律師承辦海外PPP工程項目業(yè)務操作指引

1、 律師師承辦海海外PPPP工程程項目業(yè)業(yè)務操作作指引 編編委：北北京市律律師協(xié)會會國際投投資與貿(mào)貿(mào)易法律律專業(yè)委委員會二零一三三年十一一月目 錄 HYPERLINK l _Hlk372232230 第一章 總則則33 HYPERLINK l _Hlk372230374 第二章 海外外工程項項目模式式之比較較44 HYPERLINK l _Hlk372230374 第一一節(jié) 概概念55 HYPERLINK l _Hlk372230374 第二二節(jié) 模模式比較較6 HYPERLINK l _Hlk372230374 第三三節(jié) PPPP項項目工程程的特征征9 HYPERLINK l _Hlk3722

2、31131 第三章 項目目談判準準備 11 第一節(jié)節(jié) 法律律風險調(diào)調(diào)查12 第二二節(jié) 法法律風險險匯總與與分析15 第三三節(jié) 起起草意向向書155 第四四節(jié) 簽簽署意向向書155 HYPERLINK l _Hlk372231205 第四章 招招標投標標166 HYPERLINK l _Hlk372231205 第一一節(jié) 投投標準備備116 HYPERLINK l _Hlk372231205 第二二節(jié) 投投標188 第三三節(jié) 開開標199 HYPERLINK l _Hlk372230996 第四節(jié)節(jié) 中中標20 HYPERLINK l _Hlk372231244 第五章 特許協(xié)協(xié)議的簽簽署和公公

3、共部門門授權(quán)19 HYPERLINK l _Hlk372231244 第一一節(jié) 起起草特許許經(jīng)營協(xié)協(xié)議222 HYPERLINK l _Hlk372231244 第二節(jié)節(jié) 簽署署特許經(jīng)經(jīng)營協(xié)議議簽署233 HYPERLINK l _Hlk372231244 第四節(jié)節(jié) 特特許經(jīng)營營權(quán)的授授予244 HYPERLINK l _Hlk372231244 第五節(jié)節(jié) 組組建項目目公司225 HYPERLINK l _Hlk372231244 第六節(jié)節(jié) 簽簽署協(xié)議議群26 HYPERLINK l _Hlk372231244 第七節(jié)節(jié) 項項目建設設277 HYPERLINK l _Hlk372231244

4、第八節(jié)節(jié) 項項目運營營299 HYPERLINK l _Hlk372231244 第九節(jié)節(jié) 項項目移交交 229 HYPERLINK l _Hlk372231633 第六章 爭議解解決29第一節(jié)節(jié) 國際際投資爭爭議330第二節(jié)節(jié) 爭議議解決方方式33第三節(jié)節(jié) 國國際商事事仲裁338第四節(jié)節(jié) 國際際投資爭爭端解決決中心400第七章 附則440第一章 總則則第1條 【制定定目的】指引律師師了解海海外PPPP工程程項目辦辦案流程程，提升升律師從從事與海海外PPPP工程程項目相相關(guān)的法法律事務務的執(zhí)業(yè)業(yè)水平，明確具具體操作作規(guī)范，北京市市律師協(xié)協(xié)會國際際投資與與貿(mào)易法法律專業(yè)業(yè)委員會會特制訂訂本業(yè)務務

5、指引。第2條 【適用用范圍】本指引旨旨在指導導執(zhí)業(yè)律律師、實實習律師師為企業(yè)業(yè)海外PPPP工工程項目目提供專專項法律律服務時時的操作作參考。第3條 【業(yè)務務特點】3.1項項目主體體的特殊殊性。PPPP項項目的發(fā)發(fā)包人一一般為東東道國政政府，而而投標人人是投資資母國的的私人公公司。在在談判地地位、適適用法律律、合同同簽署、生效條條件等都都與一般般海外建建設工程程有著很很大的差差別。3.2 辦理業(yè)業(yè)務需要要當?shù)芈陕蓭熍浜虾稀Ｒ驗闉镻PPP項目一一般適用用東道國國法律，而且涉涉及幾乎乎所有東東道國法法律，中中國律師師辦理此此項業(yè)務務必須有有當?shù)芈陕蓭熍浜虾戏娇杀１ＷC質(zhì)量量，控制制風險。3.3 法律查

6、查詢方法法的不同同。承辦辦海外PPPP項項目，律律師需要要多種方方法查詢詢東道國國的法律律，而不不僅僅是是中國的的法律。3.4 需要遵遵守外事事紀律與與處理與與東道國國的關(guān)系系。因為為PPPP項目的的發(fā)包方方是東道道國政府府，經(jīng)濟濟和政治治的關(guān)系系很密切切，因此此，在處處理特許許經(jīng)營關(guān)關(guān)系上，需要遵遵守外事事紀律，處理好好與東道道國的關(guān)關(guān)系。 第 4條條【我國國部分關(guān)關(guān)于外商商投資項項目的法法規(guī)依據(jù)據(jù)及國際際公約】（示例例）國家計計委、電電力部、交通部部關(guān)于試試辦外商商投資特特許權(quán)項項目審批批管理有有關(guān)問題題的通知知關(guān)于境境內(nèi)機構(gòu)構(gòu)進行項項目融資資有關(guān)事事宜的通通知國家計計委、電電力部、交通部

7、部關(guān)于試試辦外商商投資特特許權(quán)項項目審批批管理有有關(guān)問題題的通知知 境外進進行項目目融資管管理暫行行辦法對外貿(mào)貿(mào)易經(jīng)濟濟合作部部關(guān)于以以BOTT方式吸吸收外商商投資有有關(guān)問題題的通知知北京市市城市基基礎(chǔ)設施施特許經(jīng)經(jīng)營條例例多邊投投資擔保保機構(gòu)公公約解決國國家與他他國國民民間投資資爭端公公約經(jīng)濟、社會、文化權(quán)權(quán)利國際際公約各國經(jīng)經(jīng)濟權(quán)利利和義務務憲章第5條 【指指引效力力】 本操作作指引為為概述性性指導，不具有有強制性性，僅供供律師承承辦海外外PPPP工程項項目業(yè)務務時參考考使用。第二章 海外外公共工工程項目目模式比比較第6條 【PPPP項項目模式式】6.1 概念PPP項項目是PPubllic

8、-Priivatte PParttnerrshiip工程程項目的的簡稱，是指公公共部門門（puubliic）與與私人部部門（pprivvatee）建立立良好的的合作伙伙伴關(guān)系系（paartnnersshipp），由由私人建建設和運運營由公公共部門門發(fā)起的的公共項項目，從從而達到到為社會會公眾提提供產(chǎn)品品或服務務的一種種合作模模式。6.2 特征（1） 最適用用于自然然資源開開發(fā)項目目、基礎(chǔ)礎(chǔ)設施項項目和其其他公用用事業(yè)項項目。（2） 它利用用項目的的期望收收益、資資產(chǎn)和合合同權(quán)益益進行融融資，債債權(quán)人對對項目發(fā)發(fā)起人的的其它資資產(chǎn)僅有有有限的的追索權(quán)權(quán)甚至沒沒有追索索權(quán)。建建成項目目投入使使用所

9、產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)現(xiàn)金流量量成為償償還貸款款和提供供投資匯匯報的唯唯一來源源。（3） 該融資資模式不不是主要要依賴項項目發(fā)起起人的資資信或涉涉及的有有形資產(chǎn)產(chǎn)，債權(quán)權(quán)人主要要考慮項項目本身身是否可可行以及及項目的的現(xiàn)金流流和收益益是否足足以償還還貸款。（4） 項目的的融資負負債比一一般較高高，資金金結(jié)構(gòu)比比較復雜雜，多為為中長期期貸款，資金需需求量大大，風險險也大，融資成成本也相相應較高高。所融融資金專專款專用用，財務務透明。 （5） 為了管管理的方方便，一一般由項項目發(fā)起起人出一一定資本本金與其其它股東東一起成成立項目目公司，作為獨獨立的法法人實體體，并且且是項目目貸款的的直接債債務人，項目發(fā)發(fā)起人

10、對對項目借借款人（即項目目公司）提供某某種擔保保，但一一般不涉涉及項目目的所有有風險。（6） 使用許許多合同同文件，以合理理分擔風風險。（7） 使用較較多保險險，以規(guī)規(guī)避不可可抗力和和政治等等風險。6.3 運營營模式6.3.1 PPPP模模式的分分工特點點是公共共部門借借助私營營機構(gòu)的的資本、管理技技巧與市市場經(jīng)驗驗、承擔擔主要風風險的能能力，提提高公共共服務的的效率與與品質(zhì)；私人部部門運用用自己的的專業(yè)方方面的實實力，在在PPPP壟斷項項目下從從提供的的公共產(chǎn)產(chǎn)品或公公共服務務獲得利利益。6.3.2 采采用該模模式的目目的是為為了提供供傳統(tǒng)上上由東道道國公共共部門提提供的公公共產(chǎn)品品或公共共

11、服務，從而實實現(xiàn)東道道國公共共部門的的公共利利益。6.3.3該模模式下，投資東東道國的的公共部部門與來來自投資資母國的的私營部部門建立立長期合合作伙伴伴關(guān)系，以“契契約約束束機制”督促私私營部門門按東道道國公共共部門規(guī)規(guī)定的質(zhì)質(zhì)量、環(huán)環(huán)境等標標準進行行公共產(chǎn)產(chǎn)品的生生產(chǎn)。第7條 【 BOTT項目模模式】7.1概概念BOT是是英文建建設(BBuilld)-運營(Opeeratte)-移交（Traansffer）的縮寫寫，是指指公共部部門通過過合同授授予私營營企業(yè)一一定期限限的特許許經(jīng)營權(quán)權(quán)，許可可其融資資和建設設特定的的公用基基礎(chǔ)設施施，并準準許其進進行經(jīng)營營管理和和商業(yè)利利用，如如通過向向用戶

12、收收取費用用或出售售項目產(chǎn)產(chǎn)品等方方式來清清償貸款款、回收收投資并并賺取利利潤，特特許期屆屆滿時將將基礎(chǔ)設設施無償償移交給給公共部部門。7.2 特特征（1） 適用于于規(guī)模宏宏大、投投融資風風險高、收入來來源穩(wěn)定定、通常常為東道道國帶有有壟斷性性經(jīng)營的的基礎(chǔ)設設施項目目。（2） 外國投投資者以以BOTT模式進進入，實實質(zhì)上就就是東道道國公共共部門授授予外國國投資者者特許經(jīng)經(jīng)營權(quán)，以特許許協(xié)議的的方式將將本屬于于公共部部門的一一部分社社會管理理職能在在一定期期限內(nèi)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)給項目目公司。（3） 是一種種高風險險的投資資、貸款款活動。其籌資資方式是是將傳統(tǒng)統(tǒng)的股本本投資與與項目融融資結(jié)合合在一起起的一種種

13、較新型型的國際際投融資資方式。（4） 圍繞項項目投融融資、建建設、運運營、移移交構(gòu)成成意向復復雜的系系統(tǒng)工程程。第8條條 【 PFFI項目目模式 】8.1概概念PFI是是英文pprivvatee fiinannce iniitiaativve的縮縮寫，即即“私營營主動融融資”。在這種種模式下下，公共共部門發(fā)發(fā)起項目目，由財財團進行行項目建建設-運運營，并并按事先先的規(guī)定定提供所所需的服服務，公公共部門門在合同同期限內(nèi)內(nèi)因使用用承包商商提供的的設施而而向其付付款，在在合同結(jié)結(jié)束時，有關(guān)資資產(chǎn)的所所有權(quán)歸歸屬取決決于原合合同規(guī)定定，留給給承包商商或交回回公共部部門。8.2 特點該模式起起源于英英國

14、，是是一種優(yōu)優(yōu)化和創(chuàng)創(chuàng)新的公公共項目目融資模模式。（1） 該模式式強調(diào)的的是私營營企業(yè)在在融資中中的主動動性和主主導性，（2） 公共部部門采用用該模式式的目的的在于獲獲得有效效的服務務，而并并非只在在最終的的基礎(chǔ)設設施和公公共服務務設施的的所有權(quán)權(quán)。第9條 【 三種項項目模式式的相同同點 】PPP、BOTT、PFFI這三三種公共共工程項項目模式式本質(zhì)上上都是狹狹義的項項目融資資。第10條條 【三種項項目模式式的不同同點 】 10.1 概概念的不不同（1） PPPP概念念更為廣廣泛，反反映更為為廣義的的公私合合營長期期關(guān)系（如共享享收益、共擔風風險和社社會責任任），特特別是在在基礎(chǔ)設設施和公公共

15、服務務（如醫(yī)醫(yī)院、監(jiān)監(jiān)獄、學學校等），它強強調(diào)公共共部門在在項目公公司中的的所有權(quán)權(quán)。 (2) PPFI強強調(diào)的是是私營企企業(yè)在融融資中的的主動性性和主導導性。(3) 相對對而言，PFII、BOOT的概概念更強強調(diào)公共共部門發(fā)發(fā)包（采采購）項項目的方方式。10.22 模模式結(jié)構(gòu)構(gòu)的不同同(1) PPPP模模式下，公共部部門與私私營部門門合作成成立項目目公司由項項目公司司實現(xiàn)公公共項目目的運營營建設投資資回報歸歸私營部部門公共利利益由公公共部門門享有。(2) BOTT模式下下，公共共部門與與私營部部門簽訂訂特許權(quán)權(quán)協(xié)議私營營部門組組建項目目公司由項項目公司司負責公公共項目目的運營營建設，并從中中

16、獲得投投資回報報把把公共項項目轉(zhuǎn)讓讓給公共共部門。(3) PPFI模模式下，公共部部門與私私營部門門簽訂特特許權(quán)協(xié)協(xié)議私營部部門主動動發(fā)起并并實現(xiàn)公公共項目目，由公公共部門門負責公公共項目目的采購購公公共項目目產(chǎn)出的的投資回回報歸私私營部門門，并為為公共部部門提供供公共服服務。 10.3 參與方方責任的的不同 模式機 構(gòu)構(gòu)融資責任任風 險關(guān)系協(xié)調(diào)調(diào)前期投入入控制權(quán)PPP公共部門門共同共同強小共同私營部門門共同共同強小共同BOT公共部門門小小弱大小私營部門門大大弱大大PFI公共部門門最小最小最弱最小無私營部門門最大最大最強最大全部10.44 參參與程度度和獲益益來源的的不同模式機構(gòu)決策設計建造融

17、資運營擁有獲 益益BOT公共投資機會會+項目目私營特許期運運營利潤潤+公共共部門其其他承諾諾PPP公共投資機會會+部門門項目利利益（公公共服務務）私營部門項目目利益（運營利利潤）PFI公共投資機會會+公共共服務私營項目利益益（公共共部門提提供）第11條條 【公公私合作作制】 PPPP項目采采用公私私合作制制的模式式運行。11.11 目目的公私合作作制的目目的是在在社會基基礎(chǔ)設施施的設計計、建造造和運營營中，引引進改善善和創(chuàng)新新，發(fā)揮揮資金的的最佳價價值、提提供完善善的服務務設施和和創(chuàng)造優(yōu)優(yōu)良的社社會效益益，其核核心目的的是發(fā)揮揮資金的的最大價價值。11.22 特特征(1) 合合作的長長期性。(

18、2) 公公共部門門融資和和私人融融資結(jié)合合。(3) 私私人部門門參與項項目建設設的不同同階段（項目的的階段性性）。(4) 公公私部門門之間風風險的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移。目目的就是是為了激激勵私人人部門在在資產(chǎn)設設計上的的創(chuàng)新和和技巧，鼓勵公公私部門門雙方有有效管理理項目建建設的風風險。11.33 本本質(zhì)在于公共共部門資資源及市市場資源源在數(shù)量量、稟賦賦上的優(yōu)優(yōu)勢互補補。這一一模式特特別強調(diào)調(diào)共贏的的理念、爭端的的解決、公平公公正及風風險共擔擔，充分分發(fā)揮公公共部門門與私營營部門各各自具有有的優(yōu)勢勢，公共共部門與與市場機機制的結(jié)結(jié)合才能能是平等等公平的的公司合合作伙伴伴關(guān)系。11.44 核核心問題題是為了完完

19、成某些些有關(guān)公公共設施施、公共共交通及及相關(guān)的的服務項項目,而而在公共共部門和和私人部部門之間間達成伙伙伴關(guān)系系，簽署署合同明明確雙方方的權(quán)利利和義務務以確保保這些項項目的順順利完成成，公共共部門通通過給予予私人部部門長期期的特許許經(jīng)營權(quán)權(quán)和收益益權(quán)來換換取加快快建設及及有效運運營基礎(chǔ)礎(chǔ)設施。11.55 優(yōu)優(yōu)勢公私合作作制的典典型結(jié)構(gòu)構(gòu)是公共共機構(gòu)設設立獨立立投資項項目，提提供政策策支持，私人部部門投資資建設并并負責運運營管理理。相對對于傳統(tǒng)統(tǒng)的公共共部門采采購直接接供給公公共品和和市場供供給這兩兩 種模模式，該該模式具具有多主主體供給給、負責責機制的的特點，具有帶帶動私人人部門進進入公共共服

20、務領(lǐng)領(lǐng)域的杠杠桿作用用和風險險分擔的的機制，以及在在開辟新新的資金金來源，提高公公共服務務供 給給的數(shù)量量和效率率，增加加公私部部門的收收入等方方面的優(yōu)優(yōu)勢。11.55 結(jié)結(jié)構(gòu)模式式它是根據(jù)據(jù)當?shù)貤l條件和政政策，對對不同的的項目采采取不同同的配套套方案。通過這這種合作作形式，合作各各方可以以達到與與預期單單獨行動動相比更更為有利利的結(jié)果果。合作各方方參與某某個項目目時，公公共部門門并不是是把項目目的責任任全部轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移給私私人企業(yè)業(yè)，而是是由參與與合作的的各方共共同承擔擔責任和和風險。通過公公私合作作制模式式，公共共部門機機構(gòu)更加加主動而而靈活地地運用私私營領(lǐng)域域的各種種優(yōu)勢，但同時時又能保保證各

21、項項管理和和控制公公共項目目。在PPPP模式下下，公私私合作建建立一個個由私營營機構(gòu)投投資并運運營的、獨立的的商業(yè)實實體來進進行運作作，在合合同約定定的框架架內(nèi)長期期為公眾眾提供高高質(zhì)量的的公共服服務，只只有當所所提供的的公共服服務達到到協(xié)議規(guī)規(guī)定的標標準時，這些私私營機構(gòu)構(gòu)設立的的商業(yè)實實體才能能夠獲得得相應的的回報。11.66 范范圍總體包括括了公共共部門和和私人企企業(yè)之間間就公共共項目進進行合作作和融資資的全面面整體規(guī)規(guī)劃。這這些領(lǐng)域域主要包包括城市市交通、鐵路運運輸、公公路、橋橋梁、醫(yī)醫(yī)院、學學校、體體育場館館、監(jiān)獄獄等。11.77 公公私合作作制成功功合作的的先決條條件國際組織織、各

22、國國公共部部門和地地方公共共部門在在公私合合作制的的經(jīng)驗表表明：（1） 堅實的的法律框框架；（2） 明確的的公共部部門職能能；（3） 能干的的執(zhí)行團團隊（公公私）；（4） 透明的的規(guī)定程程序；（5） 科學的的操作方方法。11.88 風風險公私合作作制模式式在公共共基礎(chǔ)設設施項目目初期就就可以實實現(xiàn)風險險分配，公共部部門的承承諾減少少了私人人部門的的融資難難度和風風險；而而私人部部門的介介入、公公共部門門的選擇擇性參與與及稅收收優(yōu)惠、貸款擔擔保、有有限開發(fā)發(fā)權(quán)等政政策優(yōu)惠惠，有利利于降低低私人部部門的營營運風險險。所以，該該模式突突破了公公共產(chǎn)品品產(chǎn)權(quán)關(guān)關(guān)系的限限制，提提高了公公共產(chǎn)品品供給效效

23、率，整整個過程程在公共共部門的的控制下下運行，能有效效規(guī)避公公共產(chǎn)品品由私人人壟斷的的風險。第三章 項目目談判準準備 海外PPPP工工程項目目談判前前，需要要首先對對項目東東道國的的政治風風險、法法律狀況況、社會會環(huán)境進進行調(diào)查查，然后后匯總、分析PPPP項項目法律律風險，再起草草和簽署署意向書書，完成成項目談談判的準準備。第12條條 【政政治風險險】 12.1 概念也稱非商商業(yè)性風風險，指指與東道道國政治治、社會會、法律律有關(guān)的的，人為為的，非非投資者者所能控控制的風風險。其中，“人為的的”是指指由東道道國公共共部門的的行為產(chǎn)產(chǎn)生的風風險，包包括東道道國公共共部門及及公共部部門機構(gòu)構(gòu)或類似似

24、團體的的積極作作為和消消極不作作為所引引起的，通常是是給外國國投資者者造成不不利影響響的特別別風險。12.22 表表現(xiàn)形式式政治風險險是私人人海外直直接投資資可能遭遭遇到的的一類特特別風險險，例如如：東道道國基于于國家及及社會公公共利益益的需要要，對外外國投資資企業(yè)實實行國有有化、沒沒收或征征用；或或因國際際收支陷陷于困境境，實行行外匯管管制，禁禁止或限限制外國國投資者者原本利利潤回回回本國；或因東東道國發(fā)發(fā)生革命命、戰(zhàn)爭爭、內(nèi)亂亂等，使使外國投投資企業(yè)業(yè)資產(chǎn)遭遭受重大大損失以以致不能能經(jīng)營。12.33 特征（1） 其形成成與東道道國公共共部門行行為直接接相關(guān)。(2)涉及到到東道國國政治和和政

25、策的的穩(wěn)定性性，非投投資者所所能控制制。（3） 其存在在會嚴重重影響投投資者的的安全與與利益，同時也也會影響響資本輸輸出國的的利益。 124 類型典型的政政治風險險包括：匯兌險險、征收收險、戰(zhàn)戰(zhàn)爭和內(nèi)內(nèi)亂險、違約險險。不同同類型的的風險可可能重疊疊，同一一投資事事故也可可能會產(chǎn)產(chǎn)生基于于不同風風險的求求償權(quán)。 （1） 外匯匯險，也也稱匯兌兌險、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移險、包括貨貨幣兌換換險和匯匯出險。這種風風險是指指東道國國基于國國際收支支困難，通過頒頒布法律律或采取取其他措措施，禁禁止或限限制外國國投資者者將其投投資本金金或收益益兌換成成可自由由使用的的貨幣并并轉(zhuǎn)移出出東道國國境外，致使外外國投資資者遭受受損

26、害。 （2） 征收收險，即即東道國國基于國國家和社社會公共共利益的的需要，對外資資企業(yè)實實行征用用、沒收收或國有有化。 （3） 戰(zhàn)亂亂險，也也稱政治治暴亂險險，包括括戰(zhàn)爭險險和內(nèi)亂亂險，指指外國投投資者在在東道國國的投資資因當?shù)氐匕l(fā)生戰(zhàn)戰(zhàn)爭等軍軍事行動動或內(nèi)亂亂而遭受受損害。 （4） 違約約險，是是指以東東道國公公共部門門對投資資者的毀毀約或違違約，一一般以無無法訴諸諸東道國國司法或或仲裁機機構(gòu)解決決，或者者東道國國或仲裁裁機構(gòu)判判決或裁裁決遲延延或不能能執(zhí)行為為條件。（5） 其他政政治風險險，主要要包括： 遲延延支付險險，指投投資者因因投資所所產(chǎn)生的的到期債債權(quán)，因因東道國國停止支支付或遲遲

27、延支付付而完全全不能得得到保證證或完全全不能受受益者； 營業(yè)業(yè)中斷險險，指由由于發(fā)生生禁兌事事故、征征收事故故或戰(zhàn)亂亂事故，投資人人投保的的某項營營業(yè)暫時時中斷，從而遭遭受損失失者。第13條條 【法法律狀況況】在PPPP項目初初興起時時，很多多國家沒沒有專門門的PPPP法律律法規(guī)，對于本本國是否否允許使使用該模模式，各各國的法法律規(guī)定定也不同同。有些些國家的的憲法不不允許外外國投資資商參與與重要基基礎(chǔ)設施施項目，有些國國家則以以個案的的形式批批準立項項。此外外，稅法法以及環(huán)環(huán)保法規(guī)規(guī)等均對對項目經(jīng)經(jīng)濟效益益有直接接的、不不容忽視視的影響響。因此此，要對對東道國國的法律律狀況進進行調(diào)查查。第14

28、條條 【社會環(huán)環(huán)境】 由于 PPPP項目投投資規(guī)模模大、時時間跨度度長、參參與者之之間的關(guān)關(guān)系錯綜綜復雜，必須對對社會環(huán)環(huán)境帶來來的風險險進行調(diào)調(diào)查，整整個項目目建設中中，社會會環(huán)境風風險被劃劃分成國國家、市市場和項項目三個個層次。14.11 國國家層次次主要是政政治和宏宏觀經(jīng)濟濟的穩(wěn)定定性。具體來說說，即國國家對私私有或外外國財產(chǎn)產(chǎn)的保護護、國內(nèi)內(nèi)外貨幣幣流通交交換和貿(mào)貿(mào)易限制制，市場場規(guī)則改改變，以以及對股股息、紅紅利的分分配限制制規(guī)定等等；宏觀觀經(jīng)濟穩(wěn)穩(wěn)定性與與國家的的財政金金融政策策有一定定的關(guān)系系，也與與國家應應對經(jīng)濟濟危機的的能力有有關(guān)。14.22 市市場層次次建筑市場場的風險險包

29、括公公司在當當?shù)厥袌鰣龅募夹g(shù)術(shù)優(yōu)勢和和劣勢，市場資資源的稀稀缺性，市場規(guī)規(guī)則的復復雜性，以及公公共部門門對建筑筑產(chǎn)業(yè)的的政策態(tài)態(tài)度等。14.33 項項目層次次項目層次次的風險險專指針針對建筑筑項目現(xiàn)現(xiàn)場而言言，包括括后勤補補給的限限制，不不合理的的工程設設計，現(xiàn)現(xiàn)場施工工安全，不恰當當?shù)馁|(zhì)量量控制手手段和環(huán)環(huán)境保護護等。第15條條 【法法律風險險的匯總總】PPP項項目的一一般法律律風險和和特殊法法律風險險都需要要匯集，然后對對這些法法律風險險進行分分析。如如果投資資方忽略略對東道道國相關(guān)關(guān)的法律律調(diào)查，結(jié)果會會可能造造成無法法得到許許可，項項目胎死死腹中。15.11 一般般法律風風險比如許可可

30、風險；再如，盡管土土耳其首首先提出出BOTT概念但但是土耳耳其的法法律不允允許外國國人擁有有土地，直到119944年新的的立法允允許后PPPP項項目才得得已進行行。15.22特殊法法律風險險是指針對對具體行行業(yè)或項項目存在在的風險險。這類類風險需需要提前前預判。如歐洲洲（英法法）海底底隧道項項目中，由于公公共部門門對運載載火車的的安全要要求比投投資商預預期的高高，結(jié)果果導致制制造成本本大大超超出預算算,最后后申請破破產(chǎn)。第16條條 【法法律風險險的分析析】 將匯集集的法律律風險結(jié)結(jié)合東道道國法律律進行分分析，并并對可能能的法律律法規(guī)的的變更做做出恰當當?shù)念A測測，在合合同中設設計相應應的保護護措

31、施。第17條條 【意向書書的起草草和簽署署 】 17.1 工程階階段 按照慣慣例，PPPP項項目過程程一般可可以分為為以下幾幾個階段段：準備備階段、招標階階段、融融資階段段、施工工階段、運營階階段、移移交階段段。 17.1.11 準備備階段：籌備工工作，項項目規(guī)劃劃，可行行性研究究，風險險預測與與評估，項目決決策，投投資融資資方案，招投標標工作，相關(guān)協(xié)協(xié)議設計計，開工工準備等等。 17.1.22 施工工階段：開工，合同管管理，工工程造價價控制，工程質(zhì)質(zhì)量管理理，工程程進度控控制，施施工安全全的計劃劃、檢查查、預防防和保障障措施，環(huán)境保保護，項項目變更更，資金金使用，施工技技術(shù)，竣竣工驗收收等。

32、 17.1.33 運營營階段：運營準準備工作作，生產(chǎn)產(chǎn)計劃，生產(chǎn)能能力，設設備運行行組織，現(xiàn)場工工作組織織，協(xié)調(diào)調(diào)工作組組織，票票務管理理，企業(yè)業(yè)安全管管理制度度，設備備安全管管理，事事故預防防體系，事故處處理與調(diào)調(diào)查，人人力資源源安全培培 訓，安全法法規(guī)執(zhí)行行情況，運營的的成本與與收益，運營工工作可靠靠性，項項目公司司管理模模式，顧顧客滿意意度等。 17.2 SWWOT評評估 SWOOT是對對投資商商項目的的評估，即自身身的優(yōu)勢勢（sttrenngthh）和劣劣勢（wweakknesss），以及當當前面臨臨的機會會（oppporrtunnityy）和威威脅（tthreeat）。 17.3 合

33、作作意向書書的簽訂訂 經(jīng)經(jīng)過初步步磋商，投資方方與公共共部門一一般會簽簽訂合作作備忘錄錄（thhe mmemooranndumm off unnderrstaandiing, MOOU）或或項目意意向書（thee leetteer oof iinteent, LOOI）。在這個個兩個文文件中，主要磋磋商項目目合作模模式、雙雙方參與與方式、合作期期限、穩(wěn)穩(wěn)定條款款、排他他性壟斷斷條款等等主要條條款。 第四章章 招標投投標第18條條 【投標準準備】18.11 招標類類型分為公開開競爭性性招標和和協(xié)商招招標。（1） 公開競競爭性招招標通過廣告告讓任何何有興趣趣又有資資格的法法人參與與投標，在眾多多的

34、投標標人中選選取報價價最低的的投資商商。公開開競爭性性招標方方式具有有公開和和透明等等優(yōu)點，為世界界銀行、亞洲開開發(fā)銀行行等國際際金融組組織和各各國公共共部門所所青睞，并廣為為應用。（2） 協(xié)商招招標與少數(shù)幾幾個潛在在的投資資商協(xié)商商談判，選取最最佳的投投資商。在PPPP項目目中，由由于對特特殊性要要求很高高，如所所需技術(shù)術(shù)獨特、項目規(guī)規(guī)模龐大大等，能能參加競競爭的投投資商很很少，這這種情況況下適用用公開競競爭招標標方式可可能并不不能達到到降低價價格、提提高效率率和提高高安全性性的目的的，因此此，協(xié)商商談判招招標的方方法是PPPP項項目常用用的方法法。 18.2 資格預預審主要包括括對以下下資

35、格的的預審：（1） 類似項項目的經(jīng)經(jīng)驗；（2） 資金來來源和實實力；（3） 在公司司母國和和項目所所在國的的經(jīng)營許許可證；（4） 主要人人員的資資質(zhì)和經(jīng)經(jīng)驗；（5） 完整的的申請資資料；（6） 母國公公共部門門的支持持，如出出口信貸貸等。律師應當當就以上上這些事事項對委委托人提提出法律律建議。 18.3 準備備標書律師接受受準備標標書的委委托，應應掌握招招標書的的基本內(nèi)內(nèi)容。資格預審審階段完完成后，公共部部門就會會發(fā)布招招標書，提出公公共部門門對項目目的基本本要求（通常是是不可談談判的），包括括項目的的規(guī)模、時間、履行標標準、收收入性質(zhì)質(zhì)與范圍圍、（特特許權(quán)協(xié)協(xié)議草案案）等。 但是，其其中一般

36、般都會包包括以下下幾點：（1） 項目最最遲運行行開始時時間；（2） 最小和和最大項項目規(guī)模模要求；（3） 對項目目發(fā)起人人的最低低資本金金要求；（4） 對項目目外匯數(shù)數(shù)額的最最低要求求。第19條條 【投標】19.11 投投標要求求律師承辦辦PPPP工程項項目，應應建議投投資商在在決定參參與投標標之前，需要詳詳細地解解讀和評評估公共共部門的的資格預預審公告告和招標標文件，從而做做出更為為科學的的決策。投資商投投標決策策的參考考要素很很多，主主要包括括：行業(yè)業(yè)范圍、項目建建議書、方案設設計與批批復情況況、環(huán)境境影響報報告書、水土保保持方案案與批復復、地質(zhì)質(zhì)災害及及壓覆礦礦調(diào)查和和評審、建設與與規(guī)劃

37、意意見、項項目申請請報告的的評估和和評審、土地使使用規(guī)劃劃許可、其他相相關(guān)部門門許可與與配套、資格審審核的相相關(guān)要求求。 19.2 評標方方法 PPPP項目的的常用評評標方法法主要有有兩種：打分法法(poointts aapprroacch)和和門檻法法(huurdlle aapprroacch).（1） 打分分法方法：將將評標準準則分為為價格（經(jīng)濟）和非價價格（技技術(shù)）兩兩大類指指標，對對各投標標書的各各指標打打分，匯匯總得出出總分，總分最最高的中中標。各各指標還還可根據(jù)據(jù)公共部部門要求求的優(yōu)先先性或重重要性再再賦予不不同的權(quán)權(quán)重，得得出加權(quán)權(quán)總分。缺點：各各類指標標的分數(shù)數(shù)和權(quán)重重設定的的

38、主觀性性比較強強，如果果設得不不好，總總分最高高的并不不一定是是最好的的投標者者，不能能實現(xiàn)PPPP項項目最強強調(diào)的提提高效率率的目的的。（2） 門檻檻法方法：將將評標準準則分為為價格（經(jīng)濟）和非價價格（技技術(shù)）兩兩大類指指標，對對投標書書先進行行非價格格指標評評估，拒拒絕未滿滿足非價價格指標標最低要要求（即即“門檻檻”）的的投標書書，對滿滿足的投投標書再再評估其其價格競競爭力。假設任任何滿足足非價格格指標的的投標書書可以滿滿足公共共部門要要求，因因此價格格最低的的最好，故中標標。優(yōu)點：是是可以反反映投資資商的綜綜合實力力，同時時可滿足足提高項項目建設設和運營營效率目目標的程程度（體體現(xiàn)在低低

39、價格上上），因因此世界界銀行學學院在基基礎(chǔ)設施施項目融融資前沿沿培訓班班上大力力推薦這這種做法法。缺點：“非價格格指標的的最低要要求”很很難確定定，如果果確定過過高，能能通過非非價格指指標評估估的標書書有限，可能把把好標也也拒絕了了；如果果確定得得過低，則過多多的標書書能通過過非價格格指標評評估，可可能不能能篩選掉掉差標。19.33 評標要要素公共部門門在評標標時特別別關(guān)注投投標書的的要素主主要有：（1） 是否否最短特特許期（考慮技技術(shù)競爭爭力/設設備壽命命/買回回價/可可維護性性）；（2） 是否否最低產(chǎn)產(chǎn)品/服服務價格格（如電電/水價價、過路路/橋費費）；（3） 是否否最佳融融資安排排/最低

40、低融資成成本；（4） 分期期付款和和集中付付款的比比例是否否合適；（5） 收益益和貸款款/支持持貸款的的比例是是否合適適；（6） 是否否最大或或最早的的投資；（7） 保留留的原有有員工數(shù)數(shù)是否最最多（如如已授權(quán)權(quán)經(jīng)營現(xiàn)現(xiàn)有的設設施）；（8） 各個個單項指指標排名名是否在在投標者者中考前前；（9） 對特特殊問題題的解決決方案是是否最佳佳；（10） 是否否給投標標者帶來來其他利利益（如如節(jié)約外外匯/技技術(shù)轉(zhuǎn)移移/就業(yè)業(yè)機會/培訓）。 第20條條 【開標】通過招投投標方式式從優(yōu)確確定投資資者的情情形下，應當依依據(jù)東道道國招標標投標法法審查整整個招投投標過程程，特別別是對開開標過程程的真實實性、合合法

41、性進進行現(xiàn)場場公證。2011 概念念是指在投投標活動動中，由由招標人人主持、邀請所所有投標標人和行行政監(jiān)督督部門或或公證機機構(gòu)人員員參加的的情況下下，在招招標文件件預先約約定的時時間和地地點當中中對投標標文件進進行開啟啟的法定定流程。20.22程序（1） 由投標標人或者者其推選選的代表表檢查投投標文件件的密封封情況，也可以以由招標標人委托托的公證證機構(gòu)檢檢查并公公證；（2） 經(jīng)確認認無誤的的投標文文件，由由工作人人員當中中拆封；（3） 宣讀投投標人名名稱、投投標價格格和投標標文件的的其他主主要內(nèi)容容。第21條條 【中中標】經(jīng)過開標標和評標標，招標標人會選選中中標標投資商商。投資資商應當當在要求

42、求的時間間內(nèi)與招招標方簽簽署特許許協(xié)議和和相關(guān)文文件。逾逾期會承承擔法律律責任。 第五章章 特許許協(xié)議的的簽署和和公共部部門授權(quán)權(quán)第22條條 【核核心和特特殊條款款】特許經(jīng)營營協(xié)議是是公共部部門和項項目公司司之間簽簽訂的最最重要的的合同文文件，其其內(nèi)容直直接影響響到項目目是否能能夠成功功。22.11 核核心條款款一般而言言，特許許經(jīng)營協(xié)協(xié)議包含含的內(nèi)容容主要有有：特許許權(quán)范圍圍、特許許期限、穩(wěn)定條條款、排排他壟斷斷條款、融資、建設、經(jīng)營和和維護、收費方方式、能能源材料料、供應應、移交交、合同同義務的的轉(zhuǎn)讓、公共部部門采購購條款等等。22.22 特特許期限限指公共部部門許可可發(fā)起人人在項目目建成

43、后后運營合合同實施施的期限限，該條條款與公公共部門門及其用用戶的利利益密切切相關(guān)。22.33 回報報條款或或者收費費標準條條款PPP項項目的回回報是通通過長期期運營進進行的，而且一一般是通通過收費費或者出出售公共共產(chǎn)品或或服務而而實現(xiàn)的的。由于于時間跨跨度大，加之貨貨幣的貶貶值風險險、市場場風險等等，將回回報條款款科學合合法地固固定下來來是律師師的一個個重點工工作。22.44 穩(wěn)定定條款主要是保保證投資資商在項項目建設設和運營營過程中中，不得得被征收收或國有有化。22.55 排他他性壟斷斷條款PPP項項目中一一般都會會安排排排他性條條款，避避免項目目建成后后競爭導導致項目目失敗。但是，排他性性

44、壟斷條條款應當當將壟斷斷的同行行業(yè)排他他范圍、非同行行排他范范圍、地地域范圍圍界定清清楚，避避免項目目失敗。22.66 公共共部門采采購條款款是指在特特許協(xié)議議中直接接規(guī)定，項目建建成后公公共部門門采購的的服務或或者產(chǎn)品品的數(shù)量量和價格格。這種種采購實實際上是是公共部部門與私私人部門門合作投投入的一一種形式式。第23條條【起草】起草特許許經(jīng)營協(xié)協(xié)議是律律師工作作的一個個核心部部分。特特許經(jīng)營營協(xié)議的的內(nèi)容決決定著整整個PPPP項目目的合法法性和可可實施性性。最為為重要的的是，特特許經(jīng)營營協(xié)議是是一個國國際性的的契約安安排，雙雙方當事事人的地地位有著著根本不不同，談談判地位位也不一一樣。運運用語

45、言言的水平平、法律律的適用用要求都都很高，需要反反復推敲敲，并根根據(jù)項目目的特點點進行設設計。同同時，還還要注意意保護好好投資商商的利益益，避免免造成巨巨大損失失。第24條條 【簽簽署】特許經(jīng)營營協(xié)議與與國內(nèi)合合同不同同，國內(nèi)內(nèi)合同的的雙方當當事人簽簽署后就就可以生生效；PPPP項項目涉及及的面很很廣，很很多情況況需要立立法或者者政府部部門許可可并授權(quán)權(quán)才可以以生效，而且，許可和和授權(quán)的的部門必必須符合合東道國國法律確確定的權(quán)權(quán)力部門門設定。第24條條 【公共部部門權(quán)利利和義務務】24.11 公公共部門門的地位位在PPPP項目中中，公共共部門往往往充當當著多重重角色，不僅包包括特許許權(quán)的授授予

46、，對對項目進進行管理理、監(jiān) 督、檢檢查等，還包括括與私營營部門共共同成立立項目公公司，提提供資金金擔保、產(chǎn)品或或服務的的采購、水電供供應、土土地提供供、其他他基礎(chǔ)設設施提供供以及直直接立法法、宏觀觀經(jīng)濟調(diào)調(diào)控以及及 其他他投入支支持，如如外匯或或利率擔擔保和稅稅收優(yōu)惠惠等。24.22 公公共部門門的項目目監(jiān)管 一般情情況下，東道國國在發(fā)包包的時候候就會規(guī)規(guī)定一系系列項目目竣工驗驗收標準準，最關(guān)關(guān)鍵的幾幾個標準準是：質(zhì)質(zhì)量標準準、環(huán)保保標準、安全標標準。對對這些標標準的驗驗收合格格，是項項目是否否可以運運行的關(guān)關(guān)鍵。24.22.1 監(jiān)管管的目標標由于自然然壟斷性性質(zhì)和準準公共物物品性質(zhì)質(zhì)容易導導

47、致市場場失靈，產(chǎn)生效效率損失失，公共共部門監(jiān)監(jiān)管的目目標并非非是替代代市場，而是補補救市場場失靈。因此，它作為為一種基基本 的的制度安安排，是是從公共共利益出出發(fā)，對對該種產(chǎn)產(chǎn)業(yè)的結(jié)結(jié)構(gòu)及其其績效等等主要方方面進行行直接的的公共部部門規(guī)定定，如價價格調(diào)整整、服務務條件及及質(zhì)量標標注，以以及其它它一些禁禁止性的的法律 限制等等。24.22.2 監(jiān)管管的原則則是盡量借借助市場場的力量量，通過過公共部部門的干干預減少少壟斷的的影響，如將具具有競爭爭性質(zhì)的的部分和和約定的的排他壟壟斷剝離離開來。24.22.3 監(jiān)管管的評價價對于公公私合營營項目，監(jiān)管還還能引導導私營部部門承擔擔一部分分社會責責任。監(jiān)監(jiān)

48、管體系系后評價價主要是是針對公公私合營營的準公公共項目目而言的的，主要要評價范范圍在運運營階段段，內(nèi)容容包括監(jiān)監(jiān)管機構(gòu)構(gòu)、監(jiān)管管手段、監(jiān)管內(nèi)內(nèi)容、監(jiān)監(jiān)管效率率等。24.22.4 監(jiān)管管體制類類型主要有以以下等模模式：（1） 行業(yè)縱縱向一體體化獨立立監(jiān)管機機構(gòu)；（2） 橫向一一體化獨獨立監(jiān)管管機構(gòu)；（3） 綜合部部門下的的相對獨獨立監(jiān)管管模式。24.22.5 監(jiān)管管結(jié)構(gòu)主要有以以下等結(jié)結(jié)構(gòu)形式式：（1） 監(jiān)管機機構(gòu)+行行業(yè)消費費者協(xié)會會；（2） 公共部部門主管管部門的的法定機機構(gòu)+環(huán)環(huán)保機構(gòu)構(gòu)。2422.6 監(jiān)管管內(nèi)容（1） 價格監(jiān)監(jiān)管（成成本加成成和價格格上限）；（2） 產(chǎn)品或或服務質(zhì)質(zhì)量監(jiān)管

49、管；（3） 安全監(jiān)監(jiān)管；（4） 普遍服服務監(jiān)管管（普遍遍服務強強調(diào)在公公共事業(yè)業(yè)領(lǐng)域，企業(yè)有有義務廣廣泛而公公平地提提供服務務，一般般有交叉叉補貼、建立專專門的基基金和轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移支付付）；（5） 退出監(jiān)監(jiān)管（到到期退出出及提前前退出）。 24.2.77 監(jiān)管管形式 有以下等等形式：（1） 特許權(quán)權(quán)競標程程序和標標準的設設定；（2） 合約監(jiān)監(jiān)管；（4） 產(chǎn)權(quán)監(jiān)監(jiān)管；（5） 行政仲仲裁和司司法裁決決；（6） 事前監(jiān)監(jiān)管和事事后監(jiān)管管；（7） 內(nèi)部監(jiān)監(jiān)管和外外部監(jiān)管管。第25條條 【項項目公司司的組建建】25.11 特點點組建項目目公司是是為了達達到和項項目發(fā)起起人分離離的目的的，其特特點為：（1） 項

50、目資資產(chǎn)的所所有權(quán)集集中在項項目公司司一家身身上，而而非分散散在各發(fā)發(fā)起人在在世界各各國的許許多公司司，便于于管理；（2） 可以避避免在發(fā)發(fā)起人自自身的賬賬目上記記入項目目負債額額，從而而實現(xiàn)“資產(chǎn)負負債表外外融資”；（3） 可以把把項目的的風險與與發(fā)起人人分割開開來，使使發(fā)起人人不因項項目經(jīng)營營失敗而而受太大大的牽連連；可以以享受東東道國給給予項目目公司的的稅收減減免優(yōu)惠惠；（4） 有利于于投資多多元化和和利用外外國直接接投資，籌集大大量資金金；（5） 便于吸吸收他人人參加項項目。在在股權(quán)式式合資經(jīng)經(jīng)營中，如果日日后有人人愿意加加入，不不必重新新劃分項項目資產(chǎn)產(chǎn)，只要要由項目目公司發(fā)發(fā)行新股

51、股票或轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓原有有項目公公司的股股份即可可實現(xiàn)。25.22 股權(quán)設設計為了更好好地管理理和運作作項目，項目發(fā)發(fā)起人通通常會在在項目所所在國成成立一個個自主經(jīng)經(jīng)營、自自負盈虧虧的有限限責任公公司，各各發(fā)起人人投入的的資金就就成為項項目公司司的權(quán)益益資本/資本金金（eqquitty），即股份份，利潤潤將按股股權(quán)分配配。在PPPP模式下下，公共共部門根根據(jù)項目目的情況況，以融融資或入入股的形形式參與與項目公公司的組組建，但但一般比比例不會會很大。25.33 組組織形式式成立一家家與項目目發(fā)起人人分離的的項目公公司來經(jīng)經(jīng)營項目目，這是是在項目目融資中中最常見見、最普普遍的項項目經(jīng)營營方式。律師應應當知

52、悉悉下述契契約式合合營中的的法人型型及股權(quán)權(quán)式合資資經(jīng)營共共同的特特點。25.33.1 契約約式合營營也稱為合合作經(jīng)營營，可分分為法人人式和非非法人式式兩種類類型。（1） 法人式式合作經(jīng)經(jīng)營：是是指合作作方組成成具有法法人資格格的合營營實體，法律上上有起訴訴/被起起訴，設設董事會會作為最最高權(quán)力力機構(gòu)，并以法法人的全全部財產(chǎn)產(chǎn)為限對對其債務務承擔責責任。（2） 非法人人式合作作經(jīng)營：是指合合作方不不組成具具有法人人資格的的實體，各方都都是獨立立法人，按合同同規(guī)定比比例在法法律上承承擔責任任，合作作方可組組成一個個聯(lián)合管管理機構(gòu)構(gòu)，也可可委托一一方或外外聘第三三方來處處理日常常事務。 25.33

53、.1 股權(quán)權(quán)式合資資經(jīng)營：是指由由合作方方共同組組成有限限責任公公司，共共同經(jīng)營營，共負負盈虧，共擔風風險，并并按股權(quán)權(quán)分利潤潤。項目目公司作作為借款款人，將將合資企企業(yè)的資資產(chǎn)作為為貸款的的實物擔擔保，以以項目收收益作為為償還貸貸款的主主要資金金來源。項目發(fā)發(fā)起人向向放款方方提供有有限擔保保，有限限承擔項項目公司司償還債債務的責責任。第26條條 【公共部部門采購購協(xié)議】26.11 公共共部門的的責任和和義務公共部門門至少承承擔著三三重角色色的責任任和義務務：（1） 規(guī)則的的制定者者與執(zhí)行行者；（2） 公共服服務的采采購者和和提供者者；（3） 公共服服務的監(jiān)監(jiān)管者。在PPPP項目中中，公共共部

54、門有有可能將將公共服服務的部部分生產(chǎn)產(chǎn)職能轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移給了了私人部部門，此此時，其其充當?shù)牡慕巧醇词遣少徺徴?，而而私人部部門就是是供應商商。作為為采購方方，公共共部門必必須遵守守合同的的約定，履行合合同中約約定的義義務，信信守其承承諾。26.22 政政府采購購政府采購購實際上上是PPPP項目目的重要要合作模模式。在在公共部部門沒有有直接向向項目公公司入股股或者入入股很少少的情況況下，公公共部門門可以通通過預約約采購的的方式向向項目公公司投入入，比如如：采購購電、醫(yī)醫(yī)療服務務等。26.33 采采購協(xié)議議的簽署署和生效效 公共部部門采購購協(xié)議本本身是特特許協(xié)議議的衍生生，因此此，一般般不需要要再進行行

55、審批和和授權(quán)，簽署后后即可生生效。第27條條 【特許經(jīng)經(jīng)營權(quán)】特許經(jīng)營營權(quán)是PPPP項項目的核核心和保保證，特特許經(jīng)營營權(quán)無效效或效力力不全，必定導導致PPPP項目目失敗。27.11 授授權(quán)主體體不同國家家的政體體不同，授予權(quán)權(quán)利的公公共部門門也不同同。在國國際PPPP項目目中，特特許權(quán)授授予無效效的情況況時有發(fā)發(fā)生。因因為PPPP項目目一般為為大型項項目，不不管是地地域還是是人員，涉及的的面很廣廣，只有有具有相相應權(quán)力力的公共共部門授授予特許許經(jīng)營權(quán)權(quán)，授權(quán)權(quán)才有效效。一般來講講，授權(quán)權(quán)主體主主要包括括一個國國家的中中央政府府、授權(quán)權(quán)的地方方政府、授權(quán)的的中央政政府部門門等。 27.2 授權(quán)

56、對對象特許經(jīng)營營權(quán)的授授予對象象一般是是投資商商（私營營部門）或者投投資商與與公共部部門共同同成立的的項目公公司。27.33 授授權(quán)范圍圍包括項目目的建設設、運營營、維護護和轉(zhuǎn)讓讓權(quán)、回回報方式式、特許許期限、排他壟壟斷權(quán)等等，有時時還授予予投資商商一些其其他權(quán)力力。第28條條 【項目建建設及分分包】律師應當當掌握項項目建設設方面的的規(guī)定并并提出建建議，包包括：項項目的建建設用地地、項目目的設計計要求、承包商商的主業(yè)業(yè)、施工工方法、施工技技術(shù)、建建設質(zhì)量量保證措措施、工工程的進進度及工工程的延延誤等方方面的一一系列具具體規(guī)定定。28.11 項項目建設設的合同同網(wǎng)絡 PPPP項目一一般都不不會只

57、有有一個公公司建設設完成，而往往往是發(fā)揮揮各個公公司的優(yōu)優(yōu)勢，共共同建設設，采取取的方式式是分包包。因為為PPPP項目復復雜，項項目分包包將會涉涉及到施施工、材材料供應應、設計計、監(jiān)理理等，最最后形成成一系列列的招投投標合同同網(wǎng)絡。28.22 承承包商承包商主主要負責責項目的的工程設設計和建建設，通通常會與與項目公公司簽訂訂固定價價格的EEPC總總承包合合同。 28.3 承購商商 為為了保證證項目的的成功，使項目目建成后后有足夠夠的現(xiàn)金金流用于于還本付付息并獲獲得利潤潤，項目目公司會會在項目目談判階階段，確確定產(chǎn)品品或服務務的承購購商，并并簽訂協(xié)協(xié)議，來來減少或或分散項項目的市市場需求求風險。

58、 28.4 供應商商 供應商商包括原原材料供供應商和和設備供供應商等等，其收收益主要要來源于于供應合合同，對對項目的的經(jīng)濟效效益不太太關(guān)心。因此，項目公公司通常常將供應應合同作作為決策策手段之之一，例例如，設設備的供供應一般般與貸款款捆綁在在一起，一方面面放貸方方可以為為本國企企業(yè)開辟辟國外市市場，另另一方面面借款方方可以獲獲得出口口信貸等等優(yōu)惠貸貸款。第29條條 【項目融融資】29.11 融資資事項 PPPP項目耗耗資巨大大，動輒輒幾十億億元的投投入，而而投入往往往是多多個金融融機構(gòu)共共同或者者聯(lián)合融融資。因因此，律律師應當當掌握項項目的融融資事項項有：融融資方式式、利率率計算、資金來來源、

59、股股權(quán)融資資、項目目融資等等。29.22 融融資各方方29.22.1 放放貸方/債權(quán)人人一般來講講，采用用PPPP的項目目中，項項目的貸貸款額較較大，放放貸方/債權(quán)人人承擔的的風險很很大，經(jīng)經(jīng)常采用用辛迪加加（Syyndiicatte）貸貸款，即即由多家家銀行組組成一個個銀團對對項目貸貸款，可可以由來來自不同同國家的的銀行組組成，從從而降低低項目的的政治風風險。29.22.2 借借款方/債務人人多數(shù)情況況下，借借款方/債務人人就是項項目公司司，以實實現(xiàn)有限限追索。但是有有些時候候，借款款方可以以不僅僅僅是項目目公司。項目的融融資和實實施受到到很多因因素的影影響，如如果項目目的運營營收入無無法償

60、還還貸款（又稱為為先天不不足項目目），但但該項目目確實迫迫切需要要，通常常的解決決辦法就就是由東東道國公公共部門門承擔一一定數(shù)量量的貸款款。在這這種情況況下，借借款方也也就包括括了東道道國公共共部門。另外，承包商商、運營營商、供供應商和和用戶（如電廠廠/水廠廠的產(chǎn)品品承購者者）都可可能成為為獨立的的借款方方并參與與到項目目公司中中。29.22.3 擔擔保方采用項目目融資的的項目都都具有投投資大、時間長長、風險險大等特特點，需需要一個個合理的的風險分分擔機制制。因此此，項目目公司通通常要求求供應商商、承包包商、運運營商、承購上上等參與與者提供供有力的的擔保，從而轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移項目目公司所所承擔的的風險。