我們組案例分析模擬仲裁表演

1、.電解銅買(mǎi)賣(mài)合同爭(zhēng)議仲裁案裁決書(shū)地點(diǎn)： A 市 B 區(qū)人民法院民事審判庭時(shí)間： xx 年 5月26日首席仲裁員：陽(yáng)科仲裁員：覃玉婷書(shū)記員：楊水麗原告：金屬國(guó)際有限公司 ；所在地： A 市 B 區(qū)法人代表：陳世連原告代理人：陳世連被告：實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司 ；所在地：英國(guó)倫敦法人代表：李冬連被告代理人：李冬連證人：案由：國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)糾紛案案情簡(jiǎn)介： 本案是由于為開(kāi)立信用證而產(chǎn)生的合同履行爭(zhēng)議案件。 2005年2月，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂電解銅買(mǎi)賣(mài)合同，被申請(qǐng)人（買(mǎi)方） ，從 2005年3月到 12月在有艙位的情況下每月向申請(qǐng)人（賣(mài)方）購(gòu)買(mǎi) “A”級(jí)電解銅 10l000噸;合同簽訂后，在履行該合同 7、

2、8、 9、10月份的交易中雙方發(fā)生了糾紛。 申請(qǐng)人以被申請(qǐng)人不依約履行開(kāi)立信用證義務(wù)等為由請(qǐng)求損害賠償并終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。仲裁庭經(jīng)庭審查明 :被申請(qǐng)人在履行 2005年 7、 8月份合同義務(wù)時(shí)未能按合同的約定開(kāi)立信用證， 后申請(qǐng)人多次請(qǐng)求被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證， 但被申請(qǐng)人均未履行其開(kāi)證義務(wù) ;另外， 7、8月份貨物的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，分別為 7 月份人民幣 87l916.76元， 8月份為人民幣 83l343.94元，與被申請(qǐng)人點(diǎn)價(jià)比較，差價(jià)損失分別為 7月份 267l250美元， 8月份為 500l000美元。 仲裁庭認(rèn)為 :關(guān)于違約責(zé)任的認(rèn)定，被申請(qǐng)人到期不開(kāi)立信用證的行為已

3、違反了涉案合同的規(guī)定， 構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 關(guān)于違約損失賠償， 除 7、8月份差價(jià)損失應(yīng)當(dāng)予以賠償外，由于被申請(qǐng)人未開(kāi)立信用證， 致使該兩 批貨滯留在港口， 必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，該費(fèi)用的支出應(yīng)是合理的、真實(shí)的，亦應(yīng)予確認(rèn)，申請(qǐng)人應(yīng)向被申請(qǐng)人支付的金額為人民幣 6l222l397.5元 ;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人承擔(dān)開(kāi)立信用證的利息的請(qǐng)求， 鑒于上述貨物差價(jià)損失賠償中包含了對(duì)申請(qǐng)人銷售利潤(rùn)的賠償，而在確定賠償權(quán)之前一般也不應(yīng)再計(jì)利息損失， 故對(duì)申請(qǐng)人此項(xiàng)請(qǐng)求不予支持 ;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償 9、 10月份貨物的 BACK 和 PREMIUM 損失，因合同已解除等原因，

4、故不予支持。（一、法庭準(zhǔn)備階段）書(shū)記員：楊水麗（一）查點(diǎn)當(dāng)事人及其訴訟參加人到庭情況并請(qǐng)入席;.請(qǐng)安靜，中國(guó) 金屬國(guó)際有限公司訴英國(guó)倫敦 實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司一案即將開(kāi)庭，現(xiàn)在查點(diǎn)當(dāng)事人及其訴訟參加人到庭情況。（二）現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律：1、到庭所有人員應(yīng)聽(tīng)從首席仲裁員統(tǒng)一指揮，一律關(guān)閉通訊工具，遵守法庭秩序，不準(zhǔn)吸煙。2、旁聽(tīng)人員必須保持肅靜，不得喧嘩、鼓掌、插話，不得進(jìn)入審判區(qū)，有意見(jiàn)可以在閉庭后提出。3、當(dāng)事人及其訴訟參與人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤訴處理；是被告的則依法缺席判決。4、仲裁人員或法警有權(quán)制止違反法庭紀(jì)律，妨礙民事訴訟活動(dòng)的行為，對(duì)不聽(tīng)制止的，可依法予以訓(xùn)誡、責(zé)令退出法

5、庭或者予以罰款、拘留；對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的依法追究其刑事責(zé)任。（三）全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭。（四）報(bào)告審判員，當(dāng)事人均已到庭，請(qǐng)開(kāi)庭。首席仲裁員：謝謝書(shū)記員，全體座下。仲裁員：現(xiàn)在開(kāi)庭，首先核對(duì)當(dāng)事人身份。由原告向法庭報(bào)告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務(wù)及家庭住址原告：我叫陳世連， 1990年10月生，在本市圖書(shū)館工作，住本市寧安苑3區(qū)4幢 306室。仲裁員：請(qǐng)問(wèn)原告是否有代理人？仲裁員：由原告委托代理人（分別）向法庭報(bào)告你們的姓名，說(shuō)明你們的工作單位、職務(wù)及代理權(quán)限。仲裁員：現(xiàn)在由被告向法庭報(bào)告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務(wù)及家庭住址被告：我叫李冬連， 19

6、90年 5月生，經(jīng)營(yíng)本市天達(dá)家私廣場(chǎng)，住本市通江路28號(hào)203室。仲裁員：請(qǐng)問(wèn)被告是否有代理人？仲裁員：由被告委托代理人（分別）向法庭報(bào)告你們的姓名，說(shuō)明你們的工作單位、職務(wù)及代理權(quán)限。;.經(jīng)過(guò)審查，上述當(dāng)事人及訴訟代理人的身份及委托權(quán)限與庭審前辦理的手續(xù)一致，當(dāng)事人之間未提出異議，出庭資格有效，準(zhǔn)許參加訴訟，現(xiàn)在開(kāi)庭。（敲法槌）仲裁員：依照中華人民共和國(guó)民事訴訟法 第 40條第 1款、第120條的規(guī)定， 人民法院今天依法公開(kāi)開(kāi)庭審理原告陳世連訴被告李冬連 一案。下面宣布合議庭組成人員， 本案由 組成合議庭，書(shū)記員楊水麗擔(dān)任法庭記錄。依照中華人民共和國(guó)民事訴訟法第 45、46條的規(guī)定，當(dāng)事人有

7、申請(qǐng)回避的權(quán)利。仲裁人員有以下三種情況， 可能影響案件公正審理的， 當(dāng)事人有權(quán)口頭或書(shū)面申請(qǐng)他們回避： 1、是本案當(dāng)事人或者是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬； 2、與本案有利害關(guān)系； 3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系， 可能影響對(duì)案件的公正審理的。提出回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭前提出； 在開(kāi)庭過(guò)程中得知需要回避事項(xiàng)的應(yīng)當(dāng)在法庭辯論終結(jié)前提出，并且向法庭說(shuō)明正當(dāng)理由。仲裁員：原告，對(duì)于本合議庭組成人員及書(shū)記員是否提出回避請(qǐng)求？原告：不申請(qǐng)。仲裁員：被告是否申請(qǐng)回避？被告：不申請(qǐng)。仲裁員：之前本院的立案流程機(jī)構(gòu)已經(jīng)向當(dāng)事人送達(dá)了開(kāi)庭須知， 須知中已經(jīng)載明了法庭審理過(guò)程中當(dāng)事人享有的訴訟權(quán)利和必須履行的訴訟義務(wù)。對(duì)此

8、，原告方是否已經(jīng)明確：原告：明確仲裁員：被告方？被告：明確二、法庭調(diào)查階段首席：下面進(jìn)行法庭事實(shí)調(diào)查， 當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)， 反駁對(duì)方的主張應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。先由原告陳述事實(shí)、訴訟請(qǐng)求及理由。原告： 2005年2月 21日，我公司金屬國(guó)際有限公司與被申請(qǐng)人的實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了 電解銅買(mǎi)賣(mài)合同。合同約定 :被申請(qǐng)人（買(mǎi)方）向申請(qǐng)人（賣(mài)方）購(gòu)買(mǎi)倫敦或上海金屬交易所注冊(cè)的 “A”級(jí)電解銅 10l000噸，從 2005年3月到 12月在有艙位的情況下每月 1l000噸;交付條件為成本、 保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）班輪條件（ LT）和 /或成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（ CIF）中國(guó)上海集裝箱堆場(chǎng)（ C

9、Y ），由賣(mài)方選擇 ;定價(jià)期;.為買(mǎi)方有權(quán)從賣(mài)方收到定金或可接受的信用證起至裝船月最后一個(gè)工作日期間對(duì)未知市場(chǎng)定價(jià)，但需得到賣(mài)方同意; 買(mǎi)方須告知賣(mài)方關(guān)于已定價(jià)的貨物數(shù)量，以后的結(jié)算就以該定價(jià)或相互約定的價(jià)格為基準(zhǔn);每 1l000噸電解銅的價(jià)格為倫敦金屬交易所的現(xiàn)貨結(jié)算價(jià)， 或按買(mǎi)賣(mài)雙方相互約定的銅價(jià)調(diào)整期至裝船月第三個(gè)星期三的價(jià)格，或交割日至裝船月最后一個(gè)工作日的現(xiàn)貨價(jià)加每噸115美元升水。如果市場(chǎng)價(jià)與臨時(shí)付款金額或信用證金額加上買(mǎi)方預(yù)付的定金持平或超出，則買(mǎi)方應(yīng)在收到賣(mài)方通知后二個(gè)工作日內(nèi)修改信用證以增加該信用證金額或追加（匯付）定金以補(bǔ)足該差額。 否則，賣(mài)方有權(quán)在任何時(shí)候?qū)贤浳锒▋r(jià)

10、;但賣(mài)方在運(yùn)用酌處權(quán)對(duì)合同貨物定價(jià)時(shí)， 應(yīng)盡可能使該價(jià)格與 （基于信用證金額的） 臨時(shí)付 款金額加上任何定金后的金額相近 ;定金條款約定，每月 1l000噸電 解銅定金為人民幣 1l200l000.00元，該定金在賣(mài)方收到信用證或收到足額貨款前的任何時(shí)間應(yīng)能覆蓋倫敦金屬交易所三個(gè)月銅價(jià)調(diào)整期至現(xiàn)貨價(jià)和買(mǎi)方定價(jià)之間的差額。如果該初始定金不能充分覆蓋 上述差額，則賣(mài)方有權(quán)要求買(mǎi)方在一個(gè)工作日內(nèi)匯付追加定金補(bǔ)足該差額， 否則，買(mǎi)方將承擔(dān)所有損失， 且賣(mài)方保留向買(mǎi)方提起由此產(chǎn) 生的額外損失的索賠權(quán)。支付條款約定，付款方式由買(mǎi)方選擇，但需 經(jīng)賣(mài)方同意，信用證最遲須在承運(yùn)船預(yù)抵卸貨港前 15天開(kāi)具等。合同

11、還約定了貨幣、重量、產(chǎn)權(quán)、質(zhì)量爭(zhēng)議、重量爭(zhēng)議、不可抗力條款。在履行 7、8月份的電解銅交易中， 由于市場(chǎng)價(jià)格變化， 進(jìn)口出現(xiàn)嚴(yán)重虧損等原因，被申請(qǐng)人不依約履行開(kāi)立信用證義務(wù)。涉案合同項(xiàng)下 2005年9月份的貨物由于艙位原因推遲在 10月份執(zhí)行， 2005年10月 17日，申請(qǐng)人安排了 9月份貨物并通知被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證。 2005年 10月26日，申請(qǐng)人安排了 10月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人， 并要求其按合同規(guī)定開(kāi)立信用證。 2005年 11月18日，申請(qǐng)人安排了 11月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人， 并要求其按合同規(guī)定開(kāi)立信用證。 但被申請(qǐng)人仍不依約履行開(kāi)立信用證義務(wù)。 2005年10月12

12、日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人表示 :涉案合同剩余的執(zhí)行批次貨物的點(diǎn)價(jià)期， 將以貴司交付七、 八月批次貨物的下一個(gè)月開(kāi)始，逐月順延。 ”被申請(qǐng)人這個(gè)意見(jiàn)即無(wú)視合同的約定，又無(wú)視其不依約開(kāi)立七、八月批次貨物的信用證及因此給申請(qǐng)人造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的基本事實(shí)，其目的是要將此作為拒開(kāi)九、十月及以后批次貨物的的信用證的 “理由 ”。為此，申請(qǐng)人依據(jù)買(mǎi)賣(mài)合同中的仲裁條款，向仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求如下 :;.1.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給申請(qǐng)人造成的損害人民幣8l718l766.41元。2.請(qǐng)求裁決終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。3.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案全部仲裁費(fèi)。首席：下面由被告針對(duì)原告的起

13、訴發(fā)表你們的答辯意見(jiàn)。被告委托代理人： 申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人違約不成立， 經(jīng)濟(jì)損失事實(shí)不清楚， 損失的具體內(nèi)容及計(jì)算依據(jù)不明確， 被申請(qǐng)人無(wú)法進(jìn)行針對(duì)性的答辯。 此外，申請(qǐng)人聲稱 2005年9月份和 10月份均遭受了 BACK 損失和 PREMIUM 損失，但卻沒(méi)有明確闡述該兩 種損失的性質(zhì)及其計(jì)算依據(jù)。 申請(qǐng)人對(duì)于其主張的損失， 未能提供任何證據(jù)予以證明。 因此，申請(qǐng)人的主張不應(yīng)得到支持， 請(qǐng)仲裁庭駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。申請(qǐng)人拒絕交付 7、8月份貨物構(gòu)成違約，應(yīng)賠償被申請(qǐng)人因此遭受的損失。申請(qǐng)人屢次嚴(yán)重違反涉案合同的約定，導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)簽署該合同的目的，被申請(qǐng)人已通知解除涉案合同。 申請(qǐng)

14、人拒絕交付 7、8月份貨物構(gòu)成重大違約。申請(qǐng)人在履行涉案合同項(xiàng)下 9、10月份交易時(shí)繼續(xù)存在重大違約行為，導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)涉案合同項(xiàng)下目的， 故被申請(qǐng)人有權(quán)自行解除合同， 且無(wú)需向申請(qǐng)人承擔(dān)任。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償經(jīng)濟(jì)損失沒(méi)有合同及事實(shí)依據(jù)。據(jù)此，被申請(qǐng)人提出了如下反請(qǐng)求:1.申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給被申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣6l391l809.09元。2.確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下 2005年9月、 10月、 11月、 12月份交易。3.申請(qǐng)人返還被申請(qǐng)人交付的點(diǎn)價(jià)保證金人民幣125萬(wàn)元。4.申請(qǐng)人承擔(dān)被申請(qǐng)人為參加仲裁所支付的律師費(fèi)。首席：經(jīng)審查雙方提交證據(jù)，本庭認(rèn)為雙方對(duì)案件事實(shí)基本認(rèn)定一

15、致。存在的爭(zhēng)議事實(shí)是 ， 鑒于此，雙方當(dāng)事人將就此問(wèn)題進(jìn)行質(zhì)證。原告對(duì)本庭總結(jié)的爭(zhēng)議事實(shí)有無(wú)補(bǔ)充？原告：沒(méi)有補(bǔ)充被告：沒(méi)有補(bǔ)充仲裁員：下面就這一事實(shí)進(jìn)行證據(jù)審查，由于在庭審前本院的立案的流程機(jī)構(gòu)已經(jīng)組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換，并且送達(dá)了證據(jù)清單， 因此在質(zhì)證的過(guò);.程中，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照庭前所提交的證據(jù)清單的載明的序號(hào)說(shuō)明證據(jù)的名稱以及證據(jù)所要證明的對(duì)象， 其他訴訟參與人在發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)的時(shí)候， 應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性、有無(wú)證據(jù)效力以及證明效力大小發(fā)表。首先由本案的原告出示證據(jù)。原告： 首席：被告，你方的質(zhì)證意見(jiàn)。被告： 首席：原告對(duì)被告提供的證據(jù)及要證明的內(nèi)容有何意見(jiàn)。原告：

16、 仲裁員：原、被告在事實(shí)方面有無(wú)補(bǔ)充？原告：沒(méi)有。被告：沒(méi)有。首席：經(jīng)過(guò)剛才的法庭調(diào)查， 各方已經(jīng)對(duì)爭(zhēng)議的事實(shí)發(fā)表了充分的意見(jiàn)， 各方當(dāng)事人是否還有新的證據(jù)向法庭提供？原告：沒(méi)有被告：沒(méi)有仲裁員：法庭調(diào)查結(jié)束， 下面進(jìn)入法庭辯論階段。 根據(jù)雙方向法庭提交的起訴狀、答辯狀以及相關(guān)的證據(jù)材料，本庭總結(jié)本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)如下：對(duì)此，原告有無(wú)異議？原告：沒(méi)有異議仲裁員：被告？被告：沒(méi)有仲裁員：由于各方都無(wú)異議，就請(qǐng)圍繞辯論焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見(jiàn)。首先，法庭辯論階段給各方當(dāng)事人確立幾個(gè)共同的辯論原則： 第一，不許進(jìn)行人身攻擊； 第二，在辯論的時(shí)候不得重復(fù)發(fā)表意見(jiàn)， 包括不再重復(fù)事實(shí)、 不再重復(fù)證據(jù)以及質(zhì)證意見(jiàn)。下

17、面進(jìn)行法庭辯論，首先由原告針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見(jiàn)。三、法庭辯論階段首席：下面進(jìn)行法庭辯論，首先由原告針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見(jiàn)。;.原告： 審判長(zhǎng)：下面由被告作辯論發(fā)言。被告委托代理人： 審判長(zhǎng)：雙方互相辯論。原告： 審判長(zhǎng)：圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)，雙方當(dāng)事人進(jìn)行了充分的法庭辯論，雙方無(wú)新的辯論，辯論結(jié)束?，F(xiàn)在雙方當(dāng)事人進(jìn)行最后陳述， 在最后陳述階段雙方當(dāng)事人可以簡(jiǎn)單明確的表明對(duì)于本案的處理意見(jiàn)和各自是否堅(jiān)持訴訟主張的意愿。 首先，由原告發(fā)表你方的最后陳述意見(jiàn)。原告： 審判長(zhǎng)：下面由被告發(fā)表最后陳述意見(jiàn)。被告： 四、法庭調(diào)解判決階段仲裁員：下面依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，對(duì)本案進(jìn)行調(diào)解。原告，是否同意調(diào)解？原告：

18、不同意調(diào)解審判長(zhǎng)：被告，是否同意調(diào)解？被告：不同意調(diào)解首席：由于原被告不同意調(diào)解， 本庭不再組織調(diào)解， 合議庭需要對(duì)本案休庭十分鐘進(jìn)行評(píng)議。審判長(zhǎng)：下面宣布休庭十分鐘， 合議庭進(jìn)行評(píng)議。 請(qǐng)雙方當(dāng)事人查閱庭審筆錄，并且在庭審筆錄上簽字， 如果認(rèn)為庭審筆錄有錯(cuò)誤或者有遺漏， 征得書(shū)記員許可后，可以申請(qǐng)另頁(yè)補(bǔ)正。五、合議庭評(píng)議階段（十分鐘后）書(shū)記員：休庭時(shí)間到，請(qǐng)全體起立，請(qǐng)合議庭人員到庭。審判長(zhǎng)（坐定后）：請(qǐng)坐下。六、宣布判決階段首席：現(xiàn)在繼續(xù)開(kāi)庭，經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理， 經(jīng)合議庭評(píng)議認(rèn)為，經(jīng)過(guò)剛才的法庭調(diào)查和法庭辯論，本法庭就本案的開(kāi)庭審理已經(jīng)完畢，現(xiàn)在進(jìn)行宣判。 。綜上，依照中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益

19、保護(hù)法第三十五條第一款、;.第四十九條的規(guī)定、判決如下：首席：（ 1）被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人償付港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用人民幣171l260.70元 ;（ 2）被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人償付貨物處理?yè)p失767l250美元，折合人民幣6l222l397.5元;（3）確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下 2005年7、8、9、10、 11、12月份交易 ; （4）申請(qǐng)人應(yīng)返還被申請(qǐng)人交付的保證金人民幣 125萬(wàn)元 ; （5）本案仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān) 30%，被申請(qǐng)人承擔(dān) 70%;（6）本案反請(qǐng)求仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān) 10%，被申請(qǐng)人承擔(dān) 90%; （7）駁回申請(qǐng)人其他仲裁請(qǐng)求 ;（8）駁回被申請(qǐng)人其他仲裁反請(qǐng)求。本裁決為終局裁決， 自

20、作出之日起生效。 如不服本判決， 可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)， 向本院遞交上訴狀正本一份、 副本兩份， 上訴于上海市中級(jí)人民法院。首席：閉庭。當(dāng)事人在閉庭后五日內(nèi)至本院閱讀筆錄簽字。2006年 8月 18日）【提要】本案是由于為開(kāi)立信用證而產(chǎn)生的合同履行爭(zhēng)議案件。2005年2月，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂電解銅買(mǎi)賣(mài)合同，被申請(qǐng)人（買(mǎi)方），從 2005年 3月到 12月在有艙位的情況下每月向申請(qǐng)人（賣(mài)方）購(gòu)買(mǎi)“A”級(jí)電解銅10l000噸;合同簽訂后，在履行該合同 7、8、 9、 10月份的交易中雙方發(fā)生了糾紛。申請(qǐng)人以被申請(qǐng)人不依約履行開(kāi)立信用證義務(wù)等為由請(qǐng)求損害賠償并終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨

21、。仲裁庭經(jīng)庭審查明:被申請(qǐng)人在履行 2005年7、8月份合同義務(wù)時(shí)未能按合同的約定開(kāi)立信用證， 后申請(qǐng)人多次請(qǐng)求被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證， 但被申請(qǐng)人均未履行其開(kāi)證義務(wù) ;另外，7、8月份貨物的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，分別為 7月份人民幣 87l916.76元，8月份為人民幣 83l343.94元，與被申請(qǐng)人點(diǎn)價(jià)比較，差價(jià)損失分別為7月份267l250美元， 8月份為 500l000美元。 仲裁庭認(rèn)為 :關(guān)于違約責(zé)任的認(rèn)定，被申請(qǐng)人到期不開(kāi)立信用證的行為已違反了涉案合同的規(guī)定，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 關(guān)于違約損失賠償， 除 7、8月份差價(jià)損失應(yīng)當(dāng)予以賠償;.外，由于被申請(qǐng)人未開(kāi)立信用證， 致使該兩

22、批貨滯留在港口， 必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用， 該費(fèi)用的支出應(yīng)是合理的、 真實(shí)的，亦應(yīng)予確認(rèn)，申請(qǐng)人應(yīng)向被申請(qǐng)人支付的金額為人民幣 6l222l397.5元; 對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人承擔(dān)開(kāi)立信用證的利息的請(qǐng)求， 鑒于上述貨物差價(jià)損失賠償中包含了對(duì)申請(qǐng)人銷售利潤(rùn)的賠償， 而在確定賠償權(quán)之前一般也不應(yīng)再計(jì)利息損失，故對(duì)申請(qǐng)人此項(xiàng)請(qǐng)求不予支持 ;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償 9、10月份貨物的 BACK 和 PREMIUM 損失，因合同已解除等原因，故不予支持?！娟P(guān)鍵詞】貨物買(mǎi)賣(mài)信用證開(kāi)立中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) （以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì)） 上海分會(huì)根據(jù)申請(qǐng)人 金屬國(guó)際有限公司（ 被反請(qǐng)求人，以

23、下簡(jiǎn)稱申請(qǐng)人）與被申請(qǐng)人 實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司 （反請(qǐng)求人，以下簡(jiǎn)稱被申請(qǐng)人） ，于 2005年 2月21日簽訂的電解銅買(mǎi)賣(mài)合同 （以下簡(jiǎn)稱合同） 中的仲裁條款， 以及申請(qǐng)人于 2005年 11月提交的書(shū)面仲裁申請(qǐng)， 受理了上述合同項(xiàng)下的電解銅買(mǎi)賣(mài)合同爭(zhēng)議仲裁案。仲裁委員會(huì)根據(jù)仲裁規(guī)則規(guī)定成立以 為首席仲裁員， 和 為仲裁員的仲裁庭，審理本案。仲裁庭于 2006年3月20日在上海開(kāi)庭審理本案。申請(qǐng)人與被 申請(qǐng)人均委派仲裁代理人參加了庭審。 庭審中，雙方均就本案事實(shí) 和法律問(wèn)題作了口頭陳述和辯論， 就所提交的所有證據(jù)材料進(jìn)行了質(zhì)證， 回答了仲裁庭的庭審調(diào)查提問(wèn)， 并進(jìn)行了最終陳述。 庭審后，雙方提交

24、了最后陳述，仲裁委員會(huì)進(jìn)行了轉(zhuǎn)交。仲裁庭于 2006年8月18日作出本裁決書(shū)?，F(xiàn)將本案案情、仲裁庭意見(jiàn)以及裁決內(nèi)容分述如下:一、案情2005年2月21日，申請(qǐng)人 金屬國(guó)際有限公司與被申請(qǐng)人 實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了 電解銅買(mǎi)賣(mài)合同。合同約定 :被申請(qǐng)人（買(mǎi)方）向申請(qǐng)人（賣(mài)方）購(gòu)買(mǎi)倫敦或上海金屬交易所注冊(cè)的 “A”級(jí)電解銅 10l000噸，從2005年3月到 12月在有艙位的情況下每月 1l000噸;交付條件為成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（ CIF）班輪條件（ LT）和 /或成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（ CIF）中國(guó)上海集裝箱堆場(chǎng)（ CY ），由賣(mài)方選擇 ;定價(jià)期為買(mǎi)方有權(quán)從賣(mài)方收到定金或可接受的信用證起至裝船月最后一

25、個(gè)工作日期間對(duì)未知市場(chǎng)定價(jià)， 但需得到賣(mài)方同意 ;買(mǎi)方須告知賣(mài)方關(guān)于已定價(jià)的貨物數(shù)量，以后的結(jié)算就以該定價(jià)或相互約定的價(jià)格為基準(zhǔn) ;每 1l000噸電解銅的價(jià)格為倫敦金屬交易所;.的現(xiàn)貨結(jié)算價(jià)，或按買(mǎi)賣(mài)雙方相互約定的銅價(jià)調(diào)整期至裝船月第三個(gè)星期三的價(jià)格，或交割日至裝船月最后一個(gè)工作日的現(xiàn)貨價(jià)加每噸 115美元升水。如果市場(chǎng)價(jià)與臨時(shí)付款金額或信用證金額加上買(mǎi)方預(yù)付的定金持平或超出，則買(mǎi)方應(yīng)在收到賣(mài)方通知后二個(gè)工作日內(nèi)修改信用證以增加該信用證金額或追加（匯付）定金以補(bǔ)足該差額。 否則，賣(mài)方有權(quán)在任何時(shí)候?qū)贤浳锒▋r(jià) ;但賣(mài)方在運(yùn)用酌處權(quán)對(duì)合同貨物定價(jià)時(shí)，應(yīng)盡可能使該價(jià)格與（基于信用證金額的） 臨

26、時(shí)付 款金額加上任何定金后的金額相近 ; 定金條款約定，每月 1l000噸電 解銅定金為人民幣 1l200l000.00元，該定金在賣(mài)方收到信用證或收到足額貨款前的任何時(shí)間應(yīng)能覆蓋倫敦金屬交易所三個(gè)月銅價(jià)調(diào)整期至現(xiàn)貨價(jià)和買(mǎi)方定價(jià)之間的差額。 如果該初始定金不能充分覆蓋 上述差額，則賣(mài)方有權(quán)要求買(mǎi)方在一個(gè)工作日內(nèi)匯付追加定金補(bǔ)足該差額， 否則，買(mǎi)方將承擔(dān)所有損失， 且賣(mài)方保留向買(mǎi)方提起由此產(chǎn) 生的額外損失的索賠權(quán)。 支付條款約定， 付款方式由買(mǎi)方選擇， 但需 經(jīng)賣(mài)方同意，信用證最遲須在承運(yùn)船預(yù)抵卸貨港前 15天開(kāi)具等。合同還約定了貨幣、重量、產(chǎn)權(quán)、質(zhì)量爭(zhēng)議、重量爭(zhēng)議、不可抗力條款。在履行 7、8

27、月份的電解銅交易中， 由于市場(chǎng)價(jià)格變化， 進(jìn)口出現(xiàn)嚴(yán)重虧損等原因，被申請(qǐng)人不依約履行開(kāi)立信用證義務(wù)。涉案合同項(xiàng)下2005年 9月份的貨物由于艙位原因推遲在 10月份執(zhí)行， 2005年10月17日，申請(qǐng)人安排了 9月份貨物并通知被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證。 2005年10月26日，申請(qǐng)人安排了 10月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人， 并要求其按合同規(guī)定開(kāi)立信用證。2005年 11月18日，申請(qǐng)人安排了 11月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人，并要求其按合同規(guī)定開(kāi)立信用證。 但被申請(qǐng)人仍不依約履行開(kāi)立信用證義務(wù)。 2005年10月 12日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人表示 :涉案合同剩余的執(zhí)行批次貨物的點(diǎn)價(jià)期， 將以貴司交付七

28、、 八月批次貨物的下一個(gè)月開(kāi)始， 逐月順延。 ”被申請(qǐng)人這個(gè)意見(jiàn)即無(wú)視合同的約定，又無(wú)視其不依約開(kāi)立七、八月批次貨物的信用證及因此給申請(qǐng)人造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的基本事實(shí)， 其目的是要將此作為拒開(kāi)九、十月及以后批次貨物的的信用證的 “理由 ”。為此，申請(qǐng)人依據(jù)買(mǎi)賣(mài)合同中的仲裁條款，向仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求如下 :請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給申請(qǐng)人造成的損害人民幣8l718l766.41元。2.請(qǐng)求裁決終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。;.3.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案全部仲裁費(fèi)。被申請(qǐng)人提出答辯意見(jiàn)如下 :申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人違約不成立，經(jīng)濟(jì)損失事實(shí)不清楚， 損失的具體內(nèi)容及計(jì)算依據(jù)不明

29、確， 被申請(qǐng)人無(wú)法進(jìn)行針對(duì)性的答辯。此外，申請(qǐng)人聲稱 2005年9月份和 10月份均遭受了 BACK損失和 PREMIUM 損失，但卻沒(méi)有明確闡述該兩 種損失的性質(zhì)及其計(jì)算依據(jù)。申請(qǐng)人對(duì)于其主張的損失，未能提供任何證據(jù)予以證明。因此，申請(qǐng)人的主張不應(yīng)得到支持，請(qǐng)仲裁庭駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。申請(qǐng)人拒絕交付 7、8月份貨物構(gòu)成違約， 應(yīng)賠償被申請(qǐng)人因此遭受的損失。申請(qǐng)人屢次嚴(yán)重違反涉案合同的約定， 導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)簽署該合同的目的， 被申請(qǐng)人已通知解除涉案合同。 申請(qǐng)人拒絕交付 7、8月份貨物構(gòu)成重大違約。申請(qǐng)人在履行涉案合同項(xiàng)下 9、10月份交易時(shí)繼續(xù)存在重大違約行為， 導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)

30、涉案合同項(xiàng)下目的， 故被申請(qǐng)人有權(quán)自行解除合同， 且無(wú)需向申請(qǐng)人承擔(dān)任。 申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償經(jīng)濟(jì)損失沒(méi)有合同及事實(shí)依據(jù)。據(jù)此，被申請(qǐng)人提出了如下反請(qǐng)求:申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給被申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣6l391l809.09元。2.確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下 2005年9月、 10月、 11月、 12月份交易。3.申請(qǐng)人返還被申請(qǐng)人交付的點(diǎn)價(jià)保證金人民幣125萬(wàn)元。4.申請(qǐng)人承擔(dān)被申請(qǐng)人為參加仲裁所支付的律師費(fèi)。5.申請(qǐng)人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)。針對(duì)被申請(qǐng)人的仲裁反請(qǐng)求， 申請(qǐng)人提出答辯意見(jiàn)如下 :被申請(qǐng)人提出申請(qǐng)人拒絕履行涉案合同項(xiàng)下 7、 8月份交貨義務(wù)的主張沒(méi)有事實(shí)根據(jù)，被申請(qǐng)人未依約開(kāi)立 7、8

31、月份貨物的信用證是其不能受領(lǐng) 7、8月份貨物的根本原因 ;被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人賠償經(jīng)濟(jì)損失的理由不成立。被申請(qǐng)人要求確認(rèn)解除合同項(xiàng)下 2005年9月至 12月份交易的理由不成立，其行為違反了合同約定和法律規(guī)定。 由于被申請(qǐng)人不依約履行開(kāi)證義務(wù)， 應(yīng)賠償因其違約行為給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失。故被申請(qǐng)人以沒(méi)有已點(diǎn)價(jià)的交易為由，要求申請(qǐng)人返還保證金人民幣 125萬(wàn)元的理由不成立。被申請(qǐng)人支付的律師費(fèi)和仲裁費(fèi)應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)。雙方履行涉案合同項(xiàng)下 7月份的交易開(kāi)始的時(shí)間在 7月初，履行 8月份交易開(kāi)始的時(shí)間在 8月份。被申請(qǐng)人主張 2005年 9月 2日申請(qǐng)人才通知 7、 8月份貨物到港日期的說(shuō)法不實(shí) ; 7

32、、 8月份貨物經(jīng)雙方協(xié)商同意， 已經(jīng)由申請(qǐng)人于 9月2日重新指定貨物， 據(jù)此認(rèn)為雙方;.應(yīng)從 2005年9月2日開(kāi)始履行各自義務(wù)的說(shuō)法同樣亦不符合事實(shí)。二、仲裁庭意見(jiàn)（一）關(guān)于本案的適用法律雙方在本案的銷售合同中明確約定，除非另有約定， 2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則 適用于本合同及買(mǎi)賣(mài)雙方的任何爭(zhēng)端或索賠。 在本案仲裁程序進(jìn)行中，雙方又分別引用 合同法 來(lái)闡述自己的觀點(diǎn)，并據(jù)以支持自己的仲裁請(qǐng)求， 主張合同權(quán)利。 仲裁庭有理由相信， 雙方對(duì)以上兩項(xiàng)法律適用事項(xiàng)的意見(jiàn)是一致的， 沒(méi)有分歧。因此，根據(jù)當(dāng)事人意思自治的原則，仲裁庭認(rèn)為， 本案除了應(yīng)當(dāng)適用 2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則外，還應(yīng)當(dāng)適

33、用中華人民共和國(guó)法律 。（二）本案的違約責(zé)任的認(rèn)定涉案合同系由雙方當(dāng)事人自主協(xié)商簽訂， 雙方均應(yīng)按合同的約定履行合同義務(wù)，行使合同權(quán)利。該合同也是分清和認(rèn)定當(dāng)事人違約責(zé)任的重要依據(jù)。仲裁庭經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理， 認(rèn)定申請(qǐng)人所主張的下述事實(shí)， 即被申請(qǐng)人在履行 2005年7、8月份合同義務(wù)時(shí)未能按合同的約定開(kāi)立信用證。 根據(jù)涉案合同約定，為進(jìn)行 7月份 1l000噸電解銅交易，被申請(qǐng)人最遲應(yīng)在 8月13日前開(kāi)立信用證，但其未開(kāi)立。此后申請(qǐng)人又先后于 8月17日、 8月30日、 9 月 2日、 9月7日、 9月8日發(fā)傳真要求被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證，其仍未開(kāi)立。為進(jìn)行 8月份 1l000噸電解銅交易，被申請(qǐng)人最

34、遲應(yīng)在 9月3日前開(kāi)立信用證，但其也未開(kāi)立。此后，申請(qǐng)人先后于 8月30日、 8月31日、 9月 2日、 9月 7日發(fā)傳真要求被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證。但是被申請(qǐng)人均未按約履行開(kāi)立信用證的義務(wù)。 據(jù)此，仲裁庭認(rèn)為， 被申請(qǐng)人到期不開(kāi)立信用證的行為已違反了涉案合同的規(guī)定。仲裁庭還查明， 由于被申請(qǐng)人一直未開(kāi)立信用證， 并且又沒(méi)有在近期付款的表示，于是雙方就處置該 2l000噸電解銅進(jìn)行了協(xié)商。申請(qǐng)人為此于 9月 9日傳真通知被申請(qǐng)人于 9月9日北京時(shí)間 17: 00前支付美元 20萬(wàn)或等額人民幣，由申請(qǐng)人代辦 2l000噸貨物 LME 交倉(cāng)手續(xù)，并提出如在 9月9日申請(qǐng)人仍未收到上述款項(xiàng)， 申請(qǐng)人視同

35、被申請(qǐng)人單方面違約， 申請(qǐng)人保留進(jìn)一步追索的權(quán)利。 但是，被申請(qǐng)人到時(shí)并未按此辦理。 申請(qǐng)人在收款和交倉(cāng)不能，又遇 LME 銅價(jià)在 9月12日出現(xiàn)下跌的情況下，于 9月 16日對(duì)該批貨物進(jìn)行了賣(mài)出保值。仲裁庭注意到， 在9月9日之前，對(duì)于被申請(qǐng)人未能按約開(kāi)立信用證，;.申請(qǐng)人尚未提出違約追究的主張， 而在 9月9日提出追究違約主張后， 被申請(qǐng)人仍不及時(shí)補(bǔ)救 或者按申請(qǐng)人要求支付交倉(cāng)費(fèi)， 或者立即支付貨款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被申請(qǐng)人已構(gòu)成違約。 由于被申請(qǐng)人的不支付行為， 喪失了市場(chǎng)價(jià)格下跌前避免風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)機(jī)。 申請(qǐng)人此后處理該批貨物的行為， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是被申請(qǐng)人違約后， 申請(qǐng)人為防止損失擴(kuò)大而采取的措施。

36、由此造成的損失應(yīng)當(dāng)由違約方被申請(qǐng)人承擔(dān)。 被申請(qǐng)人在申請(qǐng)人已表示要追究其違約責(zé)任后，提出雙方要按涉案合同的約定履行義務(wù)。 仲裁庭認(rèn)為， 在被申請(qǐng)人既不可能恢復(fù)按合同約定期限付款， 又不同意賠償申請(qǐng)人處理貨物造成損失的情 況下，提出此項(xiàng)要求沒(méi)有法律依據(jù)， 而且并不表明其有履約誠(chéng)意，也不能減輕其違約應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。關(guān)于本案合同解除問(wèn)題。 仲裁庭查明， 雖然合同項(xiàng)下 7、8月份部分未履行，但雙方均認(rèn)為余下的9、10月份等部分仍應(yīng)履行。為此，申請(qǐng)人先后安排了 9、 10月份貨物并通知被申請(qǐng)人開(kāi)立信用證，而被申請(qǐng)人仍借故不予開(kāi)立，故被申請(qǐng)人又構(gòu)成違約。但是，被申請(qǐng)人卻于 2005年11月 8日書(shū)面通知申請(qǐng)

37、人， 以申請(qǐng)人存在違約行為為由解除合同。仲裁庭認(rèn)為， 被申請(qǐng)人解除合同是缺乏事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)的，鑒于申請(qǐng)人并未依法律規(guī)定行使確認(rèn)該解除行為無(wú)效，且申請(qǐng)人也在仲裁申請(qǐng)中請(qǐng)求裁決終止執(zhí)行原 7至 9月份的交貨，也即解除合同， 因此宜確定本案合同已自申請(qǐng)人收到被申請(qǐng)人通知時(shí)起被解除。據(jù)此，對(duì)申請(qǐng)人要求終止執(zhí)行 7至10月份期限內(nèi)的交貨的仲裁請(qǐng)求以及被申請(qǐng)人要求確認(rèn)解除合同項(xiàng)下 9至12月份交易的仲裁反請(qǐng)求均予認(rèn)可。 鑒于涉案合同已經(jīng)解除， 且申請(qǐng)人在其仲裁請(qǐng)求中亦主張?jiān)谄湟蟮膿p失賠償中扣除人民幣 125萬(wàn)元，故被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人返還其已交付的點(diǎn)價(jià)保證金人民幣 125萬(wàn)元的仲裁反請(qǐng)求予以支持。但是

38、被申請(qǐng)人以申請(qǐng)人拒絕交貨為由， 要求 申請(qǐng)人承擔(dān)違約責(zé)任， 賠償經(jīng)濟(jì)損失，基于前文的分析， 仲裁庭認(rèn)為， 被申請(qǐng)人的理由不能成立，仲裁庭不予支持。（三）關(guān)于違約損失賠償仲裁庭對(duì)申請(qǐng)人所主張的損失賠償經(jīng)逐項(xiàng)審查，結(jié)論如下:1.7、8月份貨物的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用， 分別為 7月份人民幣 87l916.76 元， 8月份為人民幣 83l343.94元。由于被申請(qǐng)人未開(kāi)立信用證，致使該兩批貨滯留在港口， 必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用， 該費(fèi)用的支出應(yīng)是合理的、真實(shí)的，應(yīng)予確認(rèn)。2.7、8月份貨物賣(mài)出保值，與被申請(qǐng)人點(diǎn)價(jià)比較，差價(jià)損失分別為7;.月份 267l250美元， 8月份為 500l000美元。仲裁庭認(rèn)為，合同一方因?qū)Ψ竭`約，采取積極的措施防止損失擴(kuò)大， 并不限于某種特定的方式， 且合同也未約定何種方式， 只要按常理判斷是合理的， 正當(dāng)?shù)木蛻?yīng)予認(rèn)可。 就本案實(shí)際情況看， 申請(qǐng)人