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1、商法學：原理與案例（第2版） 第一編 商法總論 第一章 商法的社會與政治基礎(chǔ)：近現(xiàn)代法律與社會 本章概要本章從現(xiàn)代市民社會、經(jīng)濟社會、政治社會的形成和特點出發(fā)，介紹商法的社會與政治基礎(chǔ)。本章重點商法在現(xiàn)代經(jīng)濟社會中的地位。本章難點商法的社會和經(jīng)濟、政治基礎(chǔ)。第一節(jié) 市民社會的傳統(tǒng)與精神一、市民社會概念的發(fā)端市民社會理論的淵源西塞羅對市民社會的定義亞里斯多德對市民社會的定義二、市民社會概念的三個層次第一，市民社會是道德意義的結(jié)合；第二，古典市民社會是與政治社會結(jié)合在一起，是在政治與法律層面上的討論；第三，基于上面兩個理由，市民社會的主要表象特征是公民社會。三、古典市民社會理論的意義市民社會是構(gòu)建

2、西方社會與制度的傳統(tǒng)的基礎(chǔ)與核心：以市民社會為基礎(chǔ)，提升個人的能力和發(fā)揮個人的潛力，政治社會必須以保障市民社會的完整與發(fā)展為基礎(chǔ)。第二節(jié) 經(jīng)濟在近代優(yōu)越地位建立的原因經(jīng)濟在近代社會優(yōu)越地位的確立，并不是由于經(jīng)濟本身原因，而是由于政治在近代善的屬性的喪失（一）文藝復(fù)興后歐洲復(fù)原的古希臘的政體危機重重（二）18世紀的歐洲繼續(xù)上演“共和國”悲劇第三節(jié) 經(jīng)濟在近代優(yōu)越地位的建立與市場經(jīng)濟的設(shè)計一、市場經(jīng)濟取代政治成為社會基礎(chǔ)的制度形式，近代的市場法律制度和整體社會制度就在這一基礎(chǔ)上構(gòu)建出來的.近代的市場法律制度與市民社會私法（民法）成為基本的法律物權(quán)法阻止侵犯私人財產(chǎn)權(quán)意識自治實現(xiàn)社會分工和比較優(yōu)勢商

3、法使人和資本結(jié)合，增加財富侵權(quán)法提供權(quán)利救濟二、法律的出現(xiàn)，使受約束的競爭而不是無限的競爭成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟的特征。第一，通過法律保障財富的積累是手段，而不是目的； 第二，盡可能地減少資本對市場整體的控制與影響；第三，資本的殘忍性通過社會性的立法來得到制約； 第四，股份公司的出現(xiàn)在一定程度上緩減了壟斷所帶來的影響。第四節(jié) 現(xiàn)代社會所包含的社會素及其對應(yīng)的法律一、現(xiàn)代社會三大因素市民社會經(jīng)濟社會政治社會 第一，市民社會與政治社會徹底地分離使近代意義上的市民社會最終確立起來，催生了民法、商事法等基本法律；第二，三權(quán)分立與權(quán)力制衡作為政治社會的基礎(chǔ) ，導(dǎo)致了憲法和憲政的思想的出現(xiàn)。二、在中國，2006

4、年的物權(quán)法、2006年修訂的公司法、2007年的反壟斷法是規(guī)制市民社會、市場經(jīng)濟與市場秩序的基本法。它與構(gòu)成整體社會基本法的憲法共同構(gòu)成現(xiàn)代社會的基本法律。 課后練習題1.什么是市民社會？2.經(jīng)濟在近現(xiàn)代社會的優(yōu)越地位是如何建立的？3.商法為什么是經(jīng)濟社會的基本法？第二章 商人與商法 本章概要本章界定商人和商法，介紹商法的基本范疇和商法的歷史沿革。本章重點1.商人的特征和分類（一）。2.商法的概念和特征。3.商法的基本原則。本章難點商法的特征和基本原則。第一節(jié) 商人的界定一、商人的概念和特征（一）商的概念商法中的“商”，有自己特定的意義，是指營利性主體所從事的一切營利性活動的總稱 。（二）商人

5、的概念1.商人的出現(xiàn)是歷史的產(chǎn)物2.世界各國對于商人的定義，在立法上并不統(tǒng)一。本書認為，所謂商人就是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事營利性的商行為，享有商法上權(quán)利并承擔商法上義務(wù)的組織和個人，又可稱為商事主體，商主體。 （三）商人的特征1.商人必須從事營利性行為。 2.商人依法具有商事權(quán)利能力和商事行為能力。 3.商人主體資格由商法予以規(guī)定。 二、商人的分類（一）商個人、商合伙、商法人 這是根據(jù)商人的組織形態(tài)進行的分類，分類的標準在于商人是自然人還是組織體。（二）法定商人、登記商人、任意商人 這是依據(jù)商人是否以注冊登記為其資格要件而進行的劃分，德國商法是此種分類的典型代表。 （三

6、）固定商人和擬制商人 這是依據(jù)商人是以商行為為標準，還是著眼于采取設(shè)備及企業(yè)形態(tài)為標準所進行的分類。 （四）小商人和大商人 這是依照商人的規(guī)模為標準所作的劃分，德國、日本等國的商法均采用此種分類。（五）獨立商人與商事輔助人 依據(jù)在商業(yè)經(jīng)營中所發(fā)生的作用為標準，可以分為獨立商人和商事輔助人。第二節(jié) 商法的基本范疇一、商法的概念和特征（一）商法的概念 商法，又可稱為商事法，有形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法之分。 形式意義上的商法是以商法為名稱制定的商法典。多出現(xiàn)于大陸法系國家，如德、法、日等國，但由于各自的國情不同，因此各國所采取的編撰原則和編撰體例則有所不同。 實質(zhì)意義上的商法是指各類調(diào)整商

7、事組織和商事交易活動的法律規(guī)范的總稱。又可以分為廣義商法與狹義商法。廣義的商法是指以商事為規(guī)范對象的一切法規(guī)的總稱，包括國際商法以及國內(nèi)商法。狹義的商事法，也就是通常所稱的商法，專指國內(nèi)商法中的商私法。（二）商法的特征商法的特征是商法區(qū)別于其他法律部門的主要標志。 營利性公私交融性技術(shù)性國際性1.商法的營利性。商法的營利性，是指商法的制度規(guī)范設(shè)計以促進商人營利目標的實現(xiàn)為宗旨。商法的意義就在于提供和創(chuàng)造商事主體能夠得以實現(xiàn)自身利益需要的法律條件，并突出營利性的目的。 2.商法的公私法交融性。商法兼有私法與公法的性質(zhì)。私法，主要關(guān)系到個人利益，而公法關(guān)乎國家利益。最早關(guān)于公法（public la

8、w）和私法（private law）的劃分起源于古羅馬法學家烏爾比安。他說，“公法是關(guān)于羅馬帝國的法律，私法是關(guān)于個人利益的法律?！?.商法的技術(shù)性。商法技術(shù)性是指商法內(nèi)容包含了大量的技術(shù)規(guī)范，與民法等偏重倫理性規(guī)范特點不同；技術(shù)性規(guī)范，不關(guān)乎道德倫理，僅僅是為了使得法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)具可操作性，有效率。倫理性規(guī)定，則關(guān)乎價值和道德、倫理等的判斷，如婚姻法規(guī)定的，近親不得結(jié)婚，家庭成員的贍養(yǎng)義務(wù)等。4.商法的國際性。（1）商法最初起源于商人習慣法，本身就具有國際性特征。（2）全球化使各國經(jīng)濟的聯(lián)系和依賴程度也日益增強，商法的國際統(tǒng)一化運動蓬勃興起。（3）商事國際立法層出。二、商法的地位和體系（

9、一）商法的地位公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、證券法、票據(jù)法、保險法、破產(chǎn)法、海商法是傳統(tǒng)的商法部門。商法與民法、經(jīng)濟法、國際經(jīng)濟法存在一定交叉。商法是我國社會主義法律體系中一個相對獨立的組成部分。（二）商法的體系商法的體系是指全部現(xiàn)行的商法規(guī)范所組成的多層次有機聯(lián)系整體。從學理上進行歸類，我國的商法體系大體應(yīng)當包括四個部分。商法總論商事組織法商事行為法商事管理法（三）商法的淵源商法的淵源是指商法規(guī)范借以表現(xiàn)和存在的形式。1.法律。2.行政法規(guī)。3.地方性法規(guī)。4.規(guī)章。5.國際條約與國際慣例。6.其他淵源。三、商法的基本原則（一）原則的含義法律原則，也就是法律的根本準則，是構(gòu)成其他法律規(guī)

10、則的抽象性原理。商法原則是商法部門的靈魂，是貫穿于商事法律規(guī)范之中并起著統(tǒng)帥意義的指導(dǎo)思想和根本準則。 商法通常用強制性規(guī)范對商事主體的類型、內(nèi)容和設(shè)立作出具體規(guī)定。主要表現(xiàn)在：1.商事主體法定原則商事主體類型法定商事主體內(nèi)容法定商事主體程序法定2.促進交易便捷原則。所謂促進交易便捷原則，是指商法貫徹眾多的重要手段，力求減少交易的環(huán)節(jié)，加快交易的進程，使商事主體的營利目標得以高效的實現(xiàn) 。主要體現(xiàn)在：（1）商法積極引導(dǎo)商事主體設(shè)立快捷以降低成本。（2）通過交易定型和交易簡便以提高效率。如票據(jù)法規(guī)定各種票據(jù)行為，便捷支付。3.維護交易安全原則。維護交易安全原則是指商法必須充分保障商事交易活動中交

11、易對方對其行為內(nèi)容予以充分提示，使相對人能夠全面知曉，并加強法律監(jiān)管，維護交易安全 。交易安全和交易便捷可能會產(chǎn)生沖突。第三節(jié) 商法的歷史一、國外商法的歷史中外學者一致認為，近代商法起源于或者完成于中世紀。（一）中世紀的商人習慣法商人習慣法是商法的最初形式。（二）歐洲早期的商事成文法1673年法國陸上商事條例，是世界上最早的成文商法。1681年海事條例。德國普魯士邦于1727-1776年先后制定了普魯士海商法、普魯士票據(jù)法、普魯士保險法。（三）現(xiàn)代商法的形成1.1807年法國商典2.1900年德國商法典3.日本商法典4.其他民商合一的國家5.英美法系國家的商法二、我國商法的歷史（一）新中國成立

12、前的商法 我國古代法中，均不存在獨立或集中的商事法律制度。中國的商事立法，開始于清朝末年的變法修律活動。（二）新中國的商法商法作為一個重要的法律部門，在我國已經(jīng)初步形成和建立。新中國的商事立法概覽1949年，費國民黨六法全書。1950年頒布私營企業(yè)暫行條例，規(guī)定了五種公司的形式。1956年社會主義改造，西方的上市組織在我國消失。1979年中外合資經(jīng)營企業(yè)法1981年經(jīng)濟合同法1985年涉外經(jīng)濟合同法1986年外資企業(yè)法1987年技術(shù)合同法1988年中外合作經(jīng)營企業(yè)法、私營企業(yè)暫行條例、全民所有制工業(yè)企業(yè)法、企業(yè)法人登記管理條例、1990年鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例，1991年城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例

13、等1992年海商法1993年公司法1995年票據(jù)法、海商法1997年合伙企業(yè)法1998年證券法1999年合同法2006年企業(yè)破產(chǎn)法課后練習題1.如何理解商人的概念和特征？2.商法具有什么特征？3.商法的體系包括哪些？4.商法的基本原則是什么？5.結(jié)合商法的社會政治基礎(chǔ)，評述我國商法的歷史。第三章商業(yè)爭議解決法律制度 本章概要本章介紹當前我國關(guān)于商事爭議的三大體系四項司法制度。本章重點1.商事爭議解決制度的基本構(gòu)架。2.民事訴訟的管轄制度，證據(jù)制度和基本程序。3.商事仲裁的“仲裁自愿原則”和“一裁終局”原則本章難點民事訴訟制度和商事仲裁制度的區(qū)別和聯(lián)系。 商事爭議解決制度 爭端解決制度民商事商事

14、仲裁民事訴訟行政訴訟勞動仲裁第一節(jié) 平等商事主體之間的爭議解決制度一、民事訴訟制度（一）民事訴訟與民事訴訟法的概念1.民事訴訟的概念民事訴訟是指平等主體的公民之間、法人之間、其他組織之間或者他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛而向人民法院提起訴訟，人民法院依法審理并作出裁決的法律制度。2.民事訴訟法的概念民事訴訟法是指由國家制定的，調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)以及民事訴訟活動的法律規(guī)范的總稱。3.民事訴訟法的基本原則我國民事訴訟法的基本原則主要有：（1）當事人訴訟權(quán)利平等原則。（2）同等原則和對等原則。（3）獨立審判原則。（4）以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則。（5）調(diào)解原則。（6）辯

15、論原則。（7）處分原則。（二）民事訴訟的管轄民事訴訟的管轄是上下級人民法院之間、同級人民法院之間受理和審理第一審民事案件的分工和權(quán)限。級別管轄指上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。地域管轄 指同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，可分為一般地域管轄和特殊地域管轄專屬管轄指法律規(guī)定某些特殊類型的民事案件由專門的人民法院管轄的法律制度。其他管轄制度1.移送管轄移送管轄是人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)案件不屬于本院管轄的，依法將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院的管轄制度。 2.指定管轄指定管轄是指由上級人民法院指定其下級人民法院管轄某案件的管轄制度。3.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是指經(jīng)上級人

16、民法院決定或者同意，將某個案件的管轄權(quán)由上級人民法院轉(zhuǎn)交給下級人民法院，或者由下級人民法院轉(zhuǎn)交給上級人民法院。（三）民事訴訟的當事人民訴法第四十八條 公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。 法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。1.當事人的范圍公民公民可以以自己的名義進行訴訟并享有訴訟權(quán)利、承擔訴訟義務(wù)。法人法人作為當事人，由其法定代表人進行訴訟。其他組織包括私營獨資企業(yè)、合伙組織、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、法人的分支機構(gòu)等等。（四）民事訴訟中的證據(jù)1.證據(jù)的概念和種類民事訴訟中的證據(jù)是指能夠證明民事案件真實的各種資料。根據(jù)民事訴訟法第63條的規(guī)定，證據(jù)有以下幾

17、種：當事人的陳述；書證；物證；視聽資料；電子數(shù)據(jù)；證人證言；鑒定意見；勘驗筆錄。以上證據(jù)必須查證屬實，才能作為認定事實的根據(jù)。2.舉證責任舉證責任是指訴訟當事人所負擔的證明事實真?zhèn)蔚呢熑巍Ｃ袷略V訟中舉證責任分配的一般標準是“誰主張，誰舉證”。但是在特殊情況下，為了更好地保護當事人的利益，法律作出了例外的規(guī)定。（五）期間和送達1.期間期間是指人民法院、當事人、訴訟參與人實施或者完成訴訟活動的期限和日期。期間包括法定期間和人民法院指定的期間。2.送達送達是指人民法院依照法律規(guī)定，通過法定的程序和方式，向當事人和其他訴訟參加人送交各種訴訟文書的行為。（六）對妨害民事訴訟的強制措施妨害民事訴訟行為是指

18、在民事訴訟過程中，當事人、訴訟參與人或者其他人故意實行了妨害訴訟的行為或者故意擾亂法庭秩序的行為。對妨害民事訴訟的行為，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，法院可以采取拘傳、訓(xùn)誡、責令退出法庭、罰款、拘留等強制措施。（七）審判程序起訴和受理審理前的準備開庭審理根據(jù)情形：判決撤訴和缺席判決延期審理訴訟中止和終結(jié)第二審程序?qū)徟斜O(jiān)督程序二、商業(yè)仲裁制度（一）仲裁的概念和特征仲裁是指仲裁機構(gòu)根據(jù)當事人達成的仲裁協(xié)議，按照法定的程序?qū)ζ降戎黧w的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛進行裁決的行為。目前仲裁已經(jīng)成為當事人解決民商事糾紛的重要途徑。仲裁的特征自愿性專業(yè)性保密性靈活性獨立性（二）仲裁法的概

19、念和適用范圍1.仲裁法的概念仲裁法是指由國家制定的，調(diào)整仲裁法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)以及仲裁活動的法律規(guī)范的總稱。2.仲裁法的適用范圍申請仲裁的條件是：發(fā)生糾紛的是平等主體的公民、法人和其他組織之間。爭議的內(nèi)容是合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。仲裁事項的可爭訟性。3.仲裁法的基本原則自愿原則一裁終局原則不公開仲裁原則 （三）仲裁機構(gòu)1.仲裁委員會仲裁委員會是常設(shè)性的仲裁機構(gòu)，獨立于行政機關(guān)，各個仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。 2.仲裁員仲裁員是對仲裁案件進行裁決的人員，仲裁委員會按照不同專業(yè)設(shè)仲裁員名冊。仲裁法第13條第1、2款規(guī)定了仲裁員的任職資格。（四）仲裁協(xié)議1.仲裁協(xié)議的概念和內(nèi)容仲裁協(xié)議是

20、指平等主體的公民、法人和其他組織對已經(jīng)發(fā)生的或者有可能發(fā)生的合同糾紛、其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，當事人雙方自愿約定將糾紛提交仲裁機構(gòu)裁決的書面協(xié)議。2.仲裁協(xié)議的效力仲裁協(xié)議約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍，以及具有其他法律規(guī)定情形的，協(xié)議無效，不具有約束力。（五）仲裁程序1.申請和受理2.仲裁庭的組成3.開庭與裁決仲裁法第五十七條 裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。第二節(jié) 商事主體與政府之間的爭議解決制度一、行政復(fù)議制度（一）行政復(fù)議概述 1、行政復(fù)議的概念與特征行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向行政機關(guān)提出行政復(fù)議申請，由受理機關(guān)依據(jù)法定程序?qū)唧w

21、行政行為進行審查并作出處理決定的行為。 行政復(fù)議具有以下特點：（1）行政復(fù)議程序由行政管理的相對人的申請啟動。（2）行政復(fù)議以具體行政行為為主要審查對。（3）行政復(fù)議必須依法定程序進行。（4）行政復(fù)議是上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)進行監(jiān)督的活動。（二）行政復(fù)議的范圍和管轄 1.行政復(fù)議的范圍中華人民共和國行政復(fù)議法第六條的規(guī)定了公民、法人或者其他組織可以依法申請行政復(fù)議的情形2.行政復(fù)議的管轄一般管轄行政復(fù)議法的第十二條、第十三條、第十四條規(guī)定了行政復(fù)議的一般管轄 特殊管轄：五種情形（三）行政復(fù)議參加人行政復(fù)議參加人是指行政復(fù)議的當事人或者同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或

22、者其他組織。（1）申請人（2）被申請人（3）第三人（四）行政復(fù)議程序 1.行政復(fù)議的申請2.行政復(fù)議的受理3.行政復(fù)議的決定二、行政訴訟制度（一）行政訴訟與行政訴訟法的概念行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院提起訴訟，由人民法院依法審理并作出裁決的法律制度。行政訴訟法是由國家制定的，調(diào)整行政訴訟活動的法律規(guī)范的總稱。（二）行政訴訟法的受案范圍和管轄1.行政訴訟的受案范圍行政訴訟的受案范圍是指人民法院受理行政案件的范圍，即行政相對人可以向法院提起行政訴訟的行政爭議的范圍。2.行政訴訟的管轄行政訴訟的管轄是指各級人民法院、同級

23、人民法院受理第一審行政訴訟案件的權(quán)限和分工 。包括級別管轄和地域管轄。（三）行政訴訟參加人1.原告原告是指能夠依法提起訴訟的公民、法人或者其他組織，必須滿足以下條件：（1）認為具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益；（2）是被訴具體行政行為的相對人；（3）以自己的名義提起行政訴訟。2.被告被告是指原告認為其作出的具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益而向法院提起訴訟，由法院通知其應(yīng)訴的行政機關(guān)。（四）行政訴訟的程序起訴和受理審理執(zhí)行第三節(jié) 商事主體內(nèi)部的勞動爭議解決制度一、勞動爭議概述（一）勞動爭議的概念和范圍1.勞動爭議的概念2.勞動爭議的范圍（二）勞動爭議處理的機構(gòu)和處理原則1.勞動爭議處理的機構(gòu)目前

24、，我國勞動爭議處理機構(gòu)有：勞動爭議調(diào)解組織、勞動爭議仲裁委員會和人民法院。2.勞動爭議處理的原則合法原則。公正原則。及時原則。著重調(diào)解原則。二、勞動爭議的調(diào)解勞動爭議調(diào)解主要是指在相關(guān)組織的主持之下，對勞動者和用人單位之間發(fā)生的勞動爭議通過勸說、教育、宣傳等方式解決的行為。三、勞動爭議仲裁（一）勞動爭議仲裁概述1.勞動爭議仲裁的概念和原則。2.勞動爭議仲裁的管轄。 3.勞動爭議仲裁的參加人。4.勞動爭議仲裁的時效。（二）勞動爭議仲裁的程序1.勞動爭議仲裁的申請2.勞動爭議仲裁的受理3.勞動爭議仲裁的審理4.勞動爭議仲裁的結(jié)案課后練習題1.比較民事訴訟制度和商事仲裁制度的區(qū)別和聯(lián)系？2.哪幾種情

25、形下仲裁協(xié)議無效？3.試述行政復(fù)議的范圍。4.什么是行政賠償？哪些情況下行政機關(guān)應(yīng)承擔賠償責任？5.可以適用勞動爭議調(diào)解仲裁法的勞動爭議包括哪些？第四章 公司法律制度 本章概要本章介紹公司的設(shè)立、組織結(jié)構(gòu)和運行等公司法基本制度。本章重點1.公司的特征。2.公司的設(shè)立條件和資本制度。3.有限責任公司和股份有限公司。本章難點1.公司的特征。2.有限責任公司和股份有限公司之間的區(qū)別和聯(lián)系。第一節(jié) 公司與公司法一、公司的特征 公司是依法設(shè)立的企業(yè)法人。具備以下特征：（一）公司是獨立的法人（二）公司以營利為目的（三）公司是社團性人二、公司法人人格否定公司法人人格否定，是指為防止股東濫用公司人格，保護債權(quán)

26、人權(quán)益，法院在個案中不考慮公司的法人人格，判令股東直接清償公司債務(wù)的法律制度。法人人格否定制度不是對公司人格的徹底的、永久剝奪，而是在特定的法律關(guān)系中暫時地否定。三、公司法公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、運營和終止以及其他對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法應(yīng)有廣義和狹義公司法之分。狹義的公司法，又稱形式意義的公司法，指中華人民共和國公司法。廣義公司法，又稱實質(zhì)意義的公司法，泛指一切有關(guān)公司的法律規(guī)范。第二節(jié) 公司的類型一、無限公司、有限公司依據(jù)股東所負責任的標準，將公司分為無限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。這種分類是立法上的分類，我國公司法所規(guī)定的公司形式僅指有限責任公司和股

27、份有限公司。二、人合公司、資合公司、人合兼資合公司按照公司信用基礎(chǔ)的不同，將公司分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司。人合公司，指以股東的個人信用為公司信用基礎(chǔ)的公司。資合公司，指以公司的資本和資產(chǎn)為公司信用基礎(chǔ)的公司。人合兼資合公司，指公司以股東個人信用兼公司資本信用為其信用基礎(chǔ)的公司。三、本國公司、外國公司、跨國公司以公司的國籍為標準，將公司分為本國公司、外國公司。跨國公司，又稱“多國公司”，指以本國為基地或中心，在其他國家或地區(qū)設(shè)立分支機構(gòu)或子公司，從事國際性生產(chǎn)和經(jīng)營活動的經(jīng)濟組織。四、母公司、子公司（一）母公司、子公司的概念根據(jù)一個公司對另一個公司的控制關(guān)系，將公司分為母公司、子公

28、司。所謂母公司，是指擁有另一個公司多數(shù)表決權(quán)的股份的或者按照協(xié)議的方式對另一個公司實際控制的公司。子公司是指其多數(shù)表決權(quán)的股份被另一個公司所控制或者根據(jù)協(xié)議受另一個公司實際控制的公司。 （二）母公司與關(guān)聯(lián)觀念五、總公司、分公司總公司和分公司是根據(jù)公司內(nèi)部整體和部分關(guān)系或隸屬關(guān)系所作的分類。總公司與分公司是相對而言的。總公司又稱本公司，是指按照公司法設(shè)立的具有法人資格的公司本身。分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的可以獨立從事經(jīng)營活動的機構(gòu)。分公司不具有法人資格。第三節(jié)有限責任公司一、有限責任公司的概念及特征有限責任公司，是指由法定數(shù)量的股東出資依法設(shè)立的，股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，

29、公司以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司具有如下特征：（1）公司股東人數(shù)有最高限制（2）公司募集資本受到限制（3）股東出資轉(zhuǎn)讓受到限制（4）股東承擔有限責任二、有限責任公司的設(shè)立 1股東符合法定人數(shù) 2. 有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額3股東共同制定公司章程 4有公司的名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)5有公司住所（二）有限責任公司的設(shè)立程序根據(jù)公司法及公司登記管理條例的規(guī)定，公司設(shè)立程序如下：1.申請名稱預(yù)先核準2.報經(jīng)審批（如適用）3.訂立公司章程4.認繳出資5.確立公司組織機構(gòu)6.申請登記Attention：以上3-5有時不分先后三、股東出資方式、繳納與法

30、律責任（一）股東出資方式、繳納股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等凡可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)均可以作價出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。（二）股東出資不實的法律責任1民事責任2行政責任3刑事責任四、股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓（一）協(xié)議轉(zhuǎn)讓股東可以將其股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)移給他人。股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的特殊規(guī)則：（1）其他股東過半數(shù)同意（1）其他股東的優(yōu)先購買權(quán) （二）法院強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓人民法院可以執(zhí)行該股東在公司的股權(quán)。其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)（三）因繼

31、承、夫妻共有則產(chǎn)分割而轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司外第三人也可能因繼承、夫妻共有財產(chǎn)分割而發(fā)生。（四）股權(quán)回購有公司法第七十四條規(guī)定情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。五、有限責任公司的組織機構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會（一）股東會1.股東會的組成、法律地位及職權(quán)股東會，是指由公司的全體股東組成的公司最高權(quán)力機構(gòu)。股東會是由股東自然組成，凡公司股東即為股東會成員。股東會對公司重大事項作出決議。公司法第37條第1款規(guī)定了股東會的職權(quán)。2股東會會議（1）股東會會議分為定期會議和臨時會議。（2）股東會的召集和主持。（3）股東會表決權(quán)的行使。 （4）股東會決議。（二）董

32、事會1董事會組成及其法律地位董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)和日常經(jīng)營決策機構(gòu)，是公司的常設(shè)機構(gòu)，對股東會負責。2.經(jīng)理3.董事會的職權(quán)4.董事會會議（三）監(jiān)事會1、監(jiān)事會的設(shè)置及其法律地位有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機關(guān)。監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。（四）股東會、董事會會議無效和撤銷制度股東會、董事會的決議在程序和內(nèi)容方面違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，該決議可被撤銷或被確認無效。 1、撤銷之訴撤銷之訴僅僅適用

33、于股東會、董事會召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的。對于決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，屬于無效決議。有權(quán)提起撤銷之訴的權(quán)利人為股東，而且股東屬于單獨股東權(quán)，訴訟時效為自決議作出之日起60日。 2、 內(nèi)容法律、行政法規(guī)的決議無效公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。決議無效的訴訟是針對決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)，訴訟主體不限于股東，與該決議有關(guān)的利益關(guān)系人都可向法院提起確認決議無效之訴。六、國有獨資公司和一人有限責任公司（一）國有獨資公司國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

34、履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司仍屬于有限責任公司。國有獨資公司因只有一個股東，所以不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。 董事會是國有獨資公司的執(zhí)行機構(gòu)。公司董事會成員有兩部分成員組成，部分董事由國有資產(chǎn)管理機構(gòu)委派。董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表。國有獨資公司設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會的成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低

35、于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。（二） 一人有限責任公司1、一人有限責任公司的概念及其特征一人有限責任公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司 。一人公司具有如下特征：（1）公司中只有一個股東（2）一人有限公司具有法人資格2.一人公司的特別規(guī)定（1）公司設(shè)立規(guī)定。（2）一人公司不設(shè)股東會。（3）一人公司的出資。（4）責任承擔。第四節(jié) 股份有限公司一、股份有限公司的概念與特征股份有限公司，又稱股份公司，是指公司資本分為等額股份，并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。 股份有限公司具有如下特征： （一）股東

36、承擔有限責任（二）公開募集資本（三）公司資本分成均等的股份（四）股東轉(zhuǎn)讓股份不受限制二、股份有限公司的設(shè)立（一）股份有限公司設(shè)立條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。（2）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額。（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。（6）有公司住所。（二）公司設(shè)立程序 發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。無需向社會公眾招募，其設(shè)立程序與有限責任公司的設(shè)立基本相同。募集設(shè)立募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一

37、部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。（三）發(fā)起人的法律責任（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任。（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔賠償責任。三、股份有限公司的組織機構(gòu)（一）股東大會1.股東大會的組成及其職權(quán)2.股東大會會議種類3.股東大會會議的召集和主持4.股東的提案權(quán)5.股東出席股東大會會議和表決權(quán)的行使6.股東大會的決議（二）董事會1、董事會的法律地位、組成股份有限公司必須依法設(shè)置董事會，董事會是公司業(yè)務(wù)執(zhí)行和日常

38、經(jīng)營決策的常設(shè)機關(guān)。董事會的法律地位、職權(quán)同有限責任公司。股份公司董事會成員為5至19人。（三）監(jiān)事會股份有限公司必須設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的股東代表由股東（大）會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 四、上市公司（一）上市公司的概念、特征上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司具有如下基本特征：（1）上市公司是股份有限公司（2）股票已經(jīng)公開發(fā)行 （3）公司股票在證券交易所上市交易 （二）公司上市的條件根據(jù)證券法第50

39、條第1款規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，應(yīng)具備下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；（4）公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。（三）上市公司的特別規(guī)定1、處分公司資產(chǎn)的特別規(guī)定2、獨立董事特別規(guī)定3、關(guān)聯(lián)關(guān)系特別規(guī)定第五節(jié) 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一、股份的發(fā)行（一）股票發(fā)行的條件公司法、證券法、股票發(fā)行與交易管理暫行條例等法律、行政法規(guī)對股票的發(fā)行都作了規(guī)定。（二）股份發(fā)行的原則和價格同股同權(quán)、

40、不得低價發(fā)行二、股份的轉(zhuǎn)讓股東可以自由轉(zhuǎn)讓其股份，但對下列特殊人員股票的轉(zhuǎn)讓，公司法給予一定的限制：第一，發(fā)起人持有的本公司股票，一年限售期。第二，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓的限制。第三，公司收購自己股票的限制。（三）股份轉(zhuǎn)讓的方式 1無記名股票的轉(zhuǎn)讓無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。2記名股票的轉(zhuǎn)讓記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。第六節(jié) 公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)一、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公

41、司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格：公司法第146條規(guī)定了不得擔任董監(jiān)事高管的人員。公司法第51條第4款規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。二、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù) （一）董事、監(jiān)事、高級管理人員的基本義務(wù)為了維護公司及公司股東的權(quán)益，公司法規(guī)定了董事、監(jiān)事及高級管理人員的基本義務(wù)。主要有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。第七節(jié) 股東的權(quán)利和義務(wù)一、股東的權(quán)利利潤分配權(quán)出席股東會會議和表決權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)知情權(quán)優(yōu)先認股權(quán)剩余財產(chǎn)分配權(quán)（一）起訴權(quán)1、直接訴訟直接訴訟，是指股東自身權(quán)益受到直接侵害，股東為其自身利益而以身份對公司或者其他侵權(quán)人提起的訴訟。 2、代表訴

42、訟代表訴訟，又稱派生訴訟、間接訴訟，是指當公司的權(quán)益受到他人侵害時，為了公司的利益，股東代表公司并以股東自己的名義所提起的訴訟。 二、股東的義務(wù)股東享有權(quán)利的同時，必須承擔相應(yīng)的義務(wù)。股東的義務(wù)主要有：（1）向公司繳納出資（或股款）的義務(wù)；（2）不得侵占公司財產(chǎn)的義務(wù)；（3）遵守公司章程；（4）誠信義務(wù)等。第七節(jié) 公司債券一、公司債與公司債券的概念公司債是公司依照法定條件和程序，通過發(fā)行有價證券的形式，向社會公眾募集資金所產(chǎn)生的債務(wù)。公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。公司債券是公司債的法律表現(xiàn)形式，公司債是公司債券的實質(zhì)內(nèi)容。公司法使用的是公司債券。兩者在使

43、用上一般不加區(qū)分，含義相同。二、公司債與股份、其他債務(wù)的比較（一）公司債與公司般借貸之債的區(qū)別1權(quán)利主體不同2債權(quán)憑證性質(zhì)不同3債權(quán)內(nèi)容不同 （二）公司債與股份的異同公司債與股份的相同之處在于：兩者均為公司籌集資金的手段；兩者的權(quán)利憑證，即公司債券與股票均為有價證券，具有流通性。公司債與股份有以下本質(zhì)的區(qū)別：1股份的所有人是公司的股東，而公司債券的所有人是公司的債權(quán)人。2公司債的利率一般是固定的，而股份的紅利有無、多少取決于公司經(jīng)營情況。3公司債期限屆滿，公司應(yīng)向債權(quán)人歸還本金，而公司股東在公司成立不得請求公司歸還其出資，只能依法轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。三、公司債的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（一）公司債券的發(fā)行條件具體由

44、證券法第16條、第18條作出規(guī)定。（二）公司債的發(fā)行程序（三）公司債的轉(zhuǎn)讓。第八節(jié) 公司財務(wù)會計制度一、公司財務(wù)、會計制度公司應(yīng)當按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政主管部門的規(guī)定，建立本公司的財務(wù)、會計制度。財務(wù)、會計報告應(yīng)包括以下財務(wù)會計報表及附屬變動表：資產(chǎn)負債表、損益表、財務(wù)狀況變動表、財務(wù)情況說明書、利潤分配表。 二、公司的利潤分配根據(jù)公司法規(guī)定，公司當年有稅后利潤時，按以下順序分配：第一，彌補虧損第二，提取法定公積金和法定公益金。第三，分配股利 第九節(jié) 公司解散與清算一、公司解散的概念和解散原因（一）公司任意解散的原因 任意解散，又稱自愿解散，是指公司基于其公司或股東的意志而自行終止公司

45、。具體包括：1.公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)。 2.股東會決定解散。 3.公司的合并和分立。 （二）公司強制解散公司強制解散，是指公司非因自身的意愿而因第三人的干預(yù)而被迫解散。導(dǎo)致公司強制解散的情形如下：1.法院判決解散。 2.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷。 3.公司破產(chǎn)。 二、公司清算公司清算是指公司解散后，處分其財產(chǎn)，終結(jié)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律行為。公司清算是公司終止的必經(jīng)程序，且在公司解散之后，必須依法組成清算組進行清算，否則將承擔法律責任。公司清算完畢，向公司登記機關(guān)申請注銷登記，公司法人資格從此消滅。三、清算義務(wù)人及法律責任（一）清算義務(wù)人清算義務(wù)人，又稱

46、清算義務(wù)主體，是指負有組成清算組，組織清算工作，啟動清算程序義務(wù)的自然人或法人。公司解散之后，需由清算義務(wù)人負責組成清算組。在普通清算中，（1）有限公司的全體股東為公司清算義務(wù)人；（2）股份公司的董事、控股股東為公司清算義務(wù)人。公司解散后，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東有義務(wù)依法組成清算組對公司進行清算。 （二）清算義務(wù)人的職責和民事責任1.未盡清算義務(wù)的民事賠償責任。 2.惡意處置財產(chǎn)的賠償責任。 3.騙取公司注銷登記的民事賠償責任。 4.清償責任。 5.對外承諾的擔保責任。 6.違反出資義務(wù)的連帶清償責任。 課后練習題1.簡述公司概念和特征。2.簡述我國公司的出資制度。3

47、.簡述代表訴訟的特征、行使條件。4.簡述股東出資不實的法律責任。5.比較股份有限公司與有限責任公司的特征。6.試述股東會會議瑕疵及法律救濟。7.董事、高級管理人員不得有哪些行為？第五章 合伙企業(yè)法與個人獨資企業(yè)法 本章概要本章介紹合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的設(shè)立、組織結(jié)構(gòu)和運行等基本制度。本章重點1.合伙企業(yè)的特征，合伙企業(yè)的設(shè)立條件、財產(chǎn)制度、事務(wù)執(zhí)行、與第三人的關(guān)系，入伙和退伙。2.個人獨資企業(yè)的特征和責任承擔。本章難點1.合伙企業(yè)的財產(chǎn)制度和事務(wù)執(zhí)行。2.各種合伙企業(yè)之間的區(qū)別和聯(lián)系。第一節(jié) 合伙企業(yè)法概述一、合伙企業(yè)概述（一）合伙的概念所謂合伙，是指合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤

48、、共擔風險而組成的聯(lián)合。 合伙分民事合伙與商事合伙。 （二）合伙企業(yè)的概念與特征合伙企業(yè)是指依法設(shè)立，由兩個以上的合伙人依照合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共擔風險，共享收益，由全部或部分合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性非法人組織。合伙企業(yè)具有以下法律特征：1.成立合伙企業(yè)必須以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。 2.合伙人應(yīng)當共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險。 3.合伙企業(yè)是非法人組織。 4.合伙企業(yè)具有相對獨立性。 二、合伙企業(yè)法（一）國外合伙企業(yè)的立法概況1804年的法國民法典規(guī)定了民事合伙，而德國也仿效法國在其德國民法典中規(guī)定了民事合伙。20世紀中期以后，大陸法系和英美法系的國家都對合

49、伙企業(yè)的法律地位作出了新的規(guī)定。（二）我國的合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法共六章，對各類合伙企業(yè)的設(shè)立、合伙企業(yè)的財產(chǎn)、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系、入伙和退伙、解散及清算等問題作出了明確規(guī)定。 第二節(jié) 普通合伙企業(yè)一、普通合伙企業(yè)的設(shè)立（一）普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件普通合伙企業(yè)是指兩個以上的普通合伙人，依照合伙協(xié)議共同組建的，由全體合伙人對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任的合伙企業(yè)。 設(shè)立普通合伙企業(yè)，需要具備以下條件：1.有兩個以上合伙人2.有書面合伙協(xié)議3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 （二）普通合伙企業(yè)的設(shè)立程序1.訂立合伙協(xié)

50、議2.依照合伙協(xié)議履行出資義務(wù) 3.設(shè)立登記 二、普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)制度（一）普通合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn) 合伙企業(yè)的財產(chǎn)應(yīng)歸全體合伙人共有 。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，除非法律另有規(guī)定。（二）普通合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的處分1.合伙人相互之間的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓通知其他合伙人，無須征得同意。2.合伙人財產(chǎn)份額的對外轉(zhuǎn)讓經(jīng)其他合伙人的一致同意優(yōu)先購買權(quán)合伙協(xié)議另有約定的除外。3.合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)經(jīng)其他合伙人一致同意；否則無效。三、普通合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（一）普通合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行方式1.由全體合伙人共同執(zhí)

51、行合伙事務(wù) 2.由一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 3.由各合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù) 4.由合伙人以外的人執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù) （二）普通合伙企業(yè)的表決方式合伙協(xié)議約定的表決辦法。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。如果合伙企業(yè)法另有規(guī)定的，則依照其規(guī)定。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的重大事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。 （三）普通合伙企業(yè)的利潤分配與虧損承擔利潤分配、虧損分擔遵循以下順序確定：按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均

52、分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。否則，該約定屬于無效約定，不具有法律約束力（四）合伙人在事務(wù)執(zhí)行中的法律義務(wù)競業(yè)禁止 不得自我交易不得損害本合伙企業(yè)利益不得越權(quán)四、普通合伙企業(yè)與第三人關(guān)系（一）普通合伙人的對外代表權(quán)每一個合伙人都有平等的參與合伙企業(yè)經(jīng)營管理活動的權(quán)利，所以，每個合伙人都有合伙企業(yè)的對外代表權(quán)。由于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的方式不同，合伙企業(yè)的對外代表權(quán)也有所不同。（二）普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償1.對于合伙企業(yè)的債務(wù)2.合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù) 3.人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時 五、普通合伙企業(yè)的入伙、退伙（一）普通合伙企業(yè)

53、的入伙入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為。1.入伙的程序 2.入伙的法律效果 （二）普通合伙企業(yè)的退伙退伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而不再具有合伙人資格的法律行為。1.自愿退伙2.法定退伙3.開除退伙 退伙的法律效果退伙的法律效果主要體現(xiàn)在以下三個：第一，繼承發(fā)生 第二，財產(chǎn)結(jié)算 第三，責任承擔 六、特殊的普通合伙企業(yè)（一）特殊的普通合伙企業(yè)的由來依據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，以專門知識和技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。例如律師事務(wù)所、會計事務(wù)所、醫(yī)師事務(wù)所、設(shè)計師事務(wù)所等 （二）特殊

54、的普通合伙企業(yè)的法律規(guī)定1.特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍 2.特殊的普通合伙企業(yè)的責任承擔3.特殊的普通合伙企業(yè)的名稱 4.特殊的普通合伙企業(yè)合伙人的責任追究5.特殊的普通合伙企業(yè)的法律保護第三節(jié) 有限合伙制度一、有限合伙企業(yè)概述 （一）有限合伙企業(yè)的由來有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任的合伙組織。（二）有限合伙企業(yè)的特點1.有限合伙企業(yè)由兩類合伙人組成。2.有限合伙人不參與企業(yè)的管理 ，只有檢查監(jiān)督權(quán) 。3.有限合伙企業(yè)仍然是非法人組織 4.有限合伙企業(yè)的獨立性比普通的合伙企業(yè)更

55、加明顯。二、有限合伙企業(yè)的設(shè)立（一）有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件設(shè)立有限合伙企業(yè)應(yīng)當具備下列條件：1.由兩個以上五十個以下的合伙人設(shè)立2.有書面合伙協(xié)議 3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資 4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 （二）有限合伙企業(yè)的設(shè)立程序1.訂立合伙協(xié)議2.依照合伙協(xié)議履行出資義務(wù) 3.設(shè)立登記 三、有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)制度有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)制度基本上與普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)制度相同，不同點：有限合伙中的有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，不必經(jīng)全體合伙人一致同意，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人。有限合伙企業(yè)中

56、，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。四、有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行制度也有特殊規(guī)定，但除了下列特殊規(guī)定之外，其事務(wù)執(zhí)行都可以適用普通合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的一般規(guī)定：（一）有限合伙企業(yè)的特殊事務(wù)執(zhí)行方式有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)。（二）有限合伙人的法律義務(wù)1.競業(yè)禁止的例外。2.自我交易禁止的例外。3.賠償責任。除去上述幾點例外，有限合伙人的法律義務(wù)可以適用普通合伙人法律義務(wù)的一般規(guī)定。五、有限合伙企業(yè)與第三人關(guān)系（一）有限合伙企業(yè)的債務(wù)清償有限合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。普通合伙人以

57、其個人全部財產(chǎn)對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。有限合伙人只以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。（二）有限合伙人的債權(quán)人與合伙企業(yè)的關(guān)系有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。六、有限合伙人的入伙與退伙（一）有限合伙人的入伙有限合伙人入伙的條件和程序與普通入伙人相同。 （二）有限合伙人的退伙有限合伙人的自愿退伙和開除退伙條件與普通合伙人相同，但是法定退伙的條件卻稍有不同。有限合伙人退伙的特殊法律效果： （1）繼承的發(fā)生。其繼承人或者權(quán)利承受人可以

58、依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格 （2）責任的承擔。以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。 （三）有限合伙企業(yè)的性質(zhì)變更有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。第四節(jié) 合伙企業(yè)的解散清算及法律責任一、合伙企業(yè)的解散與清算（一）合伙企業(yè)的解散1.解

59、散的概念。2.解散的事由 。（二）合伙企業(yè)的清算1.清算人的確定 2.清算人的職責 3.清償順序及剩余財產(chǎn)的分配。二、合伙企業(yè)的法律責任（一）合伙企業(yè)設(shè)立期間的法律責任（二）合伙企業(yè)經(jīng)營期間的法律責任（三）合伙企業(yè)清算期間的法律責任四、其他法律責任合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當依法承擔違約責任。有關(guān)行政管理機關(guān)的工作人員違反規(guī)定，濫用職權(quán)、徇私舞弊、收受賄賂、侵害合伙企業(yè)合法權(quán)益的，依法給予行政處分。違反規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。合伙企業(yè)應(yīng)當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付的，先承擔民事賠償責任。第五節(jié) 個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)概述（一）個人獨資企業(yè)的概念與特

60、征個人獨資企業(yè)，又稱“個人企業(yè)”、“獨資企業(yè)”，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體 個人獨資企業(yè)具有以下法律特征：（1）個人獨資企業(yè)的投資主體具有單一性 （2）個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)歸投資人個人所有 （3）投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 （4）個人獨資企業(yè)不是獨立的企業(yè)法人 （二）個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別1.兩者成立的條件不同2.兩者的組織形式不同3.兩者的經(jīng)營權(quán)利不同 4.兩者的清算程序不同 二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件1.投資人為一個自然人。2.有合法的企業(yè)名稱。3.有投資人申