TRIPS知識產(chǎn)權臨時措施在中國、歐盟及德國的比較研究

1、TRIPS知識產(chǎn)權暫時方法在中國、歐盟及德國的比力研究摘要：要有用庇護知識產(chǎn)權，除美滿實體法外，還應器重步伐法。TRIPS協(xié)議中知識產(chǎn)權的實行范例，尤其暫時方法英Prvisinaleasures；德Einsteiligeassnahe，更是國表里知識產(chǎn)權庇護的緊張課題。中國自2000年開始的相干執(zhí)法修訂，成效卓著，但也存在一些題目；歐盟2022年4月公布的一項專門針對知識產(chǎn)權實行的準那么中，明白了知識產(chǎn)權暫時方法的團體詳細范例；德國因現(xiàn)存民事訴訟法中的暫時方法較為成熟，對有用TRIPS暫時方法的壓力也相對較輕，但也不乏題目。本文旨在以執(zhí)法比力的方法，對我國如今的暫時方法例范做出客不雅的評價，借

2、助圖表闡發(fā)法，尋到此中存在的題目；分析歐盟及德國的上風與不敷，對我國的下一步生長提出一點思索。關鍵字：知識產(chǎn)權庇護、訴前暫時方法、暫時禁令、歐盟知識產(chǎn)權、TRIPS協(xié)議。一、TRIPS協(xié)議中的暫時方法簡述?與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議?下稱TRIPS協(xié)議與?1994年關稅與貿(mào)易總協(xié)定?GATT1994、?辦事貿(mào)易總協(xié)定?GATS配合構成了T協(xié)議的三大支柱。根據(jù)TRIPS三個根本原那么中的最低庇護原那么，知識產(chǎn)權庇護中，步伐法上的最低庇護尺度也被寫入了協(xié)議.如今許多國度按照TRIPS第50條對知識產(chǎn)權暫時庇護方法舉行的執(zhí)法移植事情，正是出于該原那么的要求。TRIPS暫時方法所庇護的權利范例包羅：著作

3、權及其毗鄰權、商標權、地理標識、產(chǎn)業(yè)品外不雅方案、專利權、集成電路布圖方案及貿(mào)易奧秘。依暫時方法之目的可將其分為兩類：制止侵權的暫時方法與證據(jù)保全方法。制止侵權的方法包羅制止已經(jīng)產(chǎn)生以及馬上產(chǎn)生的陵犯。假設任何拖延將給權利人造成不成補充的損害時，法院應當有權在不聽取對方當事人報告inauditaalteraparte的環(huán)境下決定接納暫時方法，防范損害產(chǎn)生或制止損害擴大。保存侵權證據(jù)現(xiàn)實就是證據(jù)保全。證據(jù)是確認侵權的按照，是后期訴訟中法院做出訊斷不成缺少的根據(jù)。為包管侵權舉動有據(jù)可查，尤其是當有關證據(jù)顯然有被燒毀的傷害時，法院有權依申請決定接納證據(jù)保全方法，保存相干證據(jù)。二、知識產(chǎn)權暫時方法在歐

4、盟及德國的有用環(huán)境TRIPS在德國的有用，必須思量歐盟法與德國海內(nèi)法的雙重執(zhí)法環(huán)境。在履歷了一段恒久的爭論后，歐洲議會及歐盟理事會在2022年4月29日公布了一項關于實行知識產(chǎn)權的準那么Rihtlinie2022/48/EG。其目的在于包管創(chuàng)造人與創(chuàng)作者可以或許得到因創(chuàng)造或創(chuàng)作所帶來的合法收益。Rihtline2022/48/EG要求成員國對仿造、盜版接納有用公正的，具有威懾性的制裁方法。TRIPS中所提及的知識產(chǎn)權的實行題目，準那么中也舉行了詳細劃定。比方：TRIPS第41條第2款劃定的“一樣平常責任被包羅在了準那么的第3條中；準那么第6條對TRIPS第43條中的證據(jù)原那么舉行了越發(fā)詳細、有

5、用的劃定；TRIPS第50條防范知識產(chǎn)權受到陵犯的暫時方法，在準那么的第9條中被越發(fā)的詳細化了；至于TRIPS第50條第1款b中所述的證據(jù)保全，那么在準那么的第7條中單獨做了細致的劃定。一RL2022/48/EG中暫時方法的權利范例該準那么要求成員國必須在2022年4月29日之前宣布該準那么的海內(nèi)法有用劃定。該準那么第2條第1款劃定：準那么有用于任何一種陵犯知識產(chǎn)權的舉動。按照歐盟委員會2022年最新的執(zhí)法說明，受準那么庇護的知識產(chǎn)權包羅：著作權及其毗鄰權、數(shù)據(jù)庫制造者的特別權ShutzrehtesuigenerisderHerstellervnDatenbanken、集成電路布圖方案權、商標

6、權、產(chǎn)業(yè)品外不雅方案權、專利權、地理標識權、植物新品種權及商號權。二RL2022/48/EG中暫時方法的分類按照暫時方法之目的，準那么中的知識產(chǎn)權暫時方法可分為三類：證據(jù)保全方法準那么第7條、制止侵權的暫時方法第9條和保全方法第9條。1.按照準那么第7條，當知識產(chǎn)權侵權舉動產(chǎn)生或產(chǎn)生在即，法院有權依申請，對申請所涉及的侵權終究接納快速、有用的暫時證據(jù)保全方法，但以所涉及的機密信息受到庇護為條件。證據(jù)保全方法可包羅兩種方法：附帶或不附帶監(jiān)禁樣品的細致形貌AusfuehrliheBeshreibung；對侵權貨品實行物權上的扣押/查封DingliheBeshlagnahe，需要時可對消費者以及或貨

7、品謀劃者必須的質料、裝備和隸屬的書面質料實行扣押/查封。必要夸大的是，證據(jù)保全的目的在于保存相干證據(jù)，而非防范或制止侵權舉動。固然，假設因證據(jù)保全而實行了上述的扣押方法，那么，在終究上也到達了必然的制止或防范侵權的結果。但這并非其目的地點，它與制止侵權的暫時方法相區(qū)別。2.準那么第9條第1款a句劃定：為防范馬上產(chǎn)生的或制止已經(jīng)產(chǎn)生的侵權舉動，法院有權依權利人申請做出裁定，對申請中所稱的侵權人實行防范或制止侵權舉動的暫時方法。該暫時方法實在與TRIPS協(xié)議中的“制止侵權方法原那么上是雷同的。但該準那么還做出了新的劃定：只要歐盟成員國海內(nèi)法有相干劃定，法院有權在需要時，裁定通過實行暫時的逼迫性罰款

8、Zangsgelder來制止相應的侵權損害繼承舉行；大概裁定對繼承舉行中的侵權舉動提供需要的包管，包管后，有侵權疑心的舉動將能繼承舉行，但該包管必須足以包管權利人所受的損害可以或許得到補償。這現(xiàn)實就是反包管，必然程度上它可以淘汰因錯誤暫時方法或權利濫用帶來的損害，在許多時間也為申請人提供了與扣押雷同、乃至更有用的保障。不外，反包管額度的設定還需進一步明白。別的，制止侵權方法的裁定還可以針對中心人ittelspersn做出，只要該中心人的舉動被以陵犯知識產(chǎn)權為目的的第三人所必要時。這一點上，TRIPS未做出相干劃定。按照準那么第9條第1款b句，為制止侵權產(chǎn)物進入流暢范疇，可通過制止侵權方法，將有

9、疑心的侵權物品舉行扣押或送還權利人。3.準那么第9條還明白了另一種有用的暫時方法：保全方法Siherungs-assnahe。歐盟成員國有任務給予海內(nèi)法院實行暫時保全方法的權利。當申請人可以或許證實所稱的損害使侵權補償成為題目即：難以受償時，法院可以依職權裁定，對被申請人的動產(chǎn)及不動產(chǎn)實行扣押。保全方法可包羅查封銀行賬號、見告關于其銀行、金融、貿(mào)易的相干資料信息大概見告得到這些資料的方法，以及對其他相干產(chǎn)業(yè)物Veregenserte實行扣押。現(xiàn)實上，這與我國產(chǎn)業(yè)保全方法的結果雷同。根據(jù)準那么，申請人須提供統(tǒng)統(tǒng)可合法獲得的證據(jù)證實權利人和侵權終究。為保障被申請人的權利及防范暫時方法的濫用，申請人

10、須交納押金或提供包管。告急環(huán)境下當任何拖延都市給權利人帶來不成補充的損害時，暫時方法的決定可以不聽取對方當事人報告而做出。該情況下做出的暫時方法決定可以由被申請人提出復審。復審中，必須聽取被申請人報告，舉行言詞辯說。法院依職權可變動、消除、或確認暫時方法決定。假設申請人在一按限期內(nèi)不提起相干訴訟，法院可依被申請人申請消除暫時方法或通過其他途經(jīng)使其歸于無效。該限期可由法院劃定，法院沒有劃定的，以20個事情日或31個日歷日中最長的為限。假設暫時方法被消除，大概因申請人的不作為而歸于無效，大概底子就不存在侵權，被申請人有權主張對因實行暫時方法而帶來的損害舉行補償?？梢?，準那么劃定的步伐是與TRIPS

11、同等的。三德國海內(nèi)法中的暫時方法如今德國暫時方法尚停頓在民事訴訟法中的傳統(tǒng)劃定上。其民訟法例定，全部的產(chǎn)業(yè)權第916條都可以通過假扣押Arrest、暫時處分einsteiligeVerfuegung和證據(jù)保全Beeissiherung來舉行訴前暫時庇護。知識產(chǎn)權是典范的產(chǎn)業(yè)性權利，以是，無論是專利權照舊植物新品種權，都能得到暫時方法的庇護。只管其分類與TRIPS及歐盟法暫時方法的分類有所差異，但其成效是相通的。通過下表，我們可以歸納綜合地相識德國訴訟法中的暫時方法。表1：德國暫時方法分類表，假設圖表不克不及正常表現(xiàn)，請點擊此處下載原文的PDF版本.zhuinu.n舉行閱讀暫時方法分類細分建立來

12、由實行本領假扣押對物假扣押德民訴法第917條假設不實行扣押，將使將來的付出訊斷或裁定的逼迫實行受到傷害交付保管人保管、下令當事報酬必然舉動或抑制為必然舉動，尤其是抑制對不動產(chǎn)的讓與、設置包袱或抵押德民訴法第938條對人假扣押第918條僅當對物假扣押被去除在思量范疇之外，且權利人無任何別的具有雷同結果的選擇可以保障其喪失時逮捕Verhaftung及其他限定人身自由暫時處分保障性處分第935條Siherungsverfuegung假設近況變動，當事人的權利將不克不及實現(xiàn)，或顯著地難于實現(xiàn)時對爭議標的物實行保障性的處分范例性處分第940條Regelungsverfuegung只有當該預先性范例對付制

13、止龐大損害、防范迫切的強橫舉動，或保障權利和睦來說成為需要時，才氣對有辯論的執(zhí)法干系實行該種暫時處分。對爭議中的執(zhí)法干系舉行預先范例,并利于保障“權利和睦Rehtsfrieden證據(jù)保全第485至494a條只有當證據(jù)將歸于去除或其利用受到嚴峻影響時如今只容許接納三種證據(jù)情勢：勘驗Augen-sheinnahe,扣問證人Zeugenvernehung或斷定Sahverstaendigen-begutahtung只管德國訴前方法已經(jīng)較為詳細，但仍有一些題目必要修改。比方：證據(jù)保全制度中的證據(jù)情勢必須擴寬。這一點上，中國的履歷值得鑒戒；訴前證據(jù)保全中被申請人的補償哀求權也應當明白。由于德國立法者一向

14、審慎的態(tài)度，暫時方法的立法上遲遲未見官方方法，并不克不及代表他們在這個題目上真的“落伍了。隨著歐盟執(zhí)法的生長，在暫時方法方面，他們力圖一種高度的同一，從而淘汰后期執(zhí)法理論中因各國差異而產(chǎn)生的題目。RL2022/48/EG移植一旦完成，其知識產(chǎn)權暫時方法例范將有質的奔騰。三、中國有用TRIPS暫時方法的近況與題目與德國粹者提倡的體系化團體修改方法相對，中國在知識產(chǎn)權暫時方法方面的革新接納了“一對一的方法，即：別離針對詳細的知識產(chǎn)權范例如：專利權、著作權等舉行逐一的增補劃定和司法說明。自三部重要知識產(chǎn)權執(zhí)法最新修訂以來至2022年10月，全王法院共受理訴前禁令案300件，現(xiàn)實支持率到達88.89；

15、共受理訴前證據(jù)保全案470件，現(xiàn)實支持率到達76.20。與興隆國度比擬，比例也是高的.從框架上看，我國知識產(chǎn)權暫時方法的分類很樂成。從現(xiàn)有成文劃定中，我們可歸納出三種范例的知識產(chǎn)權暫時方法：制止侵權方法，產(chǎn)業(yè)保全及證據(jù)保全方法。這三項方法相輔相成，缺一不成。脫離制止侵權方法，產(chǎn)業(yè)保全將失去意義，由于損害結果會無窮擴大；沒有了產(chǎn)業(yè)保全，權利人的喪失難以得到補償保障；而假設沒有證據(jù)保全，其他兩種方法就失去了需要的證據(jù)支持，后期的訊斷將很難舉行。這三項暫時方法具有很強的可操縱性，只要權利人能對他們舉行機動的組合運用，其權利將受到很好的庇護。明白產(chǎn)業(yè)保全在暫時方法中的職位，是我國有用TRIPS歷程中的

16、一個打破。這與歐盟準那么中的分類不謀而合，充實表現(xiàn)了我國暫時方法分類上的前瞻性。但如今海內(nèi)知識產(chǎn)權暫時方法執(zhí)法范例漫衍較散，借助下表，我們會有較為清楚的外表：表2：中國知識產(chǎn)權暫時方法法例一覽表,假設圖表不克不及正常表現(xiàn)，請點擊此處下載原文的PDF版本.zhuinu.n舉行閱讀權利范例與暫時方法相干的執(zhí)法條文專利權?專利法?第61條?專利法實行細那么?2002修訂第87條，第88條3款，第89條11款。?最高人民法院關于對訴前制止侵占專利權舉動有用執(zhí)法題目的多少劃定?2001著作權及其毗鄰權?著作權法?2001修正第49、50條?盤算機軟件庇護條例?2002第26、27條?最高人民法院關于審理

17、著作權民事糾紛案件有用執(zhí)法多少題目的說明?2002第1條，第30條商標專用權?商標法?2001修正第53、57、58條。?最高人民法院關于審理商標案件有關統(tǒng)領和執(zhí)法有用范疇題目的說明?2002，第1條第7、8、9款?最高人民法院關于訴前制止侵占注冊商標專用權舉動和保全證據(jù)有用執(zhí)法題目的說明?2002集成電路布圖方案?最高人民法院關于開展涉及集成電路布圖方案案件審訊事情的照顧?2001第1條第4款。?集成電路布圖方案庇護條例?2001，第32條。有用于以上權利糾紛的相干訴訟法例：證據(jù)保全方法：?民事訴訟法?第74條；?最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的多少劃定?第23條、24條。產(chǎn)業(yè)保全方法：?民事

18、訴訟法?第93至96條、第99條；?最高人民法院關于有用中華人民共和百姓事訴訟法多少題目的意見?的第98條上表所列范疇中，暫時方法已被明白劃定在了執(zhí)法條文及司法說明中。但對陵犯商號、地理標識、貿(mào)易奧秘、植物新品種權的舉動是否可以或許有用雷同的暫時方法，執(zhí)法未做說明。不外，假設糾紛涉及的地理標識是?商標法實行條例?第6條中劃定的“證實商標或“團體商標，那么，因這類地理標識受到陵犯而提出的暫時方法應當可以參照?最高人民法院關于訴前制止侵占注冊商標專用權舉動和保全證據(jù)有用執(zhí)法題目的說明?來實行。除此之外，包羅2022年公布的?地理標記產(chǎn)物庇護劃定?也未提及暫時方法有用題目。貿(mào)易奧秘固然在?反不合法競

19、爭法?第10、25條中得到了劃定，但實體法仍很不美滿，暫時方法的題目也尚未提及。按照蔣志培法官的不雅點，要將暫時庇護方法擴展到庇護貿(mào)易奧秘上，如今海內(nèi)法中僅有一個條款可以作為根據(jù)，即?最高人民法院關于貫徹實行中華人民共和百姓法通那么多少題目的意見?中的第162條.對這兩個題目，應當在盡快美滿相干實體法的同時，明白權利實行范例。植物新品種方面雖也未明白暫時方法的有用。但2022年11月?最高人民法院關于審理侵占植物新品種權糾紛案件有用執(zhí)法多少題目的說明征求意見稿?第5條劃定對該類糾紛，法院不受理訴前制止侵權和證據(jù)保全暫時方法的申請。只管這只是一個意見征求稿，但它表達了如今對這一題目的根本態(tài)度。做

20、出如許的劃定是得當?shù)?。訴前暫時方法影響宏大，而植物新品種庇護在國際上尚有諸多不合，它也并非TRIPS的庇護東西；在海內(nèi)，對它的庇護更多是行政性的，缺乏相干司法理論，以是如今并無需要把庇護門檻提得過高。但與植物新品種相干的實體法應當盡快美滿。中國知識產(chǎn)權暫時方法步伐中的題目中國如今的知識產(chǎn)權暫時方法例范在表現(xiàn)了針對性的同時，捐軀了相應的體系性與同一性。同為暫時方法，制止侵權、產(chǎn)業(yè)保全及證據(jù)保全都有各自差異的有用步伐；庇護專利和集成電路的制止侵權方法與庇護商標及著作權的制止侵權方法也都有部門差異。為了說明存在的步伐差異，我們將借助下表來得到一個全面、直不雅的相識：制止侵權方法步伐證據(jù)保全步伐產(chǎn)業(yè)保

21、全步伐有用的權利糾紛范例專利、集成電路布圖方案商標專用權、著作權專利、集成電路布圖方案商標專用權、著作權全部知識產(chǎn)權階段1向法院申請必須權利人及好壞干系人向指定的45此中級人民法院1之一提出書面申請必須權利人及好壞干系人向中級人民法院或最高法院指定的低級法院2提出書面申請面必須法院也可自動接納保全必須法院也可自動接納保全必須法院也可自動接納保全階段2舉證必須必須必須必須必須聽取對方當事人報告非必須由法院決定非必須由法院決定非必須由法院決定-包管必須必要時須追加包管必須必要時須追加包管可要求提供包管會涉及被申請人產(chǎn)業(yè)喪失的，可要求提供包管必須反包管抑制原那么上抑制但申請人同意的除外容許階段3做出

22、決定必須48小時內(nèi)；裁定后5日內(nèi)必須照顧被申請人必須48小時內(nèi)；裁定后5日內(nèi)必須照顧被申請人必須48小時內(nèi)；凍結產(chǎn)業(yè)后立即照顧被實行人階段4實行立即立即立即階段5執(zhí)法接濟復議檢察收到裁定后10日內(nèi)可申請復議一次復議期間不斷止實行收到裁定后10日內(nèi)可申請復議一次復議期間不斷止實行可復議一次復議期間不斷止實行消除必須當實行后15日內(nèi)未告狀時必須當實行后15日內(nèi)未告狀時必須當實行后15日內(nèi)未告狀時必須當實行后15日內(nèi)未告狀時階段7對被申請人的補償必須必須必須必須12002年的數(shù)據(jù)，參照蔣志培，?入世后的知識產(chǎn)權審訊事情二?第21頁2400余此中級法院做為一審法院，另有些少量的下層法院經(jīng)各高院指定，可

23、以受理一審案件。參照蔣志培，?入世后的知識產(chǎn)權審訊事情二?第21頁注：“表現(xiàn)未作明文劃定；暗影部門表現(xiàn)存在差異。通過比擬，三種暫時方法步伐間的差異重要如下：1、制止侵權方法步伐中的差異制止侵權方法步伐總體上是同等的，僅在幾個環(huán)節(jié)中有一些差異，部門差異的存在是得當?shù)娜绶ㄔ旱慕y(tǒng)領權，但有的應當制止：聽取對方當事人報告：原那么上無需聽取對方當事人報告。但需要時，法院可要求舉行。僅?最高人民法院關于對訴前制止侵占專利權舉動有用執(zhí)法題目的多少劃定?第9條第2款中對此有所提及：需要時可對兩邊當事人舉行訊問。聽取對方當事人報告如安在商標、著作權糾紛中有用，執(zhí)法沒有明文劃定。筆者以為，劃定在需要及條件容許時聽

24、取兩邊當事人的辯論是可取的，只要操縱好時間等技能題目，言詞辯說會利于法院作出準確的斷定。反包管：這里所稱的反包管指被申請報酬繼承實行其有侵權疑心的舉動而提交的包管。在專利及集成電路方案糾紛的制止侵權方法步伐中，反包管的劃定模糊其詞：何謂“不因提出反包管而去除？假設容許反包管，那么在包管后，就應當容許有侵權疑心的舉動繼承。假設不容許，就應抑制有用反包管。對付商標和著作權糾紛而言，只要該方法的申請人同意，被申請人可以舉行反包管.從保障權利平衡的角度看，只要處置懲罰好反包管額度的題目，它可以是一種有益的方法。2、證據(jù)保全步伐中的差異執(zhí)法未劃定法院做出證據(jù)保全方法裁定的限期，也未劃定方法做出后照顧被申請人的限期；未明白裁定是否應像制止侵權裁定一樣立即實行；也未明白被申請人是否有權申請復議。如今針對專利和集成電路方案糾紛，只有一個關于訴前制止侵權的司法說明，以是在專利糾紛的證據(jù)保全題目上，存在著比商標及著作權糾紛更多的空缺。如：商標及著作權糾紛中的證據(jù)保全方法實行后，假設申請人未在15日內(nèi)提起相干訴訟，法院應當消除該裁定。但這一題目未在專利及集成電路相干法條中得到明白；在商標及著作權糾紛的證據(jù)保全做出后，執(zhí)法明白了被申請人的補償哀求權。但對專利和集成電路方案那么