國際法名詞解釋及簡答

1、國際法名詞解釋及簡答名詞解釋；涉外民事關(guān)系：是指民事關(guān) 系的主體、客體、內(nèi)容三者 之一具有涉外因素的。法律沖突：是指對(duì) 同一涉外民事關(guān)系，因與該 涉外民事關(guān)系有關(guān)的國家 的法律對(duì)該民事關(guān)系規(guī)定 的不同，兩個(gè)或兩個(gè)以上國 家的法律都要求適用于民 事關(guān)系而造成的法律沖突 現(xiàn)象。域內(nèi)效力：又稱法 律的屬地效力，是指一個(gè)國 家法律的空間效力，即一國 法律對(duì)居住在本國境內(nèi)的 物和發(fā)生在本國境內(nèi)的事 具有拘束力域外效力：又稱為 法律的屬人效力，是指一國 法律對(duì)具有本國國籍的人， 不論該人位于本國境內(nèi)還 是位于本國境外都具有拘 束力，都發(fā)生法律效力。國際私法的淵源： 是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn) 形式。包括國內(nèi)立

2、法、國內(nèi) 判例、國際條約和國際慣 例。國內(nèi)判例：是一國 法院審理某一案件作出的 判決及該判決確定的法律 原則對(duì)以后的司法審判具 有拘束力。國際慣例：是在國 際交往中經(jīng)過反復(fù)實(shí)踐逐 步形成的具有確定的內(nèi)容， 為世人所共知的行為準(zhǔn)則。 具備兩個(gè)條件：第一個(gè)條件 是經(jīng)過長期的反復(fù)實(shí)踐形 成通例，并有確定的內(nèi)容； 第二個(gè)條件是國家允許在 經(jīng)濟(jì)交往中適用國際慣例， 當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)交往中選擇 適用國際慣例。沖突規(guī)范:又稱法 律適用規(guī)范，是指某一涉外 民事關(guān)系應(yīng)適用何國法來 調(diào)整的規(guī)范。是國際私法中 核心規(guī)范，是國際私法中最 古老的規(guī)范。統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范:是 指在國際條約中規(guī)定的或 在國際慣例中確立的直接 規(guī)定涉

3、外民事關(guān)系雙方當(dāng) 事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。法則區(qū)別說：14世 紀(jì)意大利著名法律注釋學(xué) 家巴托魯斯認(rèn)為所有法律 無非有兩大類即人的法則 或人法和物的法則或物法。 意大利另一位著名學(xué)者巴 爾多繼承并發(fā)展了他的學(xué) 說，他不再將人法和物法的 區(qū)分視為只對(duì)法院地“特定 法”的屬人和屬地限制，而 從另一角度強(qiáng)調(diào)這種區(qū)分 同樣也決定外國法能否在 法院地獲得適用，法則區(qū)別 說的產(chǎn)生標(biāo)志著作為獨(dú)立 法律體系的國際私法從此 誕生。杜摩蘭認(rèn)為，按照契 約自由原則，當(dāng)事人既然可 以自由訂立契約，也當(dāng)然有 權(quán)選擇契約適用的法律即 當(dāng)事人意思自治原則的理 論。達(dá)爾讓特萊認(rèn)為法院都 只能適用物之所在地法。法 則區(qū)別說的創(chuàng)立不僅

4、在理 論上為國際私法學(xué)奠定的 基礎(chǔ)，而且在各國立法上也 產(chǎn)生了持續(xù)、長久的影響。國際禮讓說：是17 世紀(jì)荷蘭國際私法學(xué)者胡 伯創(chuàng)立的。胡伯提出了著名 的法律適用三原則，闡述了 他關(guān)于法律適用的觀點(diǎn)。法律關(guān)系本座說:是 德國法學(xué)家薩維尼1894年 在其撰寫的現(xiàn)代羅馬法體 系一書中提出的法律適用 理論。這一學(xué)說主張以法律 關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān) 系固有的性質(zhì)確定法律。這 一學(xué)說認(rèn)為，每一種法律關(guān) 系必然與某一特定的法律 制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系 都有一個(gè)確定的本座，這一 本座就是特定的法域。進(jìn)行 法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān) 系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的 本座所在地，本座所在地的 法律關(guān)系就是應(yīng)適用的法

5、律。既得權(quán)說：是英國牛 津大學(xué)法學(xué)教授戴西1896 年在其撰寫的法律沖突 論中提出了著名的既得權(quán) 說。其核心內(nèi)容是：英國法 院從不執(zhí)行外國法，如果說 有時(shí)執(zhí)行外國法，那么所執(zhí) 行的不是外國法本身，而是 依據(jù)外國法取得的權(quán)利。為 了保障法律關(guān)系的穩(wěn)定，對(duì) 于依外國法有效設(shè)定的權(quán) 利，也應(yīng)該堅(jiān)決加以維護(hù)。本地法說:是美國法 學(xué)教授庫克于1942年在一 本名為沖突法的邏輯學(xué)與 法律基礎(chǔ)的書中所提出， 他認(rèn)為法院只適用本地法 即法院地法，不適用外國 法。在某種情況下，法院可 以考慮適用外國法，但此時(shí) 只是將外國法納入本國的 法律范疇，作為本國的法律 規(guī)范予以適用。結(jié)果選擇說：是凱弗 斯美國哈佛大學(xué)法學(xué)

6、名譽(yù) 教授，1933年在哈佛法學(xué) 評(píng)論上發(fā)表的一篇題為 法律選擇問題評(píng)論的文 章中，對(duì)傳統(tǒng)理論提出批 評(píng)，指也在處理沖突案件 中，法院的義務(wù)不是過研究 管轄權(quán)來選擇適用于案件 的法律，法院的職責(zé)永遠(yuǎn)是 實(shí)現(xiàn)結(jié)果的公正。政府利益說:是美國 國際私法革命中產(chǎn)生的影 響更為廣泛的理論，其創(chuàng)始 人是美國著名的法學(xué)家柯 里。1963年柯里將自己于 50年代末60年代初發(fā)表的 論文集、整理，出版了，沖 突法論文選集。全面系統(tǒng) 地論述了利益政府說。最密切聯(lián)系說:里斯 美國哥倫比亞大學(xué)教授，主 編沖突法重述（第二次） 此書對(duì)國際私法的杰出貢 獻(xiàn)是確立了最密切聯(lián)系說。 是法律選擇的一種理論，這 一理論主張沖突案

7、件應(yīng)適 用與案件有最密切聯(lián)系的 那個(gè)州的法律。連接點(diǎn)：又稱連接因 素，是把特定有民事關(guān)系與 某國法律連接起來的一種 事實(shí)因素。范圍：是指沖突規(guī)范 所要調(diào)整的民事關(guān)系，系屬：指調(diào)整涉外民 事關(guān)系應(yīng)適用的法律。單邊沖突規(guī)范：是指 沖突的系屬直接指明涉外 民事關(guān)系只適用內(nèi)國法，或 者只適用某一特定的外國 法。雙邊沖突規(guī)范：是指 沖突規(guī)范的系屬并不指明 涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法， 或者適用外國法，而是指出 一個(gè)客觀標(biāo)志或提出一個(gè) 法律適用原則，根據(jù)這一客 觀標(biāo)志或法律適用原則，結(jié) 合涉外民事關(guān)系的事實(shí)情 況，確定涉外民事關(guān)系應(yīng)該 適用內(nèi)國法，還是適用外國 法。選擇性沖突規(guī)范：是 指沖突規(guī)范的系屬規(guī)定了

8、兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)， 指出涉外民事關(guān)系可以適 用兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家。重疊性沖突規(guī)范：是 指涉外民事關(guān)系必須同時(shí) 適用或符合兩個(gè)或兩個(gè)以 上國家法律。系屬公式：是指把常 用的雙邊沖突規(guī)范的系屬 固定化，使其成為國際上公 認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家采用 的涉外民事關(guān)系法律適用 原則。準(zhǔn)據(jù)法:是指按照沖 突規(guī)范的指引而援用的確 定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特 定實(shí)體法先決問題:又稱附帶 問題，是指涉外民事關(guān)系中 主要問題的解決是以另一 個(gè)問題的解決為條件。識(shí)別：是指對(duì)涉外民 事關(guān)系中的事實(shí)情況或事 實(shí)構(gòu)成進(jìn)行定性或分類，把 它納入特定的法律范疇，從 而確定應(yīng)適用哪一沖突規(guī) 范的過程。反致：是指對(duì)某一涉 外民事

9、案件，受理案件國家 的法院根據(jù)本國的沖突規(guī) 范應(yīng)該適用外國法，而根據(jù) 該外國的沖突規(guī)范該案應(yīng) 該適用受理案件國家的法 律，如果受理案件國家的法 院適用了本國的實(shí)體法，則 構(gòu)成反致。轉(zhuǎn)致：是指對(duì)某一涉 外民事關(guān)系，甲國法院根據(jù) 本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用乙 國的法律，根據(jù)乙國的沖突 規(guī)范應(yīng)適用丙國的法律，如 果甲法院根據(jù)乙國沖突規(guī) 范的指定適用了內(nèi)國的實(shí) 體法審理案件，則構(gòu)成轉(zhuǎn) 致。間接反致:是指對(duì)某 一涉外民事案件，甲國法院 根據(jù)本國沖突規(guī)范的指定 應(yīng)該適用乙國法律，而乙國 的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用 丙國法律，丙國的沖突規(guī)范 規(guī)定應(yīng)該適用甲國法律，甲 國法院根據(jù)丙國沖突規(guī)范 的規(guī)定適用甲國的實(shí)體法 為

10、案件的準(zhǔn)據(jù)法，這構(gòu)成間 接反致。法律規(guī)避:又稱欺詐 規(guī)避，是指涉外民事關(guān)系的 當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該 適用的某一國法律，故意制 造一些條件，利用沖突規(guī) 范，使對(duì)其有利的另一國法 律得以適用，或者規(guī)避各國 法律中規(guī)定的連接點(diǎn)，使涉 外民事關(guān)系沒有適當(dāng)?shù)姆?律進(jìn)行調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)法律規(guī) 避的目的。外國法的查明：又稱 外國法的證明，是指一國法 院在審理涉外民事案件時(shí)， 根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適 用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法，在這 種情況下如何查明外國法 的存在與否及怎樣確定外 國法的內(nèi)容。公共秩序保留：是指 本國法院在審理涉外民事 案件時(shí)，根據(jù)本國的沖突規(guī) 范的指引應(yīng)適用外國法為 準(zhǔn)據(jù)法，而外國法的適用與 本國的公

11、共秩序相抵觸，在 這種情況下可以公共秩序 保留為由排除外國法的適 用。國民待遇：是指一國 給予外國人（包括自然人和 法人）在投資、貿(mào)易、知識(shí) 產(chǎn)權(quán)保護(hù)、出入境管理等方 面享有不低于本國人（包括 自然人和法人）的待遇。最惠國待遇：是指一 國依據(jù)條約或國內(nèi)立法，在 貿(mào)易、投資、在航海、關(guān)稅 或僑民的民事法律地位等 方面給予另一國現(xiàn)在和將 來給予任何第三國的利益、 優(yōu)惠、特權(quán)或豁免。國籍：自然人的國籍 是指一個(gè)人屬于某一國家 的國民或公民的法律資格。住所：一人以久住的 意思而居住的某一處所。涉外代理：是指代理 人與被代理人具有不同國 籍或住所位于不同國家、或 代理人根據(jù)被代理人的委 托，在本國以外的

12、國家或地 區(qū)實(shí)施代理行為，或代理人 與第三人具有不同國籍或 住所位于不同國家，代理人 在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人 的名義與第三人實(shí)施民事 法律行為，被代理人對(duì)代理 人的代理行為承擔(dān)民事責(zé) 任就是涉外代理。國有化：是一個(gè)主權(quán)國家根 據(jù)本國的所有權(quán)法律制度， 按照本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要， 將原屬私人（包括內(nèi)外國自 然人和法人）所有的某類財(cái) 產(chǎn)或某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)收歸國有的 法律措施。國際貿(mào)易術(shù)語：是一種重要 的國際貿(mào)易慣例。它是通過 確定買賣雙方在交貨方面 所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)而 形成的慣例FOB：裝運(yùn)港船上交 貨條件。指賣方負(fù)責(zé)在裝運(yùn) 港將貨物交到買方指定的 船上，并負(fù)擔(dān)將貨物裝上為 止的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的一 種

13、交易條件。CIE:成本加保險(xiǎn)及 運(yùn)費(fèi)條件。它是由商業(yè)習(xí)慣 發(fā)展起來的、在國際貿(mào)易中 使用最為普遍的一種貿(mào)易 術(shù)語。特點(diǎn)是賣方是以向買 方提供適當(dāng)?shù)难b運(yùn)交易所 來履行其交貨義務(wù)，而不是 以向買方支付貨物的實(shí)物 來完成其交貨義務(wù)。CFR：成本加運(yùn)費(fèi)條 件。它的特點(diǎn)是由買方自行 投保并自負(fù)保險(xiǎn)費(fèi)，因而在 貨物價(jià)構(gòu)成中不包括保險(xiǎn) 費(fèi)。信用證：是銀行根據(jù) 進(jìn)口人（買方）的請(qǐng)求開給 出口人的一種保證承擔(dān)支 付的書面憑證。提單：在承運(yùn)人收到 貨物或把貨物裝上船之后 由港口代班人或船長向托 運(yùn)人簽發(fā)提單，以證明雙方 存在著運(yùn)輸合同關(guān)系。侵權(quán)行為之債：是指 因不法侵犯他人人身或財(cái) 產(chǎn)并致?lián)p害而承擔(dān)的民事 賠償責(zé)

14、任所構(gòu)成的債?；橐鰧?shí)質(zhì)要件：是指 法律規(guī)定的，在實(shí)體上婚姻 當(dāng)事人雙方必須具備的條 件和禁止的條件?；橐鲂问揭杭唇Y(jié) 婚方式，也就是指一件有效 的婚姻必須依法律規(guī)定履 行一定的手續(xù)。領(lǐng)事婚姻：依照本國 立法在外交或領(lǐng)事代表前 舉行婚姻，不論具備什么形 式，都被認(rèn)為有效。法定繼承的同一制： 又稱“單一制”，即把遺產(chǎn) 視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分 布在多少個(gè)國家，也不區(qū)分 遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在 涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用 單一的被繼承人屬人法的 制度。法定繼承的區(qū)別制： 也稱“分割制”，即主張?jiān)?涉外繼承案件中，將死者的 遺產(chǎn)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分 別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn) 適用被繼承人的屬人法，不

15、動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。訴訟費(fèi)用擔(dān)保:是指 當(dāng)外國人作為原告在內(nèi)國 法院起訴時(shí)，為了防止其濫 用訴訟權(quán)利，以及在敗訴時(shí) 逃避其繳納訴訟費(fèi)用的義 務(wù)，應(yīng)被告的請(qǐng)求或依內(nèi)國 法院的決定，內(nèi)國法院責(zé)令 原告提供一定的財(cái)務(wù)作為 擔(dān)保。訴訟代理：是指訴訟 代理人基于法律規(guī)定、法院 指定、當(dāng)事人或法定代理人 的委托，以當(dāng)事人的名義代 為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種制 度。領(lǐng)事代理：是指一個(gè) 國家的領(lǐng)事可以依據(jù)國際 條約和駐在國法律規(guī)定，在 其職務(wù)管轄范圍內(nèi)代表本 國國民參加訴訟，以保護(hù)本 國公民的合法利益。國家及其財(cái)產(chǎn)豁免 權(quán)：是指一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn) 未經(jīng)該國明確同意不得在 另一國家的法院被訴，其財(cái) 產(chǎn)不得被另一國家法

16、院扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。絕對(duì)豁免：主張不論 一國的行為和財(cái)產(chǎn)性質(zhì)如 何，也不論該國家的財(cái)產(chǎn)為 于何地，為誰控制，該國國 家本身及其財(cái)產(chǎn)都享有豁 免權(quán)。限制豁免:又稱為相 對(duì)豁免，主張把國家行為區(qū) 分為主權(quán)行為和非主權(quán)行 為兩種，國家因其主權(quán)行為 享有豁免權(quán)，非主權(quán)行為則 不享有豁免權(quán)。屬人管轄：是指以當(dāng) 事人國籍為標(biāo)志確定管轄 權(quán)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，涉外民 事案件的當(dāng)事人，不論是原 告還是被告，也不管居住何 處，當(dāng)事人國籍國法院對(duì)案 件享有管轄權(quán)。屬地管轄：又稱地域 管轄或領(lǐng)土管轄，是指一國 法院依據(jù)本國與某涉外民 事案件的地域聯(lián)系而行使 管轄權(quán)。專屬管轄：又稱為排 他管轄或獨(dú)占管轄，是指一 國法院

17、對(duì)某些涉外民事案 件享有獨(dú)占或排他的管轄 權(quán)。協(xié)議管轄：又稱合意 管轄，是指雙方當(dāng)事人在爭(zhēng) 議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá) 成協(xié)議，將他們之間的爭(zhēng)議 案件交由某一國法院管轄 和審理的制度。平行管轄：也稱選擇 管轄、競(jìng)爭(zhēng)管轄、重疊管轄 或公共管轄，是指一國法院 可基于原告的合法選擇而 享有管轄權(quán)，同時(shí)也承認(rèn)其 他國家對(duì)這類案件享有管 轄權(quán)的情況。司法協(xié)助：是指根據(jù) 國際條約或互惠原則，一國 法院接受另一國法院的請(qǐng) 求，代為履行某些訴訟行 為，如送達(dá)訴訟文書，傳詢 證人，收集證據(jù)，承認(rèn)和執(zhí) 行外國法院的判決和仲裁 機(jī)構(gòu)的裁決等。域外送達(dá)：是指在國 際民事訴訟中，請(qǐng)求國依據(jù) 其參加的國際或其本國法 律規(guī)定的

18、方式，將司法文書 或司法外文書交由居住在 被請(qǐng)求國的訴訟當(dāng)事人或 訴訟參與人的制度。域外調(diào)查取證承認(rèn) 與執(zhí)行執(zhí)行外國法院判決： 是指一國承認(rèn)外國法院判 決的基礎(chǔ)上，依照本國的法 定程序，與執(zhí)行本國判決一 樣，對(duì)外國判決予以強(qiáng)制執(zhí) 行。國際商事仲裁：是指 在國際商事活動(dòng)中，當(dāng)事人 依據(jù)爭(zhēng)議發(fā)生前或發(fā)生后 雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議，自愿 將他們之間的爭(zhēng)議交由常 設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)或臨時(shí)仲裁庭 進(jìn)行審理和裁決的一種爭(zhēng) 議解決方式。仲裁協(xié)議：是指雙方 當(dāng)事人同意把他們之間將 來可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生 的爭(zhēng)議交付仲裁的書面協(xié) 議。簡答題：涉外民事關(guān)系具有以下法律特征：（1）涉外 性。涉外性指民事關(guān)系具有 一個(gè)或一個(gè)以上

19、的涉外因 素，其具體表現(xiàn)為：主體涉 外。民事關(guān)系的主體一方或 雙方是外國自然人、法人或 國家。客體涉外。民事關(guān)系 的客體位于國外。內(nèi)容涉 外。民事關(guān)系的權(quán)利義務(wù)法 律事實(shí)發(fā)生在外國。（2）廣 泛性。廣泛性是指涉外民事 關(guān)系不僅包括平等主體之 間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與財(cái)產(chǎn) 關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系，還 包括平等主體間的商事關(guān) 系，以及國際民事訴訟程序 和國際商事仲裁程序關(guān)系。（3）國際性。國際性是指 涉外民事關(guān)系是在國際交 往中產(chǎn)生的，這種民事關(guān)系 雖然表現(xiàn)為不同國家當(dāng)事 人之間的關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上體 現(xiàn)著國家之間的關(guān)系，反映 著國家的對(duì)外政策。法律關(guān)系本座說。法律關(guān)系本座說是德國法 學(xué)家薩維尼1849年在其

20、撰 寫的現(xiàn)代羅馬法體系一 書中提出的法律適用理論。 這一學(xué)說主張以法律關(guān)系 為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系固 有的性質(zhì)確定應(yīng)適用的法 律。這一學(xué)說認(rèn)為，每一種 法律關(guān)系必然與某一特定 的法律制度相聯(lián)系，每一法 律關(guān)系都有一個(gè)確定的本 座，這一本座就是特定的法 域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根 據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法 律關(guān)系的本座所在地，本座 所在地的法律就是應(yīng)適用 的法律。法律關(guān)系本座說創(chuàng) 造性的提出了解決法律選 擇問題的標(biāo)準(zhǔn)，通過分析法 律關(guān)系的性質(zhì)，確定法律關(guān) 系的本座，從而確定準(zhǔn)據(jù) 法，這在方法論上也是一史 性地突破。法律關(guān)系本座說 對(duì)國際私法的發(fā)展有著巨 大的影響，現(xiàn)代國際私法理 論都是在法律關(guān)系本座

21、說的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。法則區(qū)別說：一、意大利法 則區(qū)別說是意大利著名注 釋法學(xué)家巴托魯斯(1314一 1357)創(chuàng)立的。他把法律分 為人法和物法，他認(rèn)為人法 具有域外效力，凡是具有本 國國籍的人，不論他位于國 內(nèi)或國外，本國法對(duì)他都有 效。物法具有域內(nèi)效力，凡 位于本國境內(nèi)的物，不論屬 于內(nèi)國人或外國人所有，本 國法都發(fā)生效力。二、法國 的法則區(qū)別說：法國法學(xué)家 杜摩林從理性自然法出發(fā)， 贊成把法分成人法和物法， 他主張擴(kuò)大人法的適用范 圍，特別是在契約關(guān)系中， 他主張應(yīng)適用當(dāng)事人自主 選擇的法律。法國法學(xué)家達(dá) 讓特萊也主張將法律分成 人法和物法，他強(qiáng)調(diào)法的屬 物性，認(rèn)為法律和習(xí)慣大都 屬物法

22、范疇，只有少數(shù)例外 情況下才具有人法性質(zhì)。 既得權(quán)說：即得權(quán)說是英國 法學(xué)家戴西于19世紀(jì)提出 來的。戴西認(rèn)為：英國法院 從不執(zhí)行外國法院的判決， 如果說有時(shí)執(zhí)行外國法，那 么所執(zhí)行的并不是外國法 本身，而是依據(jù)外國法所取 得權(quán)利。只有在英國法院看 來是按照文明國家法律正 當(dāng)取得的權(quán)利，英國法院才 予以承認(rèn)與執(zhí)行。荷蘭的國際禮讓說：國 際禮讓說是荷蘭法學(xué)家伏 特、胡伯于17世紀(jì)提出來 的，這一理論主要體現(xiàn)在胡 伯提出的三原則中，即：.每個(gè)主權(quán)國家的法律 在境內(nèi)發(fā)生效力并約束其 臣民，但無域外效力。(2) 凡在其境內(nèi)居住的人，無論 長期或臨時(shí)居住的，都應(yīng)視 為本國臣民。(3)主權(quán)國家 對(duì)于另一國

23、家已在其本國 有效實(shí)施的法律，出于禮讓 應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力，只 要這樣做不損害自己國家 的利益。本地法說：本地法說是 美國法學(xué)家?guī)炜藙?chuàng)立的。本 地法說的主要觀點(diǎn)是：一、 法院只適用法院地法，不適 用外國法律。二、在某些情 況下，法院可以適用外國 法，但此時(shí)只能將外國法律 規(guī)范并入本國的法律規(guī)范， 作為本國法律規(guī)范予以適 用。三、法院執(zhí)行的是本國 法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而不是外國 法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。凱弗斯的結(jié)果選擇 說：結(jié)果選擇說是20世紀(jì) 美國法學(xué)家卡弗斯提出的。 他認(rèn)為：應(yīng)將涉外民事關(guān)系 可能適用的法律及適用的 結(jié)果加以比較，基于當(dāng)事人 之間公平正義，以及沖突規(guī) 范適用所引起后果進(jìn)行考 慮，確定涉外民

24、事關(guān)系應(yīng)適 用的法律?？吕锏恼娣治稣f：政府利益分析說是 美國法學(xué)家柯里于20世紀(jì) 提出來的。他認(rèn)為：每個(gè)州 的法律背后都隱含著這個(gè) 州的政府利益，而這種利益 是通過適用其法律實(shí)現(xiàn)的。 如果一個(gè)案件只與一個(gè)州 的利益有關(guān)，這里體現(xiàn)的法 律沖突是虛假?zèng)_突，適用對(duì) 本案有利益的州法律。如果 案件與兩個(gè)州的利益有關(guān)， 這是真實(shí)法律沖突，可以適 用利益較大那個(gè)州的法律， 或適用法院地法。他主張全 面拋棄沖突法。9、準(zhǔn)據(jù)法的概念及 法律特征：準(zhǔn)據(jù)法是指按照 沖突規(guī)范的指引而援用的 確定當(dāng)時(shí)人權(quán)利與義務(wù)的 特定實(shí)體法。準(zhǔn)據(jù)法有兩個(gè) 法律特征：(1)準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng) 沖突規(guī)范指引所援用的法 律。(2)準(zhǔn)據(jù)法是

25、能確定當(dāng) 事人權(quán)利義務(wù)的法律10、反致產(chǎn)生的原因有兩 點(diǎn)：對(duì)同一涉外民事關(guān)系 的法律調(diào)整，法院地國與與 案件有關(guān)國家分別規(guī)定了 不同的沖突規(guī)范，這些沖突 規(guī)范的系屬不同。( 2)法院把沖突規(guī)范援引 適用的外國法理解為包括 該外國的沖突法和實(shí)體法， 而且只適用該外國中的沖 突法。(3)存在致送關(guān)系 反致產(chǎn)生的條件是：與案件 有關(guān)國家的法律存在消極 沖突，法院審理涉外民事案 件時(shí)，根據(jù)各國沖突規(guī)范的 規(guī)定都不適用各自國家的 法律。11、法律規(guī)避的概念與構(gòu)成 要件。國際私法中的法律規(guī) 避是指當(dāng)事人為了規(guī)避原 來應(yīng)該適用的某一國故意 制造一些條件能夠利用沖 突規(guī)范，使對(duì)其有利的另一 國法律得以適用。構(gòu)

26、成國際 私法上的法律規(guī)避必須具 備以下幾個(gè)條件：(1)當(dāng)事 人規(guī)避某國法律是出于故 意，即當(dāng)事人的行為是以規(guī) 避法律為目的的。(2)規(guī)避 的法律是本應(yīng)對(duì)當(dāng)事人適 用的強(qiáng)制性法律，而不是任 意性法律。（3）當(dāng)事人是通 過故意改變或制造與連接 點(diǎn)有關(guān)的事實(shí)，利用沖突規(guī) 范來達(dá)到法律規(guī)避目的的。（4）法律規(guī)避必須是既遂 的。（5）當(dāng)事人法律規(guī)避以 后，仍與被法規(guī)避法律的那 個(gè)國家或地區(qū)存在某種聯(lián) 系。12、我國于1986年頒布的 中華人民共和國民法通則第150條對(duì)公共秩序保 留作了規(guī)定，1992年頒布的 中華人民共和國海商法 第276條作了與民法通則 相同的規(guī)定，1999年頒布的 合同法第7條也作了

27、規(guī) 定。此外，我國于1991年 頒布的民事訴訟法第268 條也同樣作了明確規(guī)定。依 照我國法律規(guī)定適用外國 法或者國際慣例的，不得違 背中華人民共和國的社會(huì) 公共利益。這就是我國法律 規(guī)定的公共秩序保留制度。 但是，不得違背我國公共秩 序的是外國法適用的結(jié)果， 而不是僅指外國法的內(nèi)容。 同時(shí)，我國對(duì)國際慣例的適 用也采用了這一制度，這種 立法規(guī)定各國的立法中并 不多見，可以說是我國公共 秩序保留條款的一個(gè)特色。 此外，根據(jù)司法解釋，法院 在排除了外國法的適用后， 應(yīng)以我國相應(yīng)的法律取而 代之。13、1.適用內(nèi)國沖突規(guī)范 不當(dāng)導(dǎo)致適用外國法錯(cuò)誤。 這種錯(cuò)誤各國都允許上訴。適用外國法本身所 發(fā)生的

28、錯(cuò)誤。對(duì)這種錯(cuò)誤， 法國、德國等國不允許當(dāng)事 人提起上訴，意大利、奧地 利等國家允許上訴。14、1.以法院地法代替應(yīng) 適用的外國法。我國法律亦 作了相同的規(guī)定。類推適用內(nèi)國法。駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求 或抗辯。適用一般法理。適用與外國法相近似的 法律15、定居國外的中國公民的 民事行為能力，如其行為是 在我國境內(nèi)所為，適用我國 法律；如在定居國所為，可 以適用定居國法律。外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行 民事活動(dòng)，如依其本國法律 為無民事行為，而依我國法 律為有行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定 不有民事行為能力。無國籍人的民事行為能力， 一般適用其定居中國法律 如未定居的，適用其住所地 國法律。16、該公約在以下三種情況

29、 下適用：雙方營業(yè)地分別 處于兩個(gè)締約國的當(dāng)事人 之間訂立的國際貨物買賣 合同適用公約，非締約國 當(dāng)事人可以通過意思自治 選擇適用公約，但這種選擇 必須是明示的當(dāng)事人雙 方或一方營業(yè)所所在地國 不是締約國，如果國際私法 規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國 的法律時(shí)，公約可以適用于 他們之間訂立的貨物買賣 合同。17、法人國籍確定的依據(jù)主 要有：一、成立地。法人具 有法人成立地國家國籍。二、管理中心所在地。法人 具有法人處理商業(yè)事務(wù)地 方國家的國籍。三、主要所 所在地。法人具有法人臺(tái)心 地國家的國籍。四、資本實(shí) 際控制。法人具有實(shí)際控制 法人資本的那個(gè)自然人國 籍所屬國的國籍。五、復(fù)合 標(biāo)準(zhǔn)說。法人的國籍必

30、須同 時(shí)符合兩個(gè)或兩個(gè)以上因 素才能確定法人的國籍。18、最密切聯(lián)系原則是指某 一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人 沒有選擇應(yīng)適用的法律或 選擇無效的情況下，法院在 與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國 家中，選擇一個(gè)與該法律關(guān) 系本質(zhì)上有重大聯(lián)系、利害 關(guān)系最為密切的法律予以 適用。最密切聯(lián)系的原則是一種 法律選擇方法，它改變了傳 統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的 單一性，使與案件有關(guān)的各 種因素都得以考慮，增加 了法律選擇的科學(xué)性。其核 心是是通過對(duì)合同以及與 合同有關(guān)的要素進(jìn)行綜合 分析，來尋找與合同有最密 切聯(lián)系的法律。該原則賦予 了法官較大的自由裁量權(quán)。19、法律特征為：1開證銀 行在開出信用證后承擔(dān)第 一付款的責(zé)任

31、，即首先付款 的責(zé)任。2信用證是獨(dú)買賣 合同以外的另一種合同，開 證銀行責(zé)任獨(dú)立。3信用證 是純粹的單據(jù)業(yè)務(wù)，而非貨 物的買賣。20涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件是 指結(jié)婚必須具備的條件和 結(jié)婚必須排除的條件。這些 條件包括：（1）婚齡。結(jié)婚必須達(dá)到 法定的結(jié)婚年齡。（2）當(dāng)事人雙方自愿。結(jié) 婚是男女雙方結(jié)為夫妻的 法律行為，須以男女雙方自 愿為基礎(chǔ)。當(dāng)事人之間沒有血緣 關(guān)系或近親關(guān)系?，F(xiàn)代國家 均以立法的形式禁止直系 血親之間締結(jié)婚姻關(guān)系，對(duì) 旁系血親間的婚姻關(guān)系，各 國法律也加以限制。當(dāng)事人雙方與他人之 間沒有婚姻關(guān)系?，F(xiàn)代國家 多實(shí)行一夫一妻制，要求婚 姻雙方與他人之間沒有婚 姻關(guān)系，印度等國家除外

32、。 在婚姻實(shí)質(zhì)方面，一些國家 規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病 的人不能結(jié)婚，有的國家禁 止從事某類公務(wù)的人員不 能同外國人結(jié)婚。我國法律規(guī)定：中華人民共 和國公民和外國人結(jié)婚適 用婚姻舉行地法律，離婚適 用受理案件的法院所在地 法律。21：中華人民共和國繼承 法、中華人民共和國民法 通則、對(duì)涉外法定繼承的 法律適用作了規(guī)定。中華 人民共和國繼承法第36 條規(guī)定：“中國公民繼承在 中華人民共和國境外的遺 產(chǎn)或者繼承在中華人民共 和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)， 動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地 法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所 在地法律?！?“外國人繼承在 中華人民共和國境內(nèi)的遺 產(chǎn)或者繼承在中華人民共 和國境外的中國公民的遺

33、產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所 地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn) 所在地法律?！泵穹ㄍ▌t 對(duì)進(jìn)行了完善。該法第149 條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承， 動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí) 住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不 動(dòng)產(chǎn)所在地法律。”22我國拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外 國法院判決的條件有：1、依被請(qǐng)求國法律，裁 決是由無管轄權(quán)的法院作 出的；2、裁決尚未生效；3、訴訟程序不公正，敗 訴方未得到合法傳喚，未出 庭或未得到辯護(hù)機(jī)會(huì)；4、請(qǐng)求國法院對(duì)同一案 件已作出發(fā)生法律效力的 判決；5、承認(rèn)或執(zhí)行判決有損我 國主權(quán)或公共秩序。231、外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國民 事訴訟法第269條規(guī)定： 國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要 中華人民共和國

34、承認(rèn)和執(zhí) 行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向 被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn) 所在地的中級(jí)人民法院申 請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華 人民共和國締結(jié)或者參加 的國際條約或按照互惠原 則辦理。2、我國涉外仲裁裁決在外 國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國民 事訴訟法規(guī)定：我國涉外 仲裁委員會(huì)作出的發(fā)生法 律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人 請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人 或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民 共和國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事 人直接向有管轄權(quán)的外國 法院申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行。24、合同中仲裁條款獨(dú)立有 效性原則是指合同中的仲 裁條款具有相對(duì)的獨(dú)立性， 其有效性不受合同有效性 的影響。即使合同無效或合 同終止，仲裁條款仍然有 效。仲裁條款獨(dú)立有效性學(xué) 說的理論根據(jù)

35、是：( 1)合同規(guī)定當(dāng)事人雙方 實(shí)體方面的權(quán)利義務(wù)，仲裁 條款規(guī)定當(dāng)事人實(shí)體方面 的權(quán)利義務(wù)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí) 的法律救濟(jì)措施。合同得到 全部履行，仲裁條款無須履 行，合同未履行，則需履行 仲裁條款，二者彼此獨(dú)立。仲裁條款有獨(dú)立于合 同的效力。合同的有效性取 決于合同形式要件和合同 實(shí)質(zhì)要件是否符合合同準(zhǔn) 據(jù)法的規(guī)定，仲裁條款的有 效性取決于仲裁機(jī)構(gòu)所在 地國家法律或仲裁規(guī)則對(duì) 仲裁條款形式、內(nèi)容的定。 判斷二者有效性的法律根 據(jù)不同。( 3)仲裁條款獨(dú)立于合同 中的其他條款。合同中的任 何其他條款均可與仲裁條 款分開，合同中的其他條款 是否有效，不影響仲裁條款 對(duì)當(dāng)事人的拘束力。25判斷商事仲裁的

36、國際性 主要有兩大標(biāo)準(zhǔn)：以與案件有關(guān)的連接 因素為標(biāo)準(zhǔn)判斷商事仲裁 的國際性，這一標(biāo)準(zhǔn)又分 為：A、以當(dāng)事人國籍的不同作 為認(rèn)定仲裁國際性的依據(jù)。 B以當(dāng)事人住所或居所位于 不同國家為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定商事 仲裁的國際性。C以當(dāng)事人國際不同或當(dāng)事 人地點(diǎn)和居所不同確定場(chǎng) 事仲裁的國際性。D、以仲裁地位于雙方營業(yè) 地所在國之外為標(biāo)準(zhǔn)確定 場(chǎng)事仲裁的國際性。E、以營業(yè)地位于不同國家 為標(biāo)準(zhǔn)確定商事仲裁的國 際性。（2）以爭(zhēng)議的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn) 確認(rèn)商事仲裁的國際性。 總之，凡仲裁當(dāng)事人一方或 雙方為外國人或無國籍人， 或合同中的仲裁條款或仲 裁協(xié)議訂立時(shí)雙方當(dāng)事人的住所、 營業(yè)地位于不同國家，或雙 方當(dāng)事人位于同

37、一國家但 仲裁地位于該國之外，或仲 裁涉及的法律關(guān)系的內(nèi)容 發(fā)生在國外，或爭(zhēng)議的標(biāo)的 位于國外，其仲裁均應(yīng)視為 國際仲裁。法律的域內(nèi)效力是指一國法律所具有的及 于其管轄領(lǐng)土內(nèi)一切人、物 和行為的效力，它主要表現(xiàn) 了國家的屬地優(yōu)越權(quán)。 法律的域外效力一國法律在制定者管轄領(lǐng) 土以外尚能發(fā)生的效力，它 常常體現(xiàn)為國家的屬人優(yōu) 越權(quán)。國際私法的定義是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整 對(duì)象，并以解決法律沖突為 中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最 基本規(guī)范，同時(shí)包括規(guī)定外 國人民事法律地位的規(guī)范、 避免或消除法律沖突的統(tǒng) 一實(shí)體規(guī)范以及國際民事 訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi) 的一個(gè)獨(dú)立的法律部門。 連接點(diǎn)又稱為連結(jié)根據(jù)或連結(jié)因 素。

38、是指沖突規(guī)范中就范圍 所指法律關(guān)系或法律問題 指定應(yīng)適用何地法律所依 據(jù)的一種事實(shí)因素。因此， 在準(zhǔn)據(jù)法表述公式中，連結(jié) 點(diǎn)起著決定性的作用。識(shí)別是指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn) 或法律概念，對(duì)有關(guān)事實(shí)情 況的性質(zhì)作出“定性”或“分 類”，把它歸入特定的法律 范疇，從而確定應(yīng)援用哪一 沖突規(guī)范的法律認(rèn)識(shí)過程。 識(shí)別是決定援用沖突規(guī)范 的前提。先決問題又稱附帶問題，是指在國際 私法中有的爭(zhēng)訴問題的解 決，以首先解決另一個(gè)問題 為條件。該爭(zhēng)訴的問題稱為 “本問題”或“主要問題” 需要先行予以解決的問題 稱為“先決問題”。先決問 題最早由德國學(xué)者梅希奧 和汪格爾在1932年至1934 年提出。公共秩序國際私法

39、上的公共秩序，主 要是指法院在依自己的沖 突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國 法作準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，因其適用的 結(jié)果與法院國的重大利益、 基本政策、基本道德觀念或 法律的基本原則相抵觸，而 拒絕或排除適用該外國法 的一種保留制度。因此它有 時(shí)又被稱為“公共秩序保 留”。法律規(guī)避又稱“法律詐欺規(guī)避”或“選 法詐欺”，是指涉外民事關(guān) 系的當(dāng)事人為了利用某一 沖突規(guī)范，故意制造出一種 連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的 準(zhǔn)據(jù)法，并使得對(duì)自己有利 的法律得以適用的一種逃 法或脫法行為。許可協(xié)議是在國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓中使用 得最廣泛和最普遍的合同 形式。所謂許可協(xié)議，是指 擁有專利技術(shù)或商標(biāo)的許 可人同意被許可人使用其 專利技術(shù)或商標(biāo)，而

40、由被許 可人支付使用費(fèi)的一種合 同。有時(shí)，許可協(xié)議中也包 含轉(zhuǎn)讓專有技術(shù)的內(nèi)容。在 許可協(xié)議中，被許可人只是 獲得對(duì)協(xié)議項(xiàng)下的專利技 術(shù)和商標(biāo)的使用權(quán)而不是 其所有權(quán)。非婚生子女的準(zhǔn)正（重點(diǎn)） 民事訴訟和國際民事訴訟 或稱為民事程序，是指國家 司法機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng) 求而進(jìn)行的保護(hù)其民事權(quán) 益的程序。如果在民事訴訟 中，介入了國際因素，或者 從某一國家具體來看，涉及 了外國的因素，即構(gòu)成了國 際民事訴訟。訴訟費(fèi)用的擔(dān)保通常是指外國人或在內(nèi)國 未設(shè)有住所的人在內(nèi)國法 院提起民事訴訟時(shí)，應(yīng)被告 的請(qǐng)求或依內(nèi)國法律的規(guī) 定，為防止其原告濫用其訴 訟權(quán)利，或防止其敗訴后不 支付訴訟費(fèi)用，而由內(nèi)國法 院

41、責(zé)令原告提供的擔(dān)保。 訴訟費(fèi)用的減免和司法救 助司法救助，也稱為訴訟救助 或法律援助，它跟訴訟費(fèi)用 的減免是兩個(gè)有密切關(guān)聯(lián) 的相近概念。一般說來，司 法救助的范圍要比訴訟費(fèi) 用的減免的范圍略大些。司 法救助除了包括訴訟費(fèi)用 的減免之外，還包括其他費(fèi) 用如執(zhí)行費(fèi)用、律師費(fèi)用的 減免等。根據(jù)1980年訂于 海牙的國際司法救助公 約第2條的規(guī)定，司法救 助的范圍還包括法律咨詢。 國際私法協(xié)助又簡稱為司法協(xié)助，一般是 指一國法院或其他主管機(jī) 關(guān)，根據(jù)另一國法院或其他 主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的 請(qǐng)求，代為或協(xié)助實(shí)行與訴 訟有關(guān)的一定的司法行為。 域外送達(dá) 是指一國法院根據(jù)國際條 約或本國法律或按照互惠 原

42、則將司法文書和司法外 文書送交給居住在國外的 訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參 與人的行為。域外調(diào)查取證 是指一國司法機(jī)關(guān)請(qǐng)求外 國主管機(jī)關(guān)代為收集、提取 在該國境內(nèi)的與案件有關(guān) 的證據(jù)。仲裁條款自治理論 即認(rèn)為如仲裁條款包含在 合同之中，即使合同無效 和，仲裁條款并不當(dāng)然無 效，有關(guān)當(dāng)事人仍可據(jù)以向 仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁。法院不 得以仲裁條款隨合同已一 并無效而受理有關(guān)該合同 的訴訟，同樣，仲裁機(jī)關(guān)也 不得以合同無效仲裁條款 也隨之無效而拒絕仲裁申 請(qǐng)。雙國籍國民待遇原則 指主要作者的國籍或作品 的國籍（即其首次發(fā)表的國 家）是保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品 伯爾尼公約成員國，其他 成員國均應(yīng)對(duì)其作品給予 國民待遇，享

43、有同等的保 護(hù)。特征履行說在合同之債中，一方的履行 足以使此種合同與別的種 類的合同在性質(zhì)上區(qū)別開 來，這種履行便可稱特種 履行。主張合同應(yīng)依特征履 行來確定其準(zhǔn)據(jù)法的學(xué)說， 即稱特征履行說。此種履行 還常用來確定何地（何方） 的法律是與合同具有最密 切聯(lián)系的法律?！皠?dòng)產(chǎn)附近骨”又稱“動(dòng)產(chǎn)隨人”或“動(dòng)產(chǎn) 無場(chǎng)所”，意指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)不 受物之所在地法支配，而應(yīng) 適用動(dòng)產(chǎn)所有人或占有人 住所地法。死者遺產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法公 約1988年為海牙會(huì)議通過，其 主要特點(diǎn)是采用了慣常居 所并附之以多元連結(jié)因素 以實(shí)現(xiàn)遺產(chǎn)法定繼承上的 同一制。在一定程度上它還 采納了最密切聯(lián)系和一定 限度的意思自治原則。司法救助又稱

44、“窮人規(guī)則”或“訴訟 救助”，是指法院根據(jù)一定 的條件，免除無支付訴訟費(fèi) 用能力的當(dāng)事人的訴訟費(fèi) 用的規(guī)則。國籍的消極沖突指一個(gè)同時(shí)無任何國家國 籍的狀況。法律關(guān)系本座說由德國法學(xué)家薩維尼所提 出。他從一種普遍主義的觀 點(diǎn)出發(fā)，以涉外民事關(guān)系適 用的法律，應(yīng)是他們依其自 身的性質(zhì)有“本座”所在的 地方的法律。胡伯17世紀(jì)荷蘭著名的法學(xué)家， 由他創(chuàng)立了“國際禮讓說”。 該學(xué)說認(rèn)為，法律原則上只 有具有域內(nèi)效力，但在一定 條件下（即不損害內(nèi)國的主 權(quán)權(quán)力和基臣民的利益）， 根據(jù)“禮讓”，一國也是可 以承認(rèn)外國法的域外效力 的。海牙國際司法會(huì)議 是最早從事沖突法和程序 法的統(tǒng)一工作的世界性國 際組織

45、，設(shè)立于荷蘭海牙。 但自1983年的第一次會(huì)議 至1951年的第七次會(huì)議， 它還只是一個(gè)臨時(shí)性的國 際會(huì)議。到1951年通過了海牙國際私法會(huì)議章程 后，才成為常設(shè)性國際組 織，每四年召開一次正式會(huì) 議，現(xiàn)已通過了 34個(gè)統(tǒng)一 沖突法和程序法公約。我國 于1987年7月3日交存了 接收書后，才成為該會(huì)議的 正式成員國。涉外民事關(guān)系：是指民事關(guān) 系的主體、客體、內(nèi)容三者 之一具有涉外因素的。2. 法律沖突：是指對(duì)同一涉外 民事關(guān)系，因與該涉外民事 關(guān)系有關(guān)的國家的法律對(duì) 該民事關(guān)系規(guī)定的不同，兩 個(gè)或兩個(gè)以上國家的法律 都要求適用于民事關(guān)系而 造成的法律沖突現(xiàn)象。 簡述涉外民事關(guān)系的特征。 涉外民

46、事關(guān)系具有以下三 個(gè)法律特征：（1）涉外性。涉外民事關(guān) 系具有涉外因素，這種涉外 因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系 主題的一方是外國的自然 人、法人或者國家、法律關(guān) 系的客體位于國外、法律關(guān) 系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā) 生在國外。（2）廣泛性。廣 泛性指涉外民事關(guān)系既包 括婚姻家庭關(guān)系、財(cái)產(chǎn)繼承 關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系等一般意義 上民事關(guān)系，又包括各種商 事合同關(guān)系，概言之，平等 主體之間發(fā)生的具有涉外 因素的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與財(cái) 產(chǎn)相聯(lián)系的人身關(guān)系均屬 涉外民事關(guān)系的范疇u（3） 國際性。涉外民事關(guān)系是在 國際交往中產(chǎn)生的，在形式 上通常表現(xiàn)為不同國家當(dāng) 事人之間的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上體 現(xiàn)著國家之間的關(guān)系。涉外 民事關(guān)系

47、要服從國家的對(duì) 外政策，要受國際關(guān)系的制 約。2.簡述法律關(guān)系本座 說。法律關(guān)系本座說是德國 法學(xué)家薩維尼1849年在其 撰寫的現(xiàn)代羅馬法體系 一書中提出的法律適用理 論。這一學(xué)說主張以法律關(guān) 系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系 固有的性質(zhì)確定應(yīng)適用的 法律。這一學(xué)說認(rèn)為，每一 種法律關(guān)系必然與某一特 定的法律制度相聯(lián)系，每一 法律關(guān)系都有一個(gè)確定的 本座，這一本座就是特定的 法域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng) 根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定 法律關(guān)系的本座所在地，本 座所在地的法律就是應(yīng)適 用的法律。法律關(guān)系本座說 創(chuàng)造性的提出了解決法律 選擇問題的標(biāo)準(zhǔn)，通過分析 法律關(guān)系的性質(zhì)，確定法律 關(guān)系的本座，從而確定準(zhǔn)據(jù) 法

48、，這在方法論上也是一個(gè) 歷史性地突破。法律關(guān)系本 座說對(duì)國際私法的發(fā)展有 著巨大的影響，現(xiàn)代國際私 法理論都是在法律關(guān)系本 座說的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的 3 .簡述涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要 件及我國關(guān)于涉外結(jié)婚、離 婚法律適用的規(guī)定涉外婚 姻的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚必 須具備的條件和結(jié)婚必須 排除的條件。這些條件包 括：（1）婚令。結(jié)婚必須達(dá) 到法定的結(jié)婚年齡。（2）當(dāng) 事人雙方自愿。結(jié)婚是男女 雙方結(jié)為夫妻的法律行為， 須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。（3）當(dāng)事人之間沒有血緣 關(guān)系或近親關(guān)系?，F(xiàn)代國家 均以立法的形式禁止直系 血親之間締結(jié)婚姻關(guān)系，對(duì) 旁系血親間的婚姻關(guān)系，各 國法律也加以限制。J- （4） 當(dāng)事人雙方

49、與他人之間沒 有婚姻關(guān)系?，F(xiàn)代國家多實(shí) 行一夫一妻制，要求婚姻雙 方與他人之間沒有婚姻關(guān) 系，印度等國家除外。在婚 姻實(shí)質(zhì)方面，一些國家規(guī)定 患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的人 不能結(jié)婚，有的國家禁止從 事某類公務(wù)的人員不能同 外國人結(jié)婚我國法律規(guī)定： 中華人民共和國公民和外 國人結(jié)婚適用婚姻舉行地 法律，離婚適用受理案件的 法院所在地法律。4.簡述 涉外民事案件管轄權(quán)在國 際民事訴訟中的意義（1） 涉外民事訴訟管轄權(quán)是國 家司法管轄權(quán)的重要組成 部分，是國家主權(quán)的體現(xiàn)。 每一主權(quán)國家均有屬地管 轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。（2）管 轄權(quán)的確定是內(nèi)國法院受 理涉外民事案件的前提條 件。（3）管轄權(quán)的確定直接 關(guān)系到

50、案件的審理結(jié)果。（4）正確確定管轄權(quán)，有 利于判決的承認(rèn)和執(zhí)行七、論述題:1.論意思自治 原則意思自治原則是指在 合同法律關(guān)系方面，當(dāng)事人 既然可以依據(jù)“契約自由” 原則按照自己的意志創(chuàng)設(shè) 某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么， 他們當(dāng)然有權(quán)自行決定合 同應(yīng)適用的法律。意思自治 原則是法國法學(xué)家杜摩林 于16世紀(jì)創(chuàng)立的。杜摩林 在回答加涅夫婦關(guān)于夫妻 財(cái)產(chǎn)如何處理的咨詢時(shí)闡 述了意思自治的主張，之 后，在其所著的巴黎習(xí)慣 法評(píng)述一書中作了詳盡的 闡述。意思自治原則反映了 資本主義商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī) 律，與資產(chǎn)階級(jí)主張的“契 約自由”原則相吻合，同時(shí)， 這一原則有利于合同當(dāng)事 人預(yù)見法律行為的后果，有 利于維護(hù)法

51、律關(guān)系的穩(wěn)定 性，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)就 約定了合同的準(zhǔn)據(jù)法，這有 利于爭(zhēng)議的迅速解決，因 此，這一原則被世界各國普 遍接受，成為確定合同準(zhǔn)據(jù) 法的首要原則。各國在立法 中普遍規(guī)定了意思自治原 則，承認(rèn)當(dāng)事人在合同關(guān)系 中有選擇適用法律的自由， 但當(dāng)事人在多大范圍內(nèi)享 有這種權(quán)利，各國法律規(guī)定 是有差別的，這樣，就有了 無限意思自治原則和有限 意思自治原則之分。無限意 思自治原則主張當(dāng)事人選 擇法律的權(quán)利是絕對(duì)的，不 受任何限制，當(dāng)事人可以選 擇任何一國法律作為合同 的準(zhǔn)據(jù)法。事實(shí)上，絕對(duì)的 權(quán)利和自由是不存在的，主 張無限意思自治原則的國 家也認(rèn)為當(dāng)事人選擇合同 準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，必須滿足兩個(gè)條 件：

52、第一，當(dāng)事人選擇法律 的意思必須合法，不能排除 與國家利益、社會(huì)公共利益 有關(guān)的強(qiáng)制性法律規(guī)范的 適用。第二，當(dāng)事人選擇合 同的準(zhǔn)據(jù)法必須是善意的， 有合法的目的。凡以脅迫、 欺詐、惡意同謀等方式選擇 準(zhǔn)據(jù)法，凡故意規(guī)避強(qiáng)行性 或禁止性法律規(guī)范選擇準(zhǔn) 據(jù)法，均屬無效選擇。有限 意思自治原則主張當(dāng)事人 選擇的準(zhǔn)據(jù)法必須與合同 有內(nèi)在的聯(lián)系，當(dāng)事人不得 選擇與合同沒有實(shí)際聯(lián)系 的國家的法律作準(zhǔn)據(jù)法。當(dāng) 事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必 須以一定的方式表現(xiàn)出來， 表現(xiàn)選擇法律意圖的方式 有兩種：明示的意思自治和 默示的意思自治。明示的意 思自治是指合同當(dāng)事人在 締結(jié)合同之前或在爭(zhēng)議產(chǎn) 生之后，以文字或言詞明確

53、 作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意 思表示。默示的意思自治是 指當(dāng)事人在合同中沒有明 確規(guī)定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法的 情況下，通過締約行為或其 他一些因素來推定當(dāng)事人 已默示同意合同受某一特 定國家的法律支配。2.論 我國關(guān)于侵權(quán)行為損害賠 償法律適用的規(guī)定;1986年 頒布的中華人民共和國民 法通則對(duì)侵權(quán)行為損害賠 償法律適用作了規(guī)定，我國 關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法 律適用的規(guī)定與世界大多 數(shù)國家的規(guī)定基本一致，其 內(nèi)容主要有：侵權(quán)行為的損 害賠償，適用侵權(quán)行為地法 律。關(guān)于侵權(quán)行為地法律的 確定，最高人民法院關(guān)于 貫徹執(zhí)行(中華人民共和國 民法通則)若干問題的意見 (試行)第187條作了解 釋：侵權(quán)行為地法律

54、包括侵 權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán) 結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者 不一致，由人民法院選擇適 用。當(dāng)事人雙方國籍相同或 者在同一國家有住所的，也 可以適用當(dāng)事人本國法律 或者住所地法律。中華人民 共和國法律不認(rèn)為在中華 人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的 侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不 作為侵權(quán)行為處理。； 1 .涉外法定繼承的含義和 法律沖突的主要表現(xiàn)。物之所在地法原則適用 的例外。國際私法的調(diào)整對(duì)象的 概念和特征。.簡述結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的 含義及其法律適用的原則 附：參考答案.涉外法定繼承的含義和 法律沖突的主要表現(xiàn)。 法定繼承又稱無遺囑繼承， 是指必須根據(jù)法律規(guī)定的 繼承人范圍、繼承順序和遺 產(chǎn)分配所進(jìn)行的繼承。涉外

55、 法定繼承是指含有涉外因 素的法定繼承。各國立法對(duì)法定繼承的規(guī) 定存在較大的差異，涉外法 定繼承的法律沖突主要表 現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：法定繼承人的范圍。法定繼承人的順序。繼承遺產(chǎn)的分配份額。.物之所在地法原則適用 的例外。由于某些客體物具有特殊 性或者處于某種特殊狀態(tài) 之中，若適用物之所在地法 則不可能，或是不合理。故 世界各國通常將一些特殊 情況作為物之所在地法原 則的例外：關(guān)于運(yùn)輸途中貨物的 物權(quán)變動(dòng)。關(guān)于船舶和飛行器的 物權(quán)變動(dòng)。關(guān)于外國法人主體終 止時(shí)的財(cái)產(chǎn)清算。關(guān)于國家豁免財(cái)產(chǎn)的 所有權(quán)。.國際私法的調(diào)整對(duì)象的 概念和特征。國際私法調(diào)整的對(duì)象指國 際私法調(diào)整的特定社會(huì)關(guān) 系。國際私法調(diào)

56、整的特定社 會(huì)關(guān)系為涉外民商事關(guān)系。 涉外民商事關(guān)系指跨越或 超越一國國界或一國法律 界限的、含有外國因素的， 涉及一個(gè)以上國家法律的 民事經(jīng)濟(jì)關(guān)系。涉外民商事關(guān)系具有以下 特點(diǎn)：具有外國或涉外因素， 即主體、客體、法律事實(shí)三 要素中至少有一個(gè)外國因 素，或三個(gè)因素都是外國因 素，但該國根據(jù)協(xié)議管轄原 則而具有司法或仲裁管轄 權(quán)的民事經(jīng)濟(jì)關(guān)系。涉外民商事關(guān)系指廣 義的民事關(guān)系。主要包括具 有外國因素的外國人的民 事權(quán)利地位關(guān)系，各類財(cái)產(chǎn) 關(guān)系、人身非財(cái)產(chǎn)關(guān)系，以 及有關(guān)國際民事訴訟和國 際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁程序關(guān)系。.簡述結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的 含義及其法律適用的原則 結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚 當(dāng)事人必須具

57、備的和必須 排除的條件。包括當(dāng)事人的 合意、達(dá)到法定婚齡、法定 代理人同意、一夫一妻制 等，以及男女雙方為近親、 有生理缺陷或患某種疾病 的人不能結(jié)婚等。解決這類法律沖突問題，一 般適用以下原則：（1）適用婚姻舉行地法。（2）適用當(dāng)事人屬人法。（3）適用混合原則。試述我國立法中關(guān)于外 國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行 的規(guī)定的主要內(nèi)容。.試述法律沖突的產(chǎn)生原 因及其解決方法。試述我國立法中規(guī)定的 涉外合同法律適用的基本 原則。附：參考答案.試述我國立法中關(guān)于外 國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行 的規(guī)定的主要內(nèi)容。答案.承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判 決的根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，外國 法院作出的發(fā)生法律效力 的判決、裁定，需

58、要我國人 民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以 由當(dāng)事人直接向我國有管 轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng) 承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國 法院依照與我國締結(jié)或參 加的國際條約的規(guī)定，或者 按照互惠原則，請(qǐng)求人民法 院承認(rèn)與執(zhí)行。.承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判 決的方式 承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決 的方式有兩種：（1）發(fā)給執(zhí) 行令。（2）重新作出判決。.承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判 決的條件根據(jù)民事訴訟法和最高人 民法院司法解釋的有關(guān)規(guī) 定，外國法院的判決要在我 國得到承認(rèn)和執(zhí)行，必須是 發(fā)生法律效力的判決、裁 定。此外，在下列情況下， 我國法院將拒絕承認(rèn)和執(zhí) 行外國法院的判決：（1）外國法院的判決、裁 定違反我國法律的基本原 則或者國家主權(quán)

59、、安全、社 會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和 執(zhí)行；（ 2）我國法院和外國法院 都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng) 事人在外國法院起訴，另一 方當(dāng)事人在我國人民法院 起訴并且我國法院予以受 理的，判決后，外國法院申 請(qǐng)或當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院 承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對(duì)本 案作出的判決、裁決的，不 予準(zhǔn)許，但雙方共同參加或 簽訂的國際條約另有規(guī)定 的除外。.試述法律沖突的產(chǎn)生原 因及其解決方法。答案法律沖突又稱為”法律抵觸”, 它是指兩個(gè)以上不同國家 的民事法律對(duì)于同一涉外 民事關(guān)系規(guī)定各不相同，卻 又竟相要求適用于該民事 關(guān)系，由此造成該民事關(guān)系 在法律適用上的矛盾沖突 現(xiàn)象。法律沖突的產(chǎn)生原因主要 有：.內(nèi)外國的民事

60、法律規(guī)定 不同，是法律沖突產(chǎn)生的基 本原因。.內(nèi)國在一定條件下承認(rèn) 外國民事法律在內(nèi)國的域 外效力，是發(fā)生法律沖突的 直接原因。現(xiàn)實(shí)生活中大量涉外民 事關(guān)系的大量存在是產(chǎn)生 法律沖突的客觀原因。內(nèi)國法律承認(rèn)外國人的 民事法律地位并賦予外國 人民事權(quán)利也是法律沖突 產(chǎn)生的重要條件。法律沖突的解決方法主要 有兩種：一是沖突規(guī)范的解 決方法；二是統(tǒng)一實(shí)體法的 解決方法。.試述我國立法中規(guī)定的 涉外合同法律適用的基本 原則。答案我國關(guān)于涉外合同法律適 用主要規(guī)定，歸納起來，有 以下幾個(gè)原則：意思自治原則 這是我國關(guān)于涉外合同法 律適用的首要原則。最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則是我國涉 外合同法律適用的補(bǔ)