面要約的，由中國證監(jiān)會對其所持全部股份限制表決權(quán)，直至12個月后減持至30%以下。旭飛投資(000526)案例便屬于持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的典型案例。2008年11月15日至11月

59、19日，旭飛投資控股股東椰林灣公司及一致行動人旭飛實業(yè)公司，通過深交所競價交易系統(tǒng)增持了旭飛投資流通股98.92萬股，持股比例超過了30%，達到了30.03%。11月27日，椰林灣公司及旭飛實業(yè)公司通過深交所競價交易系統(tǒng)減持了旭飛投資流通股3萬股，占旭飛投資總股本的0.03%。然而，此次減持觸及了“持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有”的規(guī)定。因此旭飛實業(yè)由此產(chǎn)生的投資收益9460.73元差不多全部歸旭飛投資所有。（六）持股30%以上的投資者接著增持股份的信息披露問題上市公司收購治理方法第四十九條規(guī)定

60、：“依據(jù)前條規(guī)定所作的上市公司收購報告書，須披露本方法第二十九條第（一）項至第（六）項和第（九）項至第（十四）項規(guī)定的內(nèi)容及收購協(xié)議的生效條件和付款安排。已披露收購報告書的收購人在披露之日起6個月內(nèi)，因權(quán)益變動需要再次報告、公告的，能夠僅就與前次報告書不同的部分作出報告、公告；超過6個月的，應(yīng)當按照本方法第二章的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)”。依照該條規(guī)定，我們認為，關(guān)于持股30%以上的投資者接著增持股份的信息披露問題，應(yīng)該按以下原則進行簡化處理：1、增持前投資者差不多為上市公司第一大股東的情形投資者及其一致行動人目前持有上市公司股份比例已超過30%，且為上市公司第一大股東，擬接著增持的，只須編制權(quán)