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1、國家賠償法 （第三版）主編 胡錦光 余凌云 吳鵬第一章 國家賠償法的基礎(chǔ)理論 第二章 國家賠償范圍第三章 國家賠償?shù)臍w責(zé)原則 第四章 國家賠償?shù)臉?gòu)成要件第五章 行政賠償?shù)诹?司法賠償?shù)谄哒?國家追償 第八章 國家賠償方式、標(biāo)準(zhǔn)、費(fèi)用與時效 第九章 國家補(bǔ)償制度第一章 國家賠償?shù)幕A(chǔ)理論 第一節(jié) 國家賠償?shù)幕竞x 第二節(jié) 國家賠償制度的歷史演進(jìn) 第三節(jié) 國家賠償制度的理論基礎(chǔ) 第一節(jié) 國家賠償?shù)幕竞x一、國家賠償?shù)母拍钆c特征 一般意義上的國家賠償，是指由國家承擔(dān)因國家機(jī)關(guān)及其工作人員的行為所造成的侵權(quán)賠償責(zé)任。 各國的國家賠償制度在適用范圍上可以分為以下幾種：1.最狹義的國家賠償。即國家賠

2、償國家機(jī)關(guān)及其工作人員因違法實(shí)施公務(wù)行為而造成的侵害。2.狹義的國家賠償。即國家賠償國家機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施的公務(wù)行為而造成的侵害。3.廣義的國家賠償。即國家賠償因國家機(jī)關(guān)及其工作人員違法實(shí)施的行為造成的侵害。4.最廣義的國家賠償。即國家賠償因國家機(jī)關(guān)及其工作人員以國家的名義實(shí)施的行為所造成的損害。我國國家賠償法采用的是最狹義概念和范圍。國家賠償法第2條第1款規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員行使職權(quán)，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?！备鶕?jù)這一規(guī)定，在我國，國家承擔(dān)賠償責(zé)任的基本要點(diǎn)有二：一是必須為國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員的

3、職權(quán)行為；二是國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員的侵權(quán)行為必須符合國家賠償法的規(guī)定。就一般意義上的國家賠償而言，其基本特征是：第一，國家賠償?shù)闹黧w為國家。第二，國家所承擔(dān)的國家賠償侵權(quán)責(zé)任的范圍限于國家機(jī)關(guān)及其工作人員以國家的名義實(shí)施的行為所造成的損害。第三，國家只承擔(dān)因國家機(jī)關(guān)及其工作人員的公務(wù)行為所造成的侵權(quán)賠償責(zé)任。第四，國家通常只承擔(dān)國家機(jī)關(guān)及其工作人員的公務(wù)行為中的具體行為所造成的侵權(quán)損害責(zé)任。第五，國家賠償具有法定性。第六，國家承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的形式主要是物質(zhì)性的賠償，而且這種物質(zhì)性的賠償標(biāo)準(zhǔn)是法定的。第一節(jié) 國家賠償?shù)幕竞x二、國家賠償與國家補(bǔ)償 在以損害結(jié)果為歸責(zé)原則的國家，都是按照

4、國家機(jī)關(guān)及其工作人員的行為是否造成了損害結(jié)果而判定。 在以違法為歸責(zé)原則的國家，國家賠償與國家補(bǔ)償之間存在著差異主要是歸責(zé)原則不同。國家承擔(dān)國家賠償責(zé)任的基本前提是國家機(jī)關(guān)及其工作人員的公務(wù)行為因違法而給當(dāng)事人造成侵害，而國家承擔(dān)國家補(bǔ)償責(zé)任的基本前提是國家機(jī)關(guān)及其工作人員的公務(wù)行為因合法而給當(dāng)事人造成損失。此外，國家賠償與國家補(bǔ)償在適用范圍、賠償標(biāo)準(zhǔn)和賠償方式上也存在著差異。第一節(jié) 國家賠償?shù)幕竞x三、國家賠償與民事賠償?shù)谝唬黧w的性質(zhì)不同第二，歸責(zé)原則。第三，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不同。第四，行為與結(jié)果的因果關(guān)系不同。四、國家賠償?shù)姆N類1.立法賠償。2.行政賠償。3.司法賠償。4.公有公共設(shè)施致害賠

5、償。第二節(jié) 國家賠償制度的歷史演進(jìn) 從人類歷史上看，國家賠償制度大體經(jīng)歷了否定階段、相對肯定階段和肯定階段。一、否定階段 在19世紀(jì)70年代以前，世界上并不存在統(tǒng)一的國家賠償法或者單行的法律規(guī)定國家賠償制度。第二節(jié) 國家賠償制度的歷史演進(jìn)二、相對肯定階段 19世紀(jì)70年代以后至第一次世界大戰(zhàn)，為國家賠償?shù)南鄬隙A段。在這一歷史階段，傳統(tǒng)上的國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的理論基礎(chǔ)仍然存在。因此，國家對國家權(quán)力的侵權(quán)行為基本上仍然是不負(fù)賠償責(zé)任的。三、肯定階段 第一次世界大戰(zhàn)至今為國家賠償?shù)目隙A段。四、我國國家賠償制度的演進(jìn)第三節(jié) 國家賠償制度的理論基礎(chǔ)一、人民主權(quán)原則二、法治原則三、人權(quán)保障原則四、國

6、家責(zé)任原則問題與思考1. 國家賠償?shù)暮x與特征有哪些？2. 國家賠償與國家補(bǔ)償、民事賠償?shù)膮^(qū)別體現(xiàn)在哪里？3. 從世界范圍來看，你認(rèn)為國家賠償?shù)倪M(jìn)一步發(fā)展趨勢是什么？4. 人民主權(quán)原則作為國家賠償?shù)睦碚摶A(chǔ)之一，存在的理由是什么？5. 為何說國家賠償制度是落實(shí)人權(quán)保障的重要制度之一？6. 你認(rèn)為國家責(zé)任與國家賠償之間的關(guān)系是什么？7. 除人民主權(quán)原則、法治原則、人權(quán)保障原則、國家責(zé)任原則四個理論基礎(chǔ)外，你認(rèn)為還有什么可以作為國家賠償法的理論基礎(chǔ)？第二章 國家賠償范圍 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 行政賠償范圍 第三節(jié) 民事、行政司法賠償范圍 第四節(jié) 刑事賠償范圍 第五節(jié) 比較法上的賠償范圍 第六節(jié) 我

7、國國家賠償范圍重構(gòu)的展望第一節(jié) 概述一、國家賠償范圍的含義及界定 國家賠償?shù)姆秶侵竾覍覚C(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)中的侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍。 關(guān)于賠償范圍的界定，學(xué)界多從兩種意義上理解：一是指導(dǎo)致國家賠償責(zé)任相關(guān)行為的范圍，或者說是指國家賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)界定在哪些事項上。二是指損害的賠償程度，即賠償是否僅限于直接損失，是否包括間接損失；是否只包括物質(zhì)損害賠償，是否還有精神損害的賠償。我國國家賠償法所指的賠償范圍主要是指第一種情況。第一節(jié) 概述二、國家賠償范圍的類別（一）行政賠償范圍 根據(jù)國家賠償法第3條和第4條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)，侵犯相對人人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的，受害人有

8、權(quán)獲得賠償。（二）刑事賠償范圍 根據(jù)國家賠償法第17條和第18條的規(guī)定，行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機(jī)關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有侵犯法律規(guī)定的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)情形的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。（三）民事、行政司法賠償范圍 根據(jù)國家賠償法第38條及最高人民法院制定的關(guān)于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋第2條至第6條的規(guī)定，人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施、先予執(zhí)行措施，或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，侵害公民、法人、其他組織合法權(quán)益并造成損害的，賠償請求人可以依法向人民法院申請賠償。（四）國家不承擔(dān)賠償?shù)那樾?國家賠

9、償責(zé)任是一種有限責(zé)任，國家只對特定的行為造成的損害責(zé)任賠償，而對特定行為之外的其他侵權(quán)損害免責(zé)。我國國家賠償法對國家不承擔(dān)賠償?shù)姆秶鞒隽嗣鞔_的規(guī)定： 行政賠償 國家賠償法第5條 刑事賠償 國家賠償法第19條 民事、行政司法賠償 關(guān)于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋第7條 此外，涉及抽象行政行為引起的賠償、自由裁量行為引起的賠償、行政不作為引起的賠償、公有公共設(shè)施致害的國家賠償、軍事賠償?shù)仁马椌春w于國家賠償?shù)默F(xiàn)行立法范疇之內(nèi)。第一節(jié) 概述三、國家賠償范圍的法律規(guī)定模式1.概括式與列舉式相結(jié)合的混合式規(guī)定。2.肯定列舉與否定列舉相結(jié)合的并列規(guī)定。3.開放式與封閉式相結(jié)合的雙向規(guī)定。第二

10、節(jié) 行政賠償范圍一、行政賠償范圍界定 行政賠償是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過程中違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害，且這種情形符合我國國家賠償法的規(guī)定，國家對此承擔(dān)的賠償責(zé)任。二、行政賠償范圍的法律規(guī)定模式 從世界各國立法例來看，確定行政賠償范圍的方式大致有以下三種：概括式，列舉式，混合式。第二節(jié) 行政賠償范圍三、對擴(kuò)大我國行政賠償范圍的幾點(diǎn)看法（一）現(xiàn)行賠償范圍立法之缺陷1.嚴(yán)格的肯定式列舉立法模式，限制了行政賠償范圍的擴(kuò)展2.侵權(quán)行為范圍狹窄，屬于賠償范圍的侵權(quán)行為模式較少3.損害范圍界定狹窄，局限于人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的物質(zhì)損害賠償（二）擴(kuò)大行政賠償范圍之思考1.從立法模式角

11、度2.從侵權(quán)行為范圍角度3.從損害范圍角度第三節(jié)刑事賠償范圍一、刑事賠償范圍界定刑事賠償范圍，即指國家應(yīng)當(dāng)對哪些刑事司法侵權(quán)行為造成的哪些損害承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)國家賠償法第17條和第18條的規(guī)定，國家承擔(dān)刑事賠償?shù)姆秶饕ㄇ址溉松頇?quán)和侵犯財產(chǎn)權(quán)的事項，而侵犯人身權(quán)主要有侵犯人身自由權(quán)和侵犯生命健康權(quán)兩種情形，具體而言：第三節(jié)刑事賠償范圍一、刑事賠償范圍界定1侵犯人身權(quán)的賠償范圍（1）違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的。（2）對公民采取

12、逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的。第三節(jié)刑事賠償范圍一、刑事賠償范圍界定1侵犯人身權(quán)的賠償范圍（3）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的。審判監(jiān)督程序，是指人民法院、人民檢察院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)或者適用法律上確有錯誤，依法提出并由人民法院進(jìn)行重新審理的訴訟程序。（4）刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的。（5）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。第三節(jié)刑事賠償范圍一、刑事賠償范圍界定2侵犯財產(chǎn)權(quán)的賠償范圍（1）違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施的。

13、（2）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的。第三節(jié)刑事賠償范圍二、對刑事賠償范圍的幾點(diǎn)思考（一）現(xiàn)行賠償范圍之缺陷1無罪羈押賠償原則，對刑事賠償范圍構(gòu)成極大限制。2刑事賠償請求人范圍過于狹窄，排除了對其他人合法權(quán)益損害的賠償。3刑事賠償?shù)那謾?quán)行為范圍狹窄，諸多侵權(quán)事項未納入刑事賠償范圍。4刑事賠償范圍中的合法權(quán)益范圍、損害賠償范圍界定過窄。第三節(jié)刑事賠償范圍二、對刑事賠償范圍的幾點(diǎn)思考（二）擴(kuò)大刑事訴訟賠償范圍的思考1實(shí)行非法羈押賠償原則。2擴(kuò)大刑事賠償請求人范圍。3擴(kuò)大刑事賠償?shù)那謾?quán)行為范圍和損害賠償范圍。第四節(jié) 民事、行政司法賠償范圍一、民事、行政司法賠償范圍界定 指

14、國家對在民事訴訟和行政訴訟過程中發(fā)生的，司法機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)給公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成的哪些損害可以給予賠償。 我國現(xiàn)行國家賠償法第38條做了肯定式列舉：“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦颍m用本法刑事賠償程序的規(guī)定。”第四節(jié) 民事、行政司法賠償范圍一、民事、行政司法賠償范圍界定第一，排除妨害訴訟的強(qiáng)制措施所引發(fā)的賠償。第二，適用保全措施所引發(fā)的賠償。第三，錯誤執(zhí)行所引發(fā)的賠償，即人民法院在對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、民事制裁決定、調(diào)解、支付令、仲

15、裁裁決、具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書以及行政處罰、處理決定等進(jìn)行執(zhí)行過程中所引發(fā)的賠償二、關(guān)于民事、行政司法賠償范圍的思考第五節(jié) 比較法上的賠償范圍一、立法賠償 立法賠償指因法律規(guī)范本身違法給特定公民造成特別損害時，國家承擔(dān)的賠償責(zé)任。我國目前因法律法規(guī)以及規(guī)范性文件對公民造成的利益損害不承擔(dān)賠償責(zé)任。二、公共設(shè)施賠償 公共設(shè)施賠償指因公共設(shè)施缺陷而導(dǎo)致公民權(quán)益受到損害的行政侵權(quán)賠償。我國國家賠償法目前對此沒有相應(yīng)的法律規(guī)定。第五節(jié) 比較法上的賠償范圍三、精神損害賠償 廣義的精神損害賠償指因違法侵害人侵害人格權(quán)造成非財產(chǎn)性權(quán)益損害而產(chǎn)生的財產(chǎn)給付義務(wù)；狹義的精神損害賠償限于因精神狀態(tài)不正常而

16、產(chǎn)生的財產(chǎn)給付義務(wù)。 我國原來的國家賠償法的損害范圍中沒有類似的規(guī)定。此次修正后的新國家 賠償法吸收、借鑒了先進(jìn)的理念。該法第35條明確規(guī)定:“有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除 影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉;造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。”第六節(jié) 我國國家賠償范圍重構(gòu)的展望一、改變國家賠償范圍立法模式，將嚴(yán)格的肯定列舉式改為肯定概括與否 定列舉相結(jié)合的法律規(guī)定模式。二、將受保障權(quán)利從“人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)”擴(kuò)展到其他權(quán)利種類，擴(kuò)展國家 賠償范圍三、擴(kuò)大行政賠償?shù)氖马椃秶?（一）將制定規(guī)范性文件的抽象行政行為納入到國家賠償范 疇

17、 （二）公有公共設(shè)施造成的損害應(yīng)該列入國家賠償?shù)姆秶?（三）行政機(jī)關(guān)內(nèi)部管理行為造成的損害應(yīng)該列入國家賠償法范圍四、擴(kuò)大刑事賠償事項的范圍五、擴(kuò)大民事、行政司法賠償?shù)姆秶鷨栴}與思考1. 我國國家賠償范圍現(xiàn)行立法模式的缺陷在哪里？2. 我國國家賠償法應(yīng)該形成何種立法模式？3. 我國國家賠償法的范圍較為狹窄的原因是什么？4. 將抽象行政行為納入國家賠償范圍的理由是什么？5. 立法行為能納入國家賠償?shù)姆秶袉幔?. 精神損害賠償?shù)姆N類有哪些？7. 公共公有設(shè)施的管理在現(xiàn)實(shí)生活中有哪些具體情況？帶來哪些法律問題？第三章 國家賠償?shù)臍w責(zé)原則 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 西方國家的歸責(zé)原則 第三節(jié) 我國國家賠

18、償法中的歸責(zé)原則 第四節(jié) 我國國家賠償法歸責(zé)原則的重構(gòu)第一節(jié) 概述 國家賠償法上的歸責(zé)原則就是指從法律價值上判斷國家應(yīng)否承擔(dān)法律責(zé)任的最根本的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。 首先，歸責(zé)原則直接體現(xiàn)了國家賠償法的立法目的。其次，歸責(zé)原則確定了國家承擔(dān)責(zé)任的程度、范圍和免責(zé)條件。最后，歸責(zé)原則對國家賠償?shù)钠渌贫纫矔a(chǎn)生重大影響。第二節(jié) 西方國家的歸責(zé)原則一、過錯原則 1.主觀過錯 2.公務(wù)過錯 3.對過錯原則的修正（1）采用初步證明理論或過錯推定技術(shù)，以減輕受害人的舉證責(zé)任。（2）引入無過錯責(zé)任原則、公平原則來彌補(bǔ)過錯原則之不足。二、無過錯責(zé)任原則三、違法原則第三節(jié) 我國國家賠償法中的歸責(zé)原則一、立法規(guī)定與理由

19、國家賠償法第2條第1款規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。”立法的理由是：第一，實(shí)行違法原則，使之與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則相呼應(yīng)，保證了國家賠償立法與行政訴訟法之間的內(nèi)在和諧、統(tǒng)一，也符合法治原則、依法行政原則。第二，違法原則簡單明了，操作性強(qiáng)，方便訴訟，適應(yīng)法院要求。與此同時，國家賠償法還確定了無過錯責(zé)任原則作為例外補(bǔ)充。國家賠償法第17條、第18條規(guī)定，“依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的”和 “依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的”

20、，只要發(fā)生上述結(jié)果的，均適用國家賠償。第三節(jié) 我國國家賠償法中的歸責(zé)原則二、違法的含義及判斷標(biāo)準(zhǔn)違法 政府實(shí)施的行為違反了嚴(yán)格意義上的法律所規(guī)定的界限與規(guī)則。從目前的有關(guān)理論研究和行政審判實(shí)踐看，對違法的理解基本上是套用行政訴訟法第70條規(guī)定的各種違法情形，包括認(rèn)定事實(shí)錯誤、超越職權(quán)、違反法定程序、濫用職權(quán)等。國家賠償法沒有在立法上對什么是“違法”作出具體明確的解釋。第三節(jié) 我國國家賠償法中的歸責(zé)原則三、用違法原則解釋國家賠償中的相關(guān)制度問題1.法院如何適用違法原則來認(rèn)定賠償金額及對非財產(chǎn)上的損害賠償2.舉證責(zé)任如何分配3.共同侵權(quán)行為責(zé)任如何承擔(dān)4.受害人存在過錯時如何責(zé)任分擔(dān)第四節(jié) 我國國

21、家賠償法歸責(zé)原則的重構(gòu)一、成就與問題據(jù)最高人民法院統(tǒng)計，從1992年到2002年，全國各級人民法院共受理單獨(dú)提起行政賠償案件19 083件。從1995年至2002年，共受理司法賠償案件12 853件，決定賠償5 072件。2003年全國法院共受理司法賠償案件3 016件，決定賠償1 065件。從上述統(tǒng)計數(shù)據(jù)可以看出，國家賠償案件的實(shí)際賠償率不足40%。國家賠償法修改啟動 此舉將標(biāo)志著法治社會實(shí)現(xiàn)。第四節(jié) 我國國家賠償法歸責(zé)原則的重構(gòu)一、成就與問題對國家賠償法上的歸責(zé)原則在立法與實(shí)踐上存在的問題，也逐漸有了比較一致和深入的認(rèn)識，大致包括：1.強(qiáng)調(diào)與行政訴訟法相銜接的立法思路桎梏了國家賠償法本來可

22、以取得的更大的進(jìn)展。 2.從立法技術(shù)上，國家賠償法第2條的原則性規(guī)定顯然無法包括該法認(rèn)可的刑事賠償上的無過錯責(zé)任原則。而且，刑事賠償上的一些規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)與刑事訴訟法有關(guān)規(guī)定不吻合，容易導(dǎo)致實(shí)踐部門在適用和理解上的分歧。第四節(jié) 我國國家賠償法歸責(zé)原則的重構(gòu)二、修改建議在將來的國家賠償法修改中應(yīng)當(dāng)確立這樣的國家賠償歸責(zé)原則體系：以過錯原則為主，適用于一般國家侵權(quán)責(zé)任之中；以無過錯責(zé)任原則為輔，適用于特定的冤獄賠償、公有公共設(shè)施賠償之中。問題與思考1. 歸責(zé)原則在國家賠償法上有哪些重要意義？2. 請分別闡述和評價過錯原則、危險責(zé)任原則和違法原則。3. 如何理解違法原則中的違法？4. 當(dāng)前國家賠償法上確定

23、的歸責(zé)原則存在哪些主要問題？如何解決？第四章 國家賠償?shù)臉?gòu)成要件 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 主體要件 第三節(jié) 行為要件 第四節(jié) 損害結(jié)果 第五節(jié) 因果關(guān)系第一節(jié) 概述 國家賠償?shù)臉?gòu)成要件，就是指要求國家承擔(dān)賠償責(zé)任必須具備的前提條件。三要件說 VS. 四要件說總體來說，國家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件不可能缺少主體要件、行為要件、損害和因果關(guān)系。第二節(jié) 主體要件 職務(wù)行為主體在各國中依其政治體制、實(shí)踐需要等而略有差異，但一般均指國家機(jī)關(guān)及其工作人員。 唯西方國家一般不對“工作人員”的含義與范圍作出明確立法解釋，其用意在于根據(jù)實(shí)際需要，靈活地擴(kuò)大這類人員的范圍。在我國，根據(jù)國家賠償法第2條規(guī)定，構(gòu)成侵權(quán)行為主

24、體的必須是國家機(jī)關(guān)及其工作人員，這是國家賠償主體要件的基本內(nèi)涵。 國家機(jī)關(guān)包括組織意義上的國家機(jī)關(guān)，以及實(shí)質(zhì)意義上的國家機(jī)關(guān)。 所謂“工作人員”，除了應(yīng)包括法律、法規(guī)已經(jīng)首肯的公務(wù)員，法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織成員，受行政機(jī)關(guān)委托執(zhí)行公務(wù)的人員外，還應(yīng)當(dāng)包括事實(shí)上協(xié)助執(zhí)行公務(wù)的人員。第三節(jié) 行為要件職務(wù)違法行為是國家賠償責(zé)任中最根本的構(gòu)成要件，它說明了國家承擔(dān)賠償責(zé)任的最根本的原因。所謂職務(wù)違法行為，是指違法執(zhí)行職務(wù)的行為。一、違法的含義 違法就是違反了法律規(guī)定以及法律原則，包括認(rèn)定事實(shí)錯誤、超越職權(quán)、違反法定程序、濫用職權(quán)等。二、執(zhí)行職務(wù)的含義、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與范圍(一)“執(zhí)行職務(wù)”的含義 所謂執(zhí)

25、行職務(wù)，就是行使職權(quán)的過程，或者說，在職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施的活動。(二)“執(zhí)行職務(wù)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)1.主觀說2.客觀說第三節(jié) 行為要件二、執(zhí)行職務(wù)的含義、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與范圍(三)執(zhí)行職務(wù)的范圍1.構(gòu)成職務(wù)行為本身的行為。這類行為的特點(diǎn)是，其本身就是行政機(jī)關(guān)實(shí)施的職務(wù)行為。2.與職務(wù)行為有牽連而不可分的行為。這類行為的特點(diǎn)是其本身不是職務(wù)行為，而是事實(shí)行為，但卻與職務(wù)內(nèi)容密切相關(guān)第四節(jié) 損害結(jié)果 確立國家賠償責(zé)任的結(jié)果是對受害人進(jìn)行賠償，因此，損害（damage）的發(fā)生是國家賠償責(zé)任產(chǎn)生的前提條件。 行政法上的損害與民法上的損害基本相同，指對受侵權(quán)人合法權(quán)益造成的不利益，包括人身損害與財產(chǎn)損害、物質(zhì)損害與精神

26、損害、直接損害與間接損害等。但行政法上的損害畢竟是公法上的損害，其還包括民法上的損害所不具有的范圍，即對憲法規(guī)定的非財產(chǎn)性的基本權(quán)利（如受教育權(quán)、選舉權(quán)等）的侵害。第四節(jié) 損害結(jié)果 根據(jù)國家賠償法第2條的規(guī)定，國家賠償保護(hù)的是合法權(quán)益。也就是說，受到法律保護(hù)的權(quán)益才能得到國家賠償。 在賠償?shù)某潭壬?，我們現(xiàn)在只賠償直接損失。 國家賠償法第35條明文規(guī)定，“造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng) 的精神損害撫慰金”。此條規(guī)定確定了精神損害的金錢補(bǔ)償制度。第五節(jié) 因果關(guān)系 因果關(guān)系是聯(lián)結(jié)責(zé)任主體與損害的紐帶，是責(zé)任主體對損害承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)與前提，而且從一定程度上決定了承擔(dān)責(zé)任的大小。如果缺少這種因果關(guān)系，

27、那么行為人就沒有義務(wù)對損害負(fù)責(zé)。 由于因果關(guān)系的苛嚴(yán)程度會直接影響到對相對人合法權(quán)益救濟(jì)的范圍，因此，近些年來西方國家在實(shí)務(wù)中逐漸放松了對因果關(guān)系的嚴(yán)格要求，而傾向于采取直接因果關(guān)系。 我國國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件中的因果關(guān)系采用什么樣的因果關(guān)系呢理論上歧見紛紜，但最具代表性的觀點(diǎn)是采用直接因果關(guān)系。問題與思考1. 什么是國家賠償?shù)臉?gòu)成要件？包括哪些要件？2. 如何理解“國家機(jī)關(guān)及其工作人員”？3. 如何理解“職務(wù)違法行為”？4. 如何理解“損害”？5. 如何理解“因果關(guān)系”？第五章 行政賠償 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 行政賠償范圍 第三節(jié) 行政賠償請求人和行政賠 償義務(wù)機(jī)關(guān) 第四節(jié) 行政賠償程序第一

28、節(jié) 概述一、行政賠償?shù)暮x和特征（一）行政賠償?shù)暮x 依據(jù)國家賠償法的規(guī)定和行政法原理，在我國行政賠償是指國家行政機(jī)關(guān)（含法律、法規(guī)授權(quán)組織）違法行使職權(quán)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國家承擔(dān)賠償責(zé)任的制度。第一節(jié) 概述（二）行政賠償?shù)幕咎卣?.行政賠償中的侵權(quán)主體是行使行政職權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織2.行政賠償是對國家行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織違法行使行政職權(quán)并造成侵權(quán)損害所給予的賠償3.行政賠償?shù)呢?zé)任主體為國家二、行政賠償與其他形式的賠償（一）行政賠償與行政補(bǔ)償（二）行政賠償與民事賠償（三）行政賠償與司法賠償?shù)诙?jié) 行政賠償范圍一、行政賠償范圍概述（一）行政

29、賠償范圍的含義 行政賠償?shù)姆秶侵竾页袚?dān)行政賠償責(zé)任的領(lǐng)域，即國家對哪些違法行政行為造成的哪些損害予以賠償。 行政賠償?shù)姆秶▋刹糠謨?nèi)容：一是國家承擔(dān)賠償責(zé)任的行為范圍；二是承擔(dān)賠償責(zé)任的侵權(quán)損害的范圍。（二）對行政賠償范圍的確定 目前我國行政賠償主要有兩類：一類是有國家賠償法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的具體行政行為，如行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制等。另一類是事實(shí)行為，如非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由、違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡等。第二節(jié) 行政賠償范圍二、侵犯人身權(quán)的行政賠償（一）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施1.違法拘留2.違法

30、采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施（二）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由1.非法拘禁2.以其他方法非法剝奪公民人身自由第二節(jié) 行政賠償范圍（三）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡（四）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為三、侵犯財產(chǎn)權(quán)的行政賠償（一）違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰（二）違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施（三）違法征收、征用財產(chǎn)（四）造成財產(chǎn)損害的其他違法行為第二節(jié) 行政賠償范圍四、行政賠償責(zé)任的免除（一）行政賠償責(zé)任的免除概述 行政賠償責(zé)任的

31、免除，又稱除外責(zé)任或例外情況，是指行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律規(guī)定不負(fù)行政賠償責(zé)任的情形或范圍，是對行政賠償責(zé)任的限制。（二）行政賠償責(zé)任的免除范圍 根據(jù)國家賠償法第5條，屬于下列情形之一的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：1.行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為第二節(jié) 行政賠償范圍2.因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生3.法律規(guī)定的其他情形 根據(jù)法律規(guī)定，國家不承擔(dān)行政賠償責(zé)任的情形，如：（1）不可抗力。（2）行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件的行為。第三節(jié) 行政賠償請求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)一、行政賠償請求人（一）行政賠償請求人的含義和條件 行政賠償請求人，即指其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使

32、職權(quán)行為而受到損害，而向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)請求行政賠償?shù)墓瘛⒎ㄈ嘶蚱渌M織，以及受害公民死亡后的繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬，或受害的法人或者其他組織終止后承受其權(quán)利的法人或者其他組織。作為受害人的行政賠償請求人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1.合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)行為的侵犯；2.發(fā)生了損害后果；3.侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。第三節(jié) 行政賠償請求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)一、行政賠償請求人（二）行政賠償請求人的范圍 行政賠償請求人分為公民、法人或者其他組織三種。二、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（一）行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的概念 行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是指代表國家處理賠償請求，支付賠償費(fèi)用，參加賠償訴訟的行政

33、機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。第三節(jié) 行政賠償請求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)二、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（二）行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的確認(rèn)1.行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)2.法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)3.委托行政機(jī)關(guān)作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)4.行政機(jī)關(guān)被撤銷后的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)5.經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議后的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)6.共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)第四節(jié) 行政賠償程序一、行政賠償程序概述（一）行政賠償程序的概念 行政賠償程序是指行政賠償請求人依法申請行政賠償、行政機(jī)關(guān)或者人民法院依法辦理行政賠償事務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守的方式、步驟、順序、時限等的總稱，包括行政賠償?shù)男姓幚沓绦蚝托姓r償訴訟程序。廣義的行政賠償程序還包括行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對有故

34、意或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人行使追償權(quán)的程序。第四節(jié) 行政賠償程序一、行政賠償程序概述（二）行政賠償程序的主要依據(jù)和類型1.單獨(dú)提出行政賠償?shù)某绦蚝鸵徊⑻岢鲂姓r償?shù)某绦?.行政賠償處理程序和行政賠償訴訟程序（三）行政賠償程序與相關(guān)程序的區(qū)別1.行政賠償程序與民事賠償程序2.行政賠償程序與司法賠償程序二、單獨(dú)提出行政賠償請求適用的程序（一）單獨(dú)提出賠償請求和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理第四節(jié) 行政賠償程序二、單獨(dú)提出行政賠償請求適用的程序（二）行政賠償案件的處理程序1.申請與受理2.審理3.執(zhí)行第四節(jié) 行政賠償程序三、一并提出行政賠償請求適用的程序（一）申請人在申請行政復(fù)議時一

35、并提出賠償請求1.行政復(fù)議的范圍2.行政復(fù)議的申請3.行政復(fù)議參加人4.行政復(fù)議的管轄5.行政復(fù)議受理6.行政復(fù)議決定7.行政復(fù)議中的行政賠償和財產(chǎn)返還等問題第四節(jié) 行政賠償程序三、一并提出行政賠償請求適用的程序（二）行政賠償訴訟程序1.行政賠償案件的受案范圍2.行政賠償訴訟的管轄3.行政賠償訴訟當(dāng)事人4.行政賠償訴訟的起訴與受理5.行政賠償訴訟的審理和判決6.舉證責(zé)任的分配 在行政訴訟中被告行政機(jī)關(guān)負(fù)主要舉證責(zé)任，但行政賠償訴訟不能完全適用。7.執(zhí)行與期間問題與思考1.試述行政賠償?shù)暮x和特征。2.試述行政賠償?shù)臍w責(zé)原則。3.行政賠償與其他形式的賠償有何不同？4.試述行政賠償?shù)姆秶?.行政

36、賠償請求人的范圍是怎樣的？6.如何確定行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)？7.試述賠償請求人單獨(dú)請求行政賠償適用的程序。8.試述賠償請求人申請行政復(fù)議時一并請求行政賠償適用的程序。9.試述賠償請求人提起行政訴訟時一并請求行政賠償適用的程序。第六章 司法賠償 第一節(jié) 司法賠償概述 第二節(jié) 刑事賠償范圍 第三節(jié) 刑事賠償請求人與賠償 義務(wù)機(jī)關(guān) 第四節(jié) 刑事賠償程序 第五節(jié) 民事、行政司法賠償?shù)谝还?jié) 司法賠償概述一、司法賠償?shù)母拍钆c特征 一般認(rèn)為，司法賠償是指依據(jù)國家賠償法規(guī)定，司法機(jī)關(guān)及其工作人員在行使司法權(quán)過程中，違法侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害時，由國家作為賠償責(zé)任主體進(jìn)行的賠償。其特征是：（一

37、）司法賠償中的侵權(quán)主體是國家司法機(jī)關(guān)及其工作人員（二）司法機(jī)關(guān)及其工作人員在行使司法權(quán)過程中有違法行為第一節(jié) 司法賠償概述（三）違法行為給公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成實(shí)際損害（四）司法賠償責(zé)任的主體是國家，而非實(shí)施致害行為的司法機(jī)關(guān)和司法工作人員（五）司法賠償案件的受理由侵權(quán)機(jī)關(guān)和專門設(shè)立的人民法院賠償委員會負(fù)責(zé)二、司法賠償?shù)姆N類（一）刑事賠償與非刑事司法賠償（二）偵查機(jī)關(guān)的司法賠償、檢察機(jī)關(guān)的司法賠償、審判機(jī)關(guān)的司法賠償與監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)的司法賠償?shù)谝还?jié) 司法賠償概述（三）侵犯人身權(quán)的司法賠償與侵犯財產(chǎn)權(quán)的司法賠償（四）對公民的司法賠償與對法人、其他組織的司法賠償（五）司法法律行為引起的

38、司法賠償與司法事實(shí)行為引起的司法賠償（六）依職權(quán)的司法賠償與依申請的司法賠償（七）協(xié)商作出的司法賠償與裁決作出的司法賠償（八）單一賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的司法賠償與共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的司法賠償?shù)谝还?jié) 司法賠償概述（九）有復(fù)議程序的司法賠償與無復(fù)議程序的司法賠償（十）有追償?shù)乃痉ㄙr償與無追償?shù)乃痉ㄙr償（十一）非涉外司法賠償與涉外司法賠償三、司法賠償與行政賠償?shù)膮^(qū)別（一）實(shí)施侵權(quán)行為的主體不同（二）實(shí)施侵權(quán)行為的時間不同（三）追償?shù)臈l件不同（四）程序不同第一節(jié) 司法賠償概述四、司法賠償?shù)南嚓P(guān)司法解釋 國家賠償法就我國的司法賠償?shù)谝淮稳嫦到y(tǒng)地作出了立法規(guī)定，其基本內(nèi)容包括賠償?shù)姆秶?、賠償請求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、

39、賠償程序等。為使國家賠償法得到很好地貫徹執(zhí)行，最高人民法院和最高人民檢察院作出了多項關(guān)于司法賠償?shù)乃痉ń忉尯鸵?guī)范性文件。此外，司法部和公安部也就司法賠償問題作出兩項規(guī)定。第二節(jié) 刑事賠償范圍一、侵犯人身權(quán)的刑事賠償 人身權(quán)是指以與公民的人身不可分離的特定人身利益為內(nèi)容的權(quán)利。目前被國家賠償法列入刑事賠償范圍的有生命權(quán)、健康權(quán)和人身自由權(quán)按照國家賠償法第17條的規(guī)定，侵犯人身權(quán)的刑事賠償包括如下五種情形: 1.違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧蔷辛魰r間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)

40、任的; 第二節(jié) 刑事賠償范圍 2.對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑 事責(zé)任的; 3.依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的; 4.刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造 成公民身體傷害或者死亡的; 5.違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。第二節(jié) 刑事賠償范圍二、侵犯財產(chǎn)權(quán)的刑事賠償侵犯財產(chǎn)權(quán)的刑事賠償，是指因刑事司法機(jī)關(guān)（行使偵查、檢 察、審判職權(quán)的機(jī)關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)及其工作人員）違法行使司法權(quán)力造 成公民、法人或者其他組織財產(chǎn)權(quán)的損害而引起的刑事賠償。（一）違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措

41、施（二）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行第二節(jié) 刑事賠償范圍三、刑事賠償?shù)睦馇樾危ㄒ唬?因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據(jù)而被羈押或者被判處刑罰（二） 不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押（三）不追究刑事責(zé)任的人被羈押（四）司法工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為（五）因公民自傷、自殘等故意行為致使損害發(fā)生（六）法律規(guī)定的其他情形第三節(jié) 刑事賠償請求人與刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)一、刑事賠償請求人 刑事賠償請求人是指因行使偵查、檢察、審判和監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時違法侵害其人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)，依照國家賠償法的有關(guān)規(guī)定有權(quán)提起國家賠償請求的人，包括公民、法人和其他組織。第

42、三節(jié) 刑事賠償請求人與刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)二、刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（一）刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的模式1.刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)與侵權(quán)機(jī)關(guān)相一致。2.國家對行政賠償和刑事賠償設(shè)有統(tǒng)一專門的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，如此也就形成了賠償義務(wù)機(jī)關(guān)與侵權(quán)機(jī)關(guān)不相一致的模式。（二）刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的具體確定1.對公民采取拘留措施，依照本法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予國家賠償?shù)模鞒鼍辛魶Q定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。第三節(jié) 刑事賠償請求人與刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 2.對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。3.再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。4.二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和

43、作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。5.暴力侵權(quán)及違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的，作出上述違法行為的工作人員所屬的司法機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。6.其他情況。第三節(jié) 刑事賠償請求人與刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（三）刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的職責(zé) 刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作為國家賠償責(zé)任的履行者，其職責(zé)有：1.對賠償請求人的請求，應(yīng)在法定期間內(nèi)作出處理。2.參加因刑事賠償引起的復(fù)議和人民法院賠償委員會主持的賠償決定活動。3.履行自身作出的賠償決定、復(fù)議機(jī)關(guān)作出的復(fù)議決定或者人民法院賠償委員會的賠償決定，辦理賠償費(fèi)用交付、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀或賠禮道歉等事宜。4.在刑事賠償義務(wù)履行后，依法向負(fù)有責(zé)任的司法工作人員行

44、使追償權(quán)。第四節(jié) 刑事賠償程序一、刑事賠償程序的概念 刑事賠償程序是指國家對于司法機(jī)關(guān)及其工作人員在刑事訴訟過程中違法侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益而向受到損害的當(dāng)事人予以賠償?shù)某绦?。二、刑事賠償程序的立法模式第一，國家頒布單獨(dú)的刑事賠償法，專門規(guī)定有關(guān)刑事賠償?shù)膶?shí)體和程序事項。這是世界法制發(fā)展的趨勢，也是刑事賠償立法的發(fā)展方向。第四節(jié) 刑事賠償程序第二，在國家賠償法中專門規(guī)定刑事賠償?shù)膶?shí)體和程序問題。第三，在刑事訴訟法中規(guī)定刑事賠償?shù)膬?nèi)容。第四，在民事法律或其他法律中規(guī)定刑事賠償?shù)膶?shí)體和程序內(nèi)容。第五，尚未有關(guān)于刑事賠償?shù)某晌姆ㄒ?guī)定。 我國目前采用的是第二種立法模式，在國家賠償法第三章

45、專門規(guī)定了刑事賠 償?shù)膶?shí)體和程序問題。第四節(jié) 刑事賠償程序三、刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的先行處理（一）刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理的概念 刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理，是指賠償請求人在提起復(fù)議程序或者人民法院賠償委員會的決定程序之前，必須先向刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出賠償請求，由刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)審查和作出處理決定。（二）刑事賠償申請的提出 賠償請求人申請刑事賠償，應(yīng)當(dāng)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提交刑事賠償申請書。提交申請書確有困難的，申請人也可以向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)口頭提出，由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的工作人員記入筆錄。（三）刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的受理與審查（四）刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的處理決定 根據(jù)國家賠償法規(guī)定，刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)受理賠償申請后，應(yīng)當(dāng)自

46、收到申請書之日起兩個月內(nèi)作出處理決定并予以賠償。第四節(jié) 刑事賠償程序四、刑事賠償?shù)膹?fù)議（一）刑事賠償復(fù)議的概念 刑事賠償復(fù)議是指刑事賠償請求人向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出賠償請求后，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)不予賠償，或者請求人對賠償方式、項目、數(shù)額有異議時，向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)提出復(fù)議申請，由復(fù)議機(jī)關(guān)審查并對賠償爭議作出決定的活動。（二）刑事賠償復(fù)議的申請和受理（三）刑事賠償復(fù)議的審理和復(fù)議決定（四）刑事賠償復(fù)議與行政賠償復(fù)議的區(qū)別1.是否經(jīng)過先行處理不同。2.審查決定的內(nèi)容不同。3.行為性質(zhì)和法律依據(jù)不同。4.救濟(jì)途徑不同。5.復(fù)議機(jī)關(guān)不同。第四節(jié) 刑事賠償程序五、人民法院賠償委員會的決定（一）人民法院賠償

47、委員會終局解決刑事賠償?shù)牧⒎ū尘埃ǘ┤嗣穹ㄔ嘿r償委員會的設(shè)置 人民法院賠償委員會是專司刑事賠償事務(wù)以及民事、行政訴訟中的國家賠償事務(wù)的人民法院的專門機(jī)構(gòu)，對于行政賠償，由人民法院的行政審判庭負(fù)責(zé)。（三）對人民法院賠償委員會的監(jiān)督 （四）人民法院賠償委員會刑事賠償受案范圍（五）人民法院賠償委員會刑事賠償決定程序的主要步驟1.申請。 2.立案。3.審理。 4.決定。5.執(zhí)行。第四節(jié) 刑事賠償程序六、共同賠償程序 國家賠償法對檢、法兩院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的情況沒有規(guī)定具體的操作程 序，最高人民法院、最高人民檢察院在關(guān)于辦理人民法院、人民檢察院共同賠償案 件若干問題的解釋中對這一情況作了規(guī)范。第五節(jié)

48、 民事、行政司法賠償一、民事、行政司法賠償?shù)母拍詈吞卣髅袷隆⑿姓痉ㄙr償，是指人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法行使審判權(quán)，侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害而引起的國家賠償。民事、行政司法賠償與刑事賠償共同構(gòu)成了司法賠償?shù)膬煞N形式。民事、行政司法賠償與刑事賠償雖然都是司法賠償，但兩者存在明顯區(qū)別：（1）刑事賠償發(fā)生在刑事訴訟過程中，而民事、行政司法賠償發(fā)生在民事訴訟、行政訴訟的過程中；（2）刑事賠償因刑事司法權(quán)的違法行使而引起，而民事、行政司法賠償因民事、行政審判權(quán)的違法行使而引起；（3）刑事賠償?shù)馁r償義務(wù)機(jī)關(guān)按照不同情況分別是違法行使刑事司法權(quán)的公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、軍隊

49、保衛(wèi)部門以及檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)，而民事、行政司法賠償?shù)馁r償義務(wù)機(jī)關(guān)是違法行使審判權(quán)的人民法院。第五節(jié) 民事、行政司法賠償二、民事、行政司法賠償?shù)姆秶ㄒ唬┟袷隆⑿姓痉ㄙr償?shù)姆秶?.違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施。2.違法采取保全措施3.對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤4.民事訴訟、行政訴訟或者執(zhí)行中違法造成人身傷害第五節(jié) 民事、行政司法賠償二、民事、行政司法賠償?shù)姆秶ǘ┟袷?、行政司法賠償?shù)睦馇樾胃鶕?jù)最高人民法院關(guān)于審理民事、行政訴訟中司法賠償案件適用法律若干問題的解釋第7條的規(guī)定，屬于民事訴訟法第105條（申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失），第1

50、07條第2款（人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失）和第233條（執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定，責(zé)令取得財產(chǎn)的人返還;拒不返還的，強(qiáng)制執(zhí)行）規(guī)定情形的；申請執(zhí)行人提供執(zhí)行標(biāo)的物錯誤的，但人民法院明知該標(biāo)的物錯誤仍予以執(zhí)行的除外；人民法院依法指定的保管人對查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)違法動用、隱匿、毀損、轉(zhuǎn)移或者變賣的；人民法院工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為；因不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險造成損害后果的；依法不應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任的其他情

51、形。第五節(jié) 民事、行政司法賠償三、民事、行政司法賠償程序根據(jù)國家賠償法第38條的規(guī)定，人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦?，適用本法刑事賠償程序的規(guī)定。因此，民事、行政司法賠償程序，適用國家賠償法中有關(guān)刑事賠償程序的規(guī)定。問題與思考1.什么是司法賠償？2.司法賠償?shù)姆诸愑心男?.侵犯人身權(quán)和侵犯財產(chǎn)權(quán)的刑事賠償范圍是什么？4.刑事賠償有哪些例外情形？5.簡述刑事賠償?shù)某绦颉?.刑事賠償復(fù)議與行政賠償復(fù)議有什么區(qū)別？7.民事、行政司法賠償?shù)姆秶鞘裁?？第七?國家追償 第一節(jié)

52、行政追償 第二節(jié) 刑事追償?shù)谝还?jié) 行政追償一、行政追償?shù)母拍钆c形式 行政追償，是指國家在行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對行政賠償請求人支付賠償費(fèi)用之后，依法責(zé)令有故意或重大過失的工作人員、受委托的組織或個人承擔(dān)全部或部分賠償費(fèi)用的法律制度。 這一概念包含有以下幾層含義：第一，追償?shù)闹黧w是國家，但追償?shù)木唧w事務(wù)則是由行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)來承擔(dān)的；第二，追償?shù)膶ο笫菍p害的造成有故意或重大過失的工作人員、受委托行使行政職權(quán)的組織或個人；第三，追償以已賠償為前提，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)只有在支付受害人的賠償費(fèi)用后，才能對有責(zé)任的人員或組織行使追償權(quán)；第四，追償?shù)姆绞绞侵Ц顿r償費(fèi)用，主要是一種內(nèi)部程序，其程序與行政賠償?shù)某绦虿煌?/p>

53、。第一節(jié) 行政追償一、行政追償?shù)母拍钆c形式在追償制度的發(fā)展史中，曾存在著兩種形式：早期的追償制度是由公務(wù)員先向受害人賠償，然后要求國家予以補(bǔ)償。即“公務(wù)員先賠償，然后向國家追償”，現(xiàn)代的追償制度是由國家先向受害人賠償，然后再責(zé)令公務(wù)員向國家支付賠償費(fèi)用，即“國家先賠償，然后向公務(wù)員追償”。我國遵循國家賠償?shù)默F(xiàn)代發(fā)展趨勢，確立了現(xiàn)代型的行政追償制度。第一節(jié) 行政追償二、追償權(quán)的性質(zhì) 追償權(quán)，是指國家所享有的在對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任后，要求致害的工作人員承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的權(quán)利。對于追償權(quán)的性質(zhì)，世界各國的認(rèn)識卻不盡相同。綜合起來，主要有以下幾種觀點(diǎn)：一是不當(dāng)?shù)美颠€請求說。二是債務(wù)不履行賠償請

54、求權(quán)說。三是第三人代位求償權(quán)說。第一節(jié) 行政追償二、追償權(quán)的性質(zhì)在我國法學(xué)界，學(xué)者們對追償權(quán)性質(zhì)的認(rèn)識，主要有以下幾種觀點(diǎn)：（1）行政賠償中的追償責(zé)任，本質(zhì)上是一種行政責(zé)任。（2）追償權(quán)產(chǎn)生獨(dú)立的追償責(zé)任，這種責(zé)任的基礎(chǔ)是國家與被追償者之間的一種特別權(quán)力關(guān)系。（3）行政追償制度在本質(zhì)上是追究公務(wù)員的民事責(zé)任。（4）追償權(quán)是國家基于特別的權(quán)力關(guān)系對公務(wù)員實(shí)施的一種制裁形式，主要通過金錢給付的方式實(shí)現(xiàn)。第一節(jié) 行政追償二、追償權(quán)的性質(zhì)目前，第一種觀點(diǎn)為通說，原因在于：（1）國家賠償法中的追償權(quán)與民法中的追償權(quán)是完全不同的。（2）由于追償權(quán)是一種發(fā)生在行政機(jī)關(guān)與行使行政職權(quán)的工作人員之間的關(guān)系，它表

55、明了國家對這些工作人員的態(tài)度，而這種態(tài)度又是和國家對整個行政體制之態(tài)度緊密相連的，所以，追償責(zé)任構(gòu)不上一種獨(dú)立的責(zé)任。（3）從實(shí)際來看，追償權(quán)是國家基于特別權(quán)力關(guān)系對公務(wù)員實(shí)施的一種制裁形式，追償責(zé)任也是一種具有懲戒性質(zhì)的行政責(zé)任，這種責(zé)任主要是通過金錢給付的方式實(shí)現(xiàn)的。第一節(jié) 行政追償三、行使追償權(quán)的條件 (一)受害人的損害必須是由該機(jī)關(guān)的公務(wù)員在執(zhí)行職務(wù)的過程中造成的 (二)行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已經(jīng)賠償了受害人的損失 (三)公務(wù)員有故意或重大過失 (四)應(yīng)符合有關(guān)的時效和程序要求第一節(jié) 行政追償四、追償關(guān)系的主體(一)追償人 根據(jù)國家賠償法第16條的規(guī)定：賠償義務(wù)機(jī)關(guān)賠償損失后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意

56、或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人承擔(dān)部分或者全部賠償費(fèi)用。 (二)被追償人 被追償人是指在侵權(quán)過程中具有故意或者重大過失，實(shí)施了加害行為的行政機(jī)關(guān)工作人員或者受行政機(jī)關(guān)委托的組織或個人。第一節(jié) 行政追償五、追償金額的確定1.追償金額的范圍，以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)支付的損害賠償金額為限。2.如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)因為自己的過錯支付了過多的賠償金時，對于超額部分無權(quán)追償。3.追償根據(jù)主觀過錯程度的差異區(qū)別對待，根據(jù)故意和重大過失的差異承擔(dān)不同比例的追償責(zé)任。4.對于追償金額的確認(rèn)，實(shí)踐中有兩種方式 我們認(rèn)為，第一種方式的計算更為合理，也更加符合部分責(zé)任法理的內(nèi)核。第二節(jié) 刑事追償一、刑事追償?shù)母拍?/p>

57、 刑事追償制度是指國家向刑事賠償請求人支付賠償費(fèi)用以后，依法責(zé)令有故意或者重大過失的司法工作人員承擔(dān)部分或者全部賠償費(fèi)用的法律制度。二、刑事追償?shù)臈l件1.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已向受害人支付了賠償費(fèi)用或履行了賠償義務(wù)2.有關(guān)司法人員客觀上存在“刑訊逼供或者以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆 打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的”，“違法使用武器、警械造成公民身體傷 害或者死亡的”，“在處理案件中有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為”等行為，除此 之外，不得向司法人員行使追償權(quán)。3.司法人員主觀上要有故意或重大過失第二節(jié) 刑事追償三、刑事追償程序1.立案程序2.告知及申辯程序3.決定程序4.救濟(jì)程序5.刑事

58、追償程序中的幾個具體問題（1）追償人和被追償人的確定（2）追償金額的確定問題與思考1. 簡要回答行政追償?shù)臉?gòu)成要件。2. 簡要回答行政追償權(quán)的性質(zhì)。3. 簡要回答行政追償程序。4. 簡要回答刑事追償?shù)臉?gòu)成要件。5. 簡要回答刑事追償程序。第八章 國家賠償方式、標(biāo)準(zhǔn)、費(fèi)用與時效 第一節(jié) 國家賠償方式 第二節(jié) 國家賠償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn) 第三節(jié) 國家賠償費(fèi)用 第四節(jié) 國家賠償時效第一節(jié) 國家賠償方式一、國家賠償方式概述 國家賠償方式，是指國家對國家機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)或不依法履行職責(zé)的行為承擔(dān)賠償責(zé)任的各種形式。這種賠償責(zé)任視其行為性質(zhì)、情節(jié)、后果不同而有不同的賠償方式。 主要有以下三種方式：1.

59、有的國家和地區(qū)采用金錢賠償為主，恢復(fù)原狀為輔的方法。2.有的國家規(guī)定可以采用任意選擇方式。3.有的國家只規(guī)定了以金錢賠償?shù)姆绞竭M(jìn)行第一節(jié) 國家賠償方式二、金錢賠償1.金錢賠償?shù)淖畲髢?yōu)點(diǎn)是具有很強(qiáng)的適應(yīng)性，幾乎各種情況的損害都可適用。2.金錢賠償在具體執(zhí)行上也比較簡便易行。三、返還財產(chǎn) 返還財產(chǎn)是一種比較便捷易行的賠償方式，它既可以使損害得到直接賠償，有時還可以避免或減少精神損害。 返還財產(chǎn)的賠償方式，一般在以下條件下適用： （1）原物存在。這里主要指的是特定物。 （2）比金錢賠償更便捷。 （3）不影響公務(wù)。第一節(jié) 國家賠償方式四、恢復(fù)原狀 恢復(fù)原狀，指負(fù)有賠償義務(wù)的機(jī)關(guān)按照受害人的愿望和要求恢

60、復(fù)損害發(fā)生之前的原本狀態(tài)。 一般來說，恢復(fù)原狀只有符合下列條件才能適用： 1.有受害人的請求。 2.有恢復(fù)原狀的可能。 3.有恢復(fù)原狀的必要。 4.不會造成違法后果。 5.不影響正常的公務(wù)活動。五、國家賠償?shù)钠渌绞降诙?jié) 國家賠償標(biāo)準(zhǔn)一、國家賠償標(biāo)準(zhǔn)1.懲罰性標(biāo)準(zhǔn)。2.補(bǔ)償性標(biāo)準(zhǔn)。3.撫慰性標(biāo)準(zhǔn)。二、人身權(quán)損害賠償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)（一）侵犯人身自由的賠償標(biāo)準(zhǔn) 國家賠償法第33條規(guī)定：“侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算?！保ǘ┣址干】禉?quán)的賠償標(biāo)準(zhǔn) 1.侵犯公民健康權(quán)造成身體損害的賠償標(biāo)準(zhǔn) 2.侵犯生命權(quán)致人死亡的賠償標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié) 國家賠償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)三、財產(chǎn)權(quán)損害賠