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1、泓域/生物聚酯紡熔非織造布股份有限公司股東大會生物聚酯紡熔非織造布股份有限公司股東大會xxx有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113559713 一、 股份公司的本質(zhì)是社會資本 PAGEREF _Toc113559713 h 2 HYPERLINK l _Toc113559714 二、 現(xiàn)代公司制度的特征與歷史作用 PAGEREF _Toc113559714 h 7 HYPERLINK l _Toc113559715 三、 現(xiàn)代企業(yè)制度的含義與特征 PAGEREF _Toc113559715 h 11 HYPERLINK l _Toc11355971

2、6 四、 錢德勒對“現(xiàn)代企業(yè)”的描述 PAGEREF _Toc113559716 h 14 HYPERLINK l _Toc113559717 五、 近代的公司制度 PAGEREF _Toc113559717 h 16 HYPERLINK l _Toc113559718 六、 現(xiàn)代公司制度的確立與發(fā)展 PAGEREF _Toc113559718 h 18 HYPERLINK l _Toc113559719 七、 董事會的地位與職權(quán) PAGEREF _Toc113559719 h 19 HYPERLINK l _Toc113559720 八、 董事的法律地位與責(zé)任 PAGEREF _Toc113

3、559720 h 23 HYPERLINK l _Toc113559721 九、 股份有限公司的股東大會 PAGEREF _Toc113559721 h 30 HYPERLINK l _Toc113559722 十、 股東的資格及權(quán)利 PAGEREF _Toc113559722 h 33 HYPERLINK l _Toc113559723 十一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc113559723 h 35 HYPERLINK l _Toc113559724 十二、 必要性分析 PAGEREF _Toc113559724 h 37 HYPERLINK l _Toc113559725 十三

4、、 公司概況 PAGEREF _Toc113559725 h 38 HYPERLINK l _Toc113559726 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc113559726 h 38 HYPERLINK l _Toc113559727 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc113559727 h 39 HYPERLINK l _Toc113559728 十四、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc113559728 h 39 HYPERLINK l _Toc113559729 十五、 SWOT分析 PAGEREF _Toc113559729 h 47 HYPERL

5、INK l _Toc113559730 十六、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc113559730 h 54 HYPERLINK l _Toc113559731 十七、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc113559731 h 56 HYPERLINK l _Toc113559732 十八、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc113559732 h 58股份公司的本質(zhì)是社會資本按照馬克思自己擬定的研究資本主義經(jīng)濟制度的政治經(jīng)濟學(xué)著作的“六冊計劃”,將在資本論的“續(xù)篇”中用專門的一篇,即第一冊資本第四篇股份資本,來研究股份制經(jīng)濟問題。這個計劃雖未能實現(xiàn),但在現(xiàn)行的資本論中,特別是在

6、其第3卷第27章中,留下了關(guān)于股份公司的許多精彩論述。這些論述的核心問題,是提出了股份公司的本質(zhì)是社會資本,即聯(lián)合起來的個人資本,并圍繞這一問題做出了多方面的闡述。1.資本主義股份公司是在信用事業(yè)廣泛發(fā)展的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。股份公司是合資經(jīng)營的企業(yè),需要向社會廣泛地發(fā)行股份以募集資金。股票作為一種有價證券,是在債券、不動產(chǎn)抵押券、匯票等信用工具的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的,而且最初的股票也是通過銀行發(fā)行的。所以,沒有信用事業(yè)的廣泛發(fā)展,就不會出現(xiàn)股票,就沒有股份制經(jīng)濟。正如馬克思在資本論第3卷中指出的:“信用制度是資本主義的私人企業(yè)逐漸轉(zhuǎn)化為資本主義的股份公司的主要基礎(chǔ)”2.股份制促進(jìn)了資本集中,推動了生產(chǎn)的社

7、會化。馬克思在資本論第1卷中指出,股份公司作為資本集中的一種形式,促進(jìn)了耗資巨大的資本主義企業(yè)的出現(xiàn)和大工程的興建。他說:“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度,那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是,集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?!痹诘?卷,馬克思進(jìn)一步指出,由于股份公司的成立使“生產(chǎn)規(guī)模驚人地擴大了,個別資本不可能建立的企業(yè)出現(xiàn)了。同時,這種以前由政府經(jīng)營的企業(yè),成了公司的企業(yè)?!?.股份制采取了社會資本的形式,是對私人資本的揚棄。馬克思指出,股份資本是“建立在社會生產(chǎn)方式的基礎(chǔ)上并以生產(chǎn)資料和勞動力的社會集中為前提的資本”。在這里,“那種本身建立在社會生產(chǎn)

8、方式的基礎(chǔ)上并以生產(chǎn)資料和勞動力的社會集中為前提的資本,在這里直接取得了社會資本(即那些直接聯(lián)合起來的個人的資本)的形式,而與私人資本相對立,并且它的企業(yè)也表現(xiàn)為社會企業(yè),而與私人企業(yè)相對立。這是作為私人財產(chǎn)的資本在資本主義生產(chǎn)方式本身范圍內(nèi)的揚棄?!边@一論述高度概括了股份制經(jīng)濟的性質(zhì),說明股份資本是一種新型的資本組織形式,是聯(lián)合經(jīng)營的資本即社會資本,與此同時,私人企業(yè)也轉(zhuǎn)變成社會化的企業(yè)。4.股份制實現(xiàn)了資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。馬克思說,“與信用事業(yè)一起發(fā)展的股份企業(yè),一般地說也有一種趨勢,就是使這種管理勞動作為一種職能越來越同自有資本或借入資本的所有權(quán)相分離”。他還指出,“實際執(zhí)行職能的

9、資本家轉(zhuǎn)化為單純的經(jīng)理,即別人的資本的管理人,而資本所有者則轉(zhuǎn)化為單純的所有者,即單純的貨幣資本家。”5.股份資本和信用制度的發(fā)展還會出現(xiàn)一些腐朽現(xiàn)象,表現(xiàn)出它的局限性。首先,股份公司的發(fā)展也“再生產(chǎn)出了一種新的金融貴族,一種新的寄生蟲,一發(fā)起人、創(chuàng)業(yè)人和徒有其名的董事;并在創(chuàng)立公司、發(fā)行股票和進(jìn)行股票交易方面再生產(chǎn)出了一整套投機和欺詐活動。這是一種沒有私有財產(chǎn)控制的私人生產(chǎn)”。其次,股票交易的投機性。“因為財產(chǎn)在這里是以股票的形式存在的,所以它的運動和轉(zhuǎn)移就純粹變成了交易所賭博的結(jié)果;在這種賭博中,小魚為鯊魚所吞掉,羊為交易所的狼所吞掉?!弊詈?,資本主義制度下的股份制經(jīng)濟的局限性還在于:“在

10、股份制度內(nèi),已經(jīng)存在著社會生產(chǎn)資料借以表現(xiàn)為個人財產(chǎn)的舊形式的對立面;但是,這種向股份形式的轉(zhuǎn)化本身,還是局限在資本主義界限之內(nèi);因此,這種轉(zhuǎn)化并沒有克服財富作為社會財富的性質(zhì)和作為私人財富的性質(zhì)之間的對立,而只是在新的形態(tài)上發(fā)展了這種對立。”6.股份公司是通向新的生產(chǎn)形式一社會主義的公有制一的過渡點。馬克思說:“資本主義生產(chǎn)極度發(fā)展的這個結(jié)果,是資本再轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)者的財產(chǎn)所必需的過渡點,不過這種財產(chǎn)不再是各個互相分離的生產(chǎn)者的私有財產(chǎn),而是聯(lián)合起來的生產(chǎn)者的財產(chǎn),即直接的社會財產(chǎn)。另一方面,這是所有那些直到今天還和資本所有權(quán)結(jié)合在一起的再生產(chǎn)過程中的職能轉(zhuǎn)化為聯(lián)合起來的生產(chǎn)者的單純職能,轉(zhuǎn)化為

11、社會職能的過渡點。”0“這是資本主義生產(chǎn)方式在資本主義生產(chǎn)方式本身范圍內(nèi)的揚棄,因而是一個自行揚棄的矛盾,這個矛盾首先表現(xiàn)為通向一種新的生產(chǎn)形式的單純過渡點。”后來,馬克思在給恩格斯的信中,談到資本論“續(xù)篇”中將要寫的股份資本篇時,認(rèn)為股份資本是“導(dǎo)向共產(chǎn)主義的”“最完善的形式”。7.恩格斯對股份公司的補充論述。恩格斯在編輯資本論第3卷時,對股份公司的性質(zhì)、作用等問題做了總的補充。他在第27章中插寫的一段話中指出:一些新工業(yè)企業(yè)形式(如卡特爾、托拉斯)代表著股份公司的二次方、三次方。這時,自由競爭已經(jīng)日暮途窮,競爭已經(jīng)為壟斷所代替,在每個國家里,一定部門的大工業(yè)家聯(lián)合成一個壟斷組織。只要生產(chǎn)的

12、發(fā)展程度允許,就把該工業(yè)部門的全部生產(chǎn),集中成一個大股份公司,實行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。股份公司和壟斷組織的發(fā)展,加深了資本主義的矛盾和經(jīng)濟危機,“并且已經(jīng)最令人鼓舞地為將來由整個社會即全民族來實行剝奪做好了準(zhǔn)備”。這些論述表明,股份制本質(zhì)上是與私人資本相對立的“社會資本”,是對資本主義生產(chǎn)方式的揚棄。但這里所說的社會資本,并不是歸社會全體成員共同所有的共有資本,而是聯(lián)合起來的個人資本。這種社會資本的發(fā)展趨勢,必將引起社會生產(chǎn)形式的變革。因此,我們不能簡單地將股份制與私有制等同起來。因為:(1)在資本主義條件下,股份制是對私有制的“揚棄”;(2)股份制是一種聯(lián)合的資本,實際上是包容各種經(jīng)濟形式的混合所有制

13、。現(xiàn)代公司制度的特征與歷史作用(一)現(xiàn)代公司制度的特征股份制作為典型的現(xiàn)代企業(yè)制度,同其他企業(yè)制度相比,具有如下特征:1.股份公司具有企業(yè)法人資格,使股權(quán)的分散化與經(jīng)營權(quán)的集中化統(tǒng)一起來,從制度上保證企業(yè)運作效率的提高。公司可以以自己的法人名義從事各種經(jīng)濟活動,享受民事權(quán)益,承擔(dān)民事義務(wù),這與合伙制企業(yè)有根本的區(qū)別。2.股份制實行有限責(zé)任原則,鎖住了投資者的風(fēng)險,這是股份制得以廣泛進(jìn)行社會集資的先決條件。股份制企業(yè)以公司的資產(chǎn)對公司債務(wù)負(fù)清償責(zé)任,股東僅以自己的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任,這使得股東的投資具有了獨立性,與個人的其他資產(chǎn)分離開來。這與個人獨資企業(yè)、合伙制企業(yè)的無限責(zé)任明顯不同,股份

14、公司的信譽不是靠其無限責(zé)任來維護(hù)的,而主要是靠其雄厚的資產(chǎn)實力來維持的。3.公司實行出資者所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)相分離。這種兩權(quán)分離實際上分為兩個層次:一是股東會與董事會職權(quán)的分離;二是董事會與總經(jīng)理之間的職權(quán)分離。公司的股東享有重大事項決策權(quán)、高層管理人員任免權(quán)和收益權(quán);董事會是公司常設(shè)的權(quán)力機構(gòu),負(fù)責(zé)執(zhí)行董事會的決議,公司的日常經(jīng)營管理活動則由總經(jīng)理負(fù)責(zé)執(zhí)行。4.股份采取了股票形式,股票一般不可以退回,但可以交易。股票是一種虛擬資本,即資本的“紙的復(fù)本”,它可以使資本價值形態(tài)所有權(quán)與實物形態(tài)控制權(quán)發(fā)生分離,使股權(quán)的分散化與生產(chǎn)的集中化統(tǒng)一起來。同時,股票的自由流動可以進(jìn)一步分解投資者的風(fēng)險,也

15、有利于產(chǎn)權(quán)重新組合和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。5.股份公司的運作要求規(guī)范化和法制化。股份公司的本質(zhì)是一種社會資本,為了保護(hù)廣大投資者利益,制止欺詐行為,就必須加強對股份制的立法管理。目前,從公司的股票發(fā)行、公司設(shè)立,到公司的財務(wù)管理、股票交易、公司的終止,都有嚴(yán)格的法律條規(guī)加以約束。6.股份制實行公平、公正和公開的“三公”原則,體現(xiàn)投資者之間和股東之間的平等原則。一方面,股票的發(fā)行與交易要實行“公平、公正、公開”的原則,使社會投資者擁有平等的認(rèn)購股票的權(quán)利;另一方面,股份公司的運作過程也要體現(xiàn)“三公”原則,如股份公司的創(chuàng)立、股東大會的召集和組織、公司的信息披露等,都應(yīng)最大限度地體現(xiàn)股權(quán)平等的原則。7.股

16、份公司實行財務(wù)公開制度,有利于社會對公司管理人員的監(jiān)督。各國的公司法都明確規(guī)定,通過社會募集股份而成立的股份公司,必須定期公布其財務(wù)和經(jīng)營狀況,包括公司的年報和中期報告,并要及時披露其重要的信息。所以,人們稱公司法為“藍(lán)天法”,稱股份公司為“玻璃房子”。這有利于股東及全社會對公司經(jīng)營人員的監(jiān)督,但不利于保護(hù)公司的財務(wù)秘密。(二)股份制對經(jīng)濟發(fā)展的歷史作用股份制對經(jīng)濟發(fā)展的作用,可以從生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系兩個方面進(jìn)行考察。從生產(chǎn)力的角度考察,股份制經(jīng)濟極大地促進(jìn)了資本集中和社會生產(chǎn)力的發(fā)展。主要表現(xiàn)在如下幾個方面:1.股份制是社會集資的最有效形式,促進(jìn)了生產(chǎn)規(guī)模的擴大和科技水平的提高。現(xiàn)代市場經(jīng)濟的

17、競爭,最重要的就是籌資功能的競爭。因為沒有資金,技術(shù)創(chuàng)新、擴大市場占有率都是不可能的。企業(yè)籌集資金的方式主要有向銀行貸款、發(fā)行債券和股票等。銀行貸款不僅要歸還,而且貸款數(shù)量和期限都有限;發(fā)行債券手續(xù)繁雜、成本較高,籌集的資金最終都是要歸還的。只有股票的發(fā)行,企業(yè)在終止前不必將籌集的資金歸還投資者,所以它才是真正意義上的社會集資。有些統(tǒng)計資料表明,在發(fā)達(dá)國家的資本市場中,股份融資只占15%左右,有些人由此認(rèn)為股份籌資不是主要的集資方式。這是一種誤解。因為股份集資不必歸還,而其他融資方式還要還本付息,因此,從長期的動態(tài)的角度來看,股份融資的比重就很高了。例如,現(xiàn)實的大公司的資產(chǎn)負(fù)債率一般都在50%

18、上下,這就說明了股份融資的重要性。由于這一問題比較復(fù)雜,并超出了本書的研究內(nèi)容,這里就不展開論述了。2.股份制能加速資本集中,促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整。股份制作為企業(yè)擴張、兼并和改組的有力工具,能夠通過股票市場,使社會資本迅速地集中起來,成為大資本打敗小資本的有力武器。同時,股份制還可以使資金迅速地向有前途的產(chǎn)業(yè)部門和效益高的企業(yè)匯集,使產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)愈加合理、不斷升級。3.股份制促使資本所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)分離,創(chuàng)立了一種新型的企業(yè)管理體制,包括股東大會、董事會、監(jiān)事會等,突破了私人企業(yè)和家族式企業(yè)的種種局限。隨著股份公司規(guī)模的不斷擴大,企業(yè)的管理越來越復(fù)雜,促進(jìn)了以專業(yè)化管理為職責(zé)的企業(yè)家階層的形成。這使

19、得社會分工不斷深化,適應(yīng)了社會化生產(chǎn)的要求,提高了資本的運作效率。4.股份制同金融業(yè)互相促進(jìn)、共同發(fā)展,成為推動經(jīng)濟發(fā)展的兩個車輪。金融是現(xiàn)代市場的龍頭,也是股份制存在和發(fā)展的基礎(chǔ);同時,股份制也促進(jìn)了金融市場包括信貸、債券和股票市場的發(fā)展和完善,促進(jìn)了資本市場的不斷創(chuàng)新。而且,銀行業(yè)也是最先實行股份制的行業(yè)。在充分肯定股份制的積極作用的同時,也應(yīng)看到它的一些弊端和局限,包括欺詐行為、幕后交易、過度投機等,這些都應(yīng)通過完善法規(guī)加以解決。從生產(chǎn)關(guān)系和經(jīng)濟體制的角度分析,股份制又是一種企業(yè)制度的創(chuàng)新。它是與個人資本相對立的“社會資本”,使生產(chǎn)的社會化得到巨大的發(fā)展。正如馬克思所說:“資本主義的股份

20、企業(yè),也和合作工廠一樣,應(yīng)當(dāng)被看作是由資本主義生產(chǎn)方式轉(zhuǎn)化為聯(lián)合的生產(chǎn)方式的過渡形式,只不過在前者那里,對立是消極地?fù)P棄的,而在后者那里,對立是積極地?fù)P棄的?!?。因此,股份制成為資本主義私有制轉(zhuǎn)向社會主義公有制的“過渡點”。顯然,把股份制與資本主義私有制簡單地等同起來,籠統(tǒng)地加以批判和排斥是不對的。股份制要求資本的社會化,要求資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離,這是同社會化大生產(chǎn)相適應(yīng)的,它是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型形式。我國國有企業(yè)股份制改革的實踐說明,這一改革的方向是正確的。(1)我國國有企業(yè)的股份制改革,實際上是把多種經(jīng)濟成分的社會并存濃縮為企業(yè)內(nèi)部并存,這不等于私有化,相反,這有利于加強國有經(jīng)濟的控制

21、力;(2)股份制改革有利于國有企業(yè)政企職能分離,提高國有資產(chǎn)的運營效率?,F(xiàn)代企業(yè)制度的含義與特征(一)現(xiàn)代企業(yè)制度概念的提出在黨的十四屆三中全會通過的關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定中,最先提出我國國有企業(yè)改革的方向是建立現(xiàn)代企業(yè)制度,現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征是產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)。并明確提出,國有企業(yè)進(jìn)行改革的方向,就是現(xiàn)代公司制度。從此,在我國理論界和政府經(jīng)濟管理部門,展開了對現(xiàn)代企業(yè)制度的大討論,通過討論進(jìn)一步加深了對股份制經(jīng)濟的認(rèn)識。所謂“現(xiàn)代企業(yè)制度”,是在企業(yè)制度前加上一個時間限定詞“現(xiàn)代”而組成的新概念,人們對它的含義還有不同的理解。有人認(rèn)為,與現(xiàn)代市場

22、經(jīng)濟相適應(yīng)的企業(yè)制度,都可以叫做現(xiàn)代企業(yè)制度;也有人認(rèn)為,在市場經(jīng)濟中最先進(jìn)的企業(yè)制度才能叫做現(xiàn)代企業(yè)制度。我認(rèn)為,現(xiàn)代企業(yè)制度不應(yīng)是一個固定的概念,而應(yīng)是一個相對的、動態(tài)的概念,在不同的歷史時期應(yīng)有不同的內(nèi)容。一般而言,現(xiàn)代企業(yè)制度是指在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中占有主導(dǎo)地位的、最具發(fā)展前途的企業(yè)制度。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟國家中,企業(yè)制度的形式多種多樣,但歸根結(jié)底可概括為私人業(yè)主制、合伙制、公司制和合作制四種企業(yè)制度。在這四種企業(yè)制度中,只有公司制企業(yè)在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中占有主導(dǎo)的和支配的地位,才是最先進(jìn)、最具發(fā)展前途的現(xiàn)代企業(yè)制度。例如,1977年,美國共有1500多萬家企業(yè),其中公司制企業(yè)224萬家,只占企業(yè)

23、總數(shù)的14.7%,但其銷售額卻占社會總額的65%以上。目前,世界的工業(yè)企業(yè)前500強中,全都采取了公司制??梢姡F(xiàn)代企業(yè)制度的典型形式就是公司制或股份制。正如黨的十四屆三中全會指出的:“國有企業(yè)實行公司制,是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索”。(二)現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征黨的干四屆三中全會的決定指出:現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征是“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)”。具體地說,現(xiàn)代企業(yè)制度的特征包括以下幾個方面:1.企業(yè)資產(chǎn)的所有權(quán)屬于出資者,企業(yè)擁有全部法人財產(chǎn)權(quán),成為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事責(zé)任的法人實體。這里所強調(diào)的是資本所有權(quán)與法人產(chǎn)權(quán)的分離,而在私人獨資企業(yè)和合伙制企業(yè)中,所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)是合

24、一的。同時,股份公司也是一個法人企業(yè),具有法人地位。2.企業(yè)以其全部法人財產(chǎn),依法自主經(jīng)營,自負(fù)盈虧,照章納稅,對出資者承擔(dān)資產(chǎn)保值增值的責(zé)任。企業(yè)本身所擁有的法人財產(chǎn)權(quán),反映在對資產(chǎn)負(fù)債,表的左邊“資產(chǎn)”項目的控制權(quán),即對法人財產(chǎn)擁有占有、使用、依法處置和獲益的權(quán)利。企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)的確立,保證企業(yè)可以根據(jù)市場環(huán)境的變動,及時做出相應(yīng)的反應(yīng)和決策。3.出資者按投入企業(yè)的資本額,享有所有者的權(quán)益,即資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利。企業(yè)破產(chǎn)時,出資者只以投入企業(yè)的資本額對企業(yè)債務(wù)負(fù)有限責(zé)任。在資本所有權(quán)與控制權(quán)分離之后,出資者不再直接參與企業(yè)的經(jīng)營管理活動,但是企業(yè)的所有重大決策必須由股東大會

25、表決通過。因此,出資者仍是企業(yè)的最終所有者,對企業(yè)享有終極所有權(quán)。4.企業(yè)按照市場需求組織生產(chǎn)經(jīng)營,以提高勞動生產(chǎn)率和經(jīng)濟效益為目的,政府不直接干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。企業(yè)在市場競爭中優(yōu)勝劣汰,長期虧損、資不抵債的應(yīng)依法破產(chǎn)。國有企業(yè)改革的關(guān)鍵,就是要實現(xiàn)政企分離,由政府對企業(yè)直接管理轉(zhuǎn)變?yōu)殚g接管理。5.建立科學(xué)的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)體制和組織管理制度,調(diào)節(jié)所有者、經(jīng)營者和職工之間的關(guān)系,形成激勵和約束相結(jié)合的經(jīng)營機制。建立科學(xué)的管理制度,就要建立起權(quán)責(zé)明確的企業(yè)科層管理制度,并將每個管理者和職工的業(yè)績同他們的收入緊密結(jié)合起來。特別是對企業(yè)的管理人才和科技人才,要建立起行之有效的激勵與約束機制。錢德勒對“

26、現(xiàn)代企業(yè)”的描述美國經(jīng)濟學(xué)家小艾爾弗雷德錢德勒,以研究企業(yè)制度發(fā)展史而著稱。他通過對食品、煙草、化工、橡膠、石油、機器制造和肉類加工等行業(yè)大量史料的研究,論證了現(xiàn)代大型聯(lián)合工商企業(yè)的誕生乃是市場和技術(shù)發(fā)展的必然結(jié)果。他在看得見的手一一美國企業(yè)的管理革命一書中指出,凡是進(jìn)行大批量生產(chǎn)和大量分銷相結(jié)合的工業(yè)部門,必然出現(xiàn)現(xiàn)代的大型工商企業(yè),因為管理協(xié)調(diào)的“看得見的手”比市場協(xié)調(diào)的“看不見的手”更能促進(jìn)經(jīng)濟的發(fā)展。他還把“現(xiàn)代企業(yè)”的基本特征概括為:“由一組支薪的中、高層管理人員所管理的多單位企業(yè)即可適當(dāng)?shù)胤Q之為現(xiàn)代企業(yè)?!爆F(xiàn)代企業(yè)有兩個特點:即包含許多不同的營業(yè)單位,且由各層級支薪的行政人員管理。

27、現(xiàn)代企業(yè)包含著許多不同的營業(yè)單位,每個單位都有自身健全的管理機構(gòu),它們雖然不是獨立的企業(yè)法人,但實行獨立核算,都是按照獨立企業(yè)形式運轉(zhuǎn)的。這些獨立的營業(yè)單位,通常經(jīng)營于不同的地點,或者進(jìn)行不同類型的經(jīng)濟活動,生產(chǎn)經(jīng)營不同類型的產(chǎn)品和服務(wù)。這種多單位結(jié)構(gòu),最終發(fā)展成公司的事業(yè)部體制。而總公司的總部一般只設(shè)總經(jīng)理辦公室、財務(wù)部、規(guī)劃咨詢部,負(fù)責(zé)整個公司的總策劃、總協(xié)調(diào)、資金調(diào)度、技術(shù)開發(fā)和法律咨詢等。由此,分權(quán)的多事業(yè)部型的公司管理結(jié)構(gòu)代替了集權(quán)的功能式單廠管理結(jié)構(gòu),奠定了現(xiàn)代公司的基本模式。錢德勒認(rèn)為,最早出現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)的行業(yè)是鐵路。美國最早的鐵路是馬拉車,鐵軌是單軌,鐵路運輸主要是彌補水運的不足

28、。后來,蒸汽機機頭代替了馬車,鐵路運輸迅速發(fā)展。到了19世紀(jì)40年代,鐵路技術(shù)得到迅速提高,路基平整、隧道開鑿以及橋梁建造均有大的發(fā)展,T型鐵軌也大量使用,車頭、車廂、運貨車也初步定型。鐵路運輸逐步代替了水陸運輸,成為主要的運輸工具。技術(shù)的創(chuàng)新帶動了制度創(chuàng)新,原本可以分開經(jīng)營的地方小鐵路,逐步合并成為統(tǒng)一經(jīng)營、有多個獨立單位的大的鐵路公司。鐵路、通訊等基礎(chǔ)設(shè)施的發(fā)展,為大量生產(chǎn)和大量營銷的企業(yè)的出現(xiàn)提供了條件,企業(yè)的信息網(wǎng)絡(luò)和營銷半徑不斷地擴張,生產(chǎn)規(guī)模以空前的速度擴張。19世紀(jì)末,大量生產(chǎn)與大量分銷的結(jié)合現(xiàn)代工業(yè)公司終于應(yīng)運而生,從原料和半成品的供應(yīng)者,直到零售商店和最終消費者,它們之間的市

29、場交易逐步地被企業(yè)內(nèi)部化了。大企業(yè)用行政管理手段協(xié)調(diào)著各種資源的使用,市場機制被替代了,交易成本和信息成本降低了。近代的公司制度近代股份制經(jīng)濟的產(chǎn)生與發(fā)展,離不開18世紀(jì)初英國“南海事件”的影響。1711年,英國首相羅伯特哈利接受投機家布朗特和巴特森的建議,特許他們組建南海公司,條件是公司通過發(fā)行股票接受政府的全部公債(約3100萬英鎊),政府每年付5%的利息,借以整理國債。南海公司承接公債的消息使得該股票飛漲,由126英鎊飆升到2000多英英鎊。南海公司股票升的示范效應(yīng),引發(fā)了英國興辦公司的熱潮,各種莫名其妙的公司如雨后春筍般出現(xiàn),如用鉛煉金、發(fā)明永動機、打撈沉船等。人們見股票就買,不問其他

30、,政府不得不頒布“禁止泡沫公司的條例”。此后股市大亂,股價狂跌,許多人傾家蕩產(chǎn),出現(xiàn)了“倒閉風(fēng)”和“自殺風(fēng)”,許多官員也因貪污受賄而進(jìn)了牢房。南海事件后,官辦公司開始走向衰敗,民間自發(fā)產(chǎn)生的合股公司應(yīng)運而生。合股公司是將兩個合法的企業(yè)組織形式合伙制和信托制結(jié)合而成的,實際上類似于一種股份兩合公司。這類公司剛剛產(chǎn)生,就遭到皇家的打擊和摧殘,但它卻頑強地生存和發(fā)展著。直到1844年,英國政府才承認(rèn)其法人地位;1856年頒布的聯(lián)合股份公司法,又確認(rèn)其可實行有限責(zé)任原則。這是股份制經(jīng)濟發(fā)展中的又一個里程碑法案,當(dāng)時可能還無人能料到這種公司會在將來成為主導(dǎo)工商業(yè)的企業(yè)制度。德國于1892.年頒布了有限責(zé)

31、任公司法,使兼有無限公司與股份有限公司二者優(yōu)點的股份兩合公司合法化,它立即受到廣大投資者、特別是擁有雄厚實力的資本家的歡迎,一度成為公司制企業(yè)的主要形式。至此;無限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司和有限責(zé)任公司等主要形式的公司都已出現(xiàn)。18世紀(jì)初至20世紀(jì)初,股份制經(jīng)濟得到了飛速的發(fā)展。具體表現(xiàn)為:(1)有關(guān)股份制的法規(guī)已基本完備。由于民間合股公司取得了法人地位和實行有限責(zé)任原則,打破了皇室特許公司的壟斷經(jīng)營,使資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)得以分離,也解決了合伙制中合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的風(fēng)險。(2)股份制迅速由貿(mào)易、運輸業(yè)向新興工商業(yè)和金融業(yè)擴展。第一次和第二次產(chǎn)業(yè)革命,使工場手工業(yè)快速

32、向機器大工業(yè)過渡,企業(yè)規(guī)模擴大,生產(chǎn)社會化程度提高,促使股份制得到廣泛發(fā)展。由于銀行業(yè)要求資金雄厚,也紛紛采取了股份制,銀行業(yè)在促進(jìn)股份制的同時,首先使自己股份化了。(3)股票市場日臻完善和規(guī)范,成為資本的籌集與流動、資源有效配置、資本集中與重組的有力杠桿。(4)股份公司作為最完善、最先進(jìn)的企業(yè)制度,在發(fā)達(dá)國家中已居于統(tǒng)治地位。現(xiàn)代公司制度的確立與發(fā)展20世紀(jì)30年代,爆發(fā)了前所未有的經(jīng)濟危機,資本主義國家的經(jīng)濟下降近一半,倒退了30年。危機沖擊了股票市場,美國道瓊斯工業(yè)股票價格指數(shù)下跌89%,上市股票價值總額從897億美元下降到156億美元。面對嚴(yán)峻的考驗;各國在加強政府調(diào)節(jié)的同時,對股份制

33、和證券市場也做了整頓和規(guī)范;使有關(guān)公司制度和證券市場的法規(guī)體系不斷發(fā)展完善。這不僅使得股份制經(jīng)濟渡過了難關(guān),也使現(xiàn)代公司制度日趨完善,并得到持續(xù)的發(fā)展與創(chuàng)新,其加速發(fā)展的勢頭一直延續(xù)至今。現(xiàn)代的股份制經(jīng)濟有以下特點:(1)立法更加完備。美國國會在1933一1940年間,先后制定了證券法、證券交易法、信托條款法、投資銀行法等一系列法律。國家還通過宏觀經(jīng)濟政策調(diào)節(jié)企業(yè)行為和證券市場。(2)股份公司之間的兼并浪潮不斷涌現(xiàn),出現(xiàn)了許多的巨型公司。特別是戰(zhàn)后以來,已發(fā)生了多次的兼并浪潮,涉及的資本金額越來越大,企業(yè)規(guī)模不斷擴大,壟斷性也不斷加強。(3)股權(quán)日益分散化,公司治理結(jié)構(gòu)引人關(guān)注。隨著企業(yè)規(guī)模的

34、擴大和證券市場的發(fā)展,股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)日益向多元化、分散化發(fā)展,特別是美國的許多大公司;第一大股東的持股份額不過在5%左右。股權(quán)分散化的結(jié)果,使得公司的所有權(quán)與控制權(quán)分離,出現(xiàn)了所謂的“經(jīng)理革命”。此時,人們開始注意對公司經(jīng)理人員的激勵與約束機制的研究。(4)證券市場不斷完善,發(fā)展迅猛,資本向虛擬化、全球化方向發(fā)展。由于計算機技術(shù)的應(yīng)用,證券交易愈加簡捷、安全、方便,證券交易額飛速增長,股指不斷創(chuàng)出新高。金融衍生物不斷出現(xiàn),特別是股價指數(shù)期貨使得證券市場發(fā)生了質(zhì)的飛躍。事實證明,股份制是迄今為止最先進(jìn)的企業(yè)制度,也是資本籌集和資產(chǎn)重組的最佳形式。董事會的地位與職權(quán)(一)董事會的性質(zhì)與地位董事

35、會由公司股東大會選舉的全體董事組成,是以公司的名義進(jìn)行經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的常設(shè)機構(gòu)。各國公司法都規(guī)定,股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu),但股東大會的決議只有通過董事會才能執(zhí)行。同時,董事會要代表股東的利益,聘任公司的經(jīng)理,并監(jiān)督其負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理活動的行為。董事會的性質(zhì)和地位的確立,是公司法人制度的具體體現(xiàn),它有效地解決了資本社會化與經(jīng)營管理集權(quán)化的矛盾,提高了資本的運營效率。自20世紀(jì)60年代以來,出現(xiàn)了董事會職權(quán)擴大的傾向。西方許多國家公司法都出現(xiàn)了削弱股東大會或經(jīng)理人員的權(quán)限,加強董事會權(quán)限的趨勢,這是加強公司管理,追求更高利潤的需要。例如,美國標(biāo)準(zhǔn)公司法第35條規(guī)定:除本法令或公司法另

36、有規(guī)定外,公司的一切權(quán)力都應(yīng)由董事會行使或由董事會授權(quán)行使,公司的一切業(yè)務(wù)活動和事務(wù)都應(yīng)在董事會的指示下進(jìn)行。德國法律授予董事會以“專屬權(quán)限”,無論是公司章程還是股東大會決議,都不能限制董事會的專屬權(quán)限。英國公司法規(guī)定:凡依照公司章程的規(guī)定屬于董事會權(quán)限范圍的事宜,董事會可不受股東大會決議的約束,股東大會的決議不能推翻董事會在其權(quán)限范圍內(nèi)作出的決定。(二)董事會的組成與職權(quán)我國公司法規(guī)定,股份有限公司的董事會應(yīng)由519人組成,董事會設(shè)董事長1人,由全體董事出席的董事會以過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長是公司的法定代表人,對外可代表公司開展業(yè)務(wù)活動,對內(nèi)是股東大會和董事會的主席。董事長的職權(quán)是:(1)主持

37、股東大會和召集、主持董事會會議;(2)檢查董事會決議的實施情況,并向董事會提出報告;(3)簽署公司股票、公司債券和職權(quán)范圍內(nèi)的文件。公司可設(shè)副董事長1名2名,副董事長協(xié)助董事長工作,在董事長不能履行職權(quán)時,由董事長指定的副董事長代行其職權(quán)。我國公司法第47條和第110條規(guī)定,董事會對股東大會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):(1)召集股東大會,并向股東大會報告工作;(2)執(zhí)行股東大會的決議;(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;(4)制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(5)制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(6)制定公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案;(7)擬訂公司合并、分立、解散或

38、者變更公司形式的方案;(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項,并根據(jù)經(jīng)理的提名,決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項;(10)制定公司的基本管理制度;(11)公司章程的其他職權(quán)。(三)董事會的召集與決議董事會的召集人原則上是董事長,但每屆董事會第一次會議應(yīng)由股東大會中得票最多的董事召集。董事會每年度至少召開兩次會議。召集董事會,應(yīng)在會議召開前10日以前向各董事發(fā)出通知,通知中應(yīng)載明召集事由。但遇到緊急情況,可不經(jīng)上述程序,隨時召集。通知方式可由公司章程規(guī)定。所有董事都應(yīng)參加董事會會議,如果董事因故不能出席,可以書面委托其他董事代為出席董事會,

39、委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍,以明確責(zé)任。董事會實行“一人一票”原則,董事會決議不再分普通決議和特別決議。我國公司法第112條規(guī)定,董事會會議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行,董事會做出決議,必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會會議應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定做記錄,出席會議的董事在會議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的,參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表示異議并記載于會議記錄中的,該董事可以免除責(zé)任。(四)我國公司法中董事會設(shè)置的特點在我國的公司權(quán)力機構(gòu)的設(shè)置中,董事長實際上處于權(quán)力金字塔的頂端。這是因為,按公

40、司法規(guī)定,董事長是公司的法定代表人,是唯一對外代表公司的高級管理人員,其他任何人或機構(gòu)必須得到董事長授權(quán)后才能代表公司。在公司的現(xiàn)實運行過程中,董事會在閉會期間,一般還由董事長代行公司董事會的部分職權(quán)。所以,在我國的公司管理制度中,董事長擁有凌駕于其他董事之上的極高地位。在西方國家,普通董事與董事長之間只有職責(zé)分工上的差別,而無地位高低之分。在英美公司法中,董事長更像是董事會主席或會議召集人,除德國在個別情況下賦予董事長以兩票表決權(quán)外,其他國家都規(guī)定,每個董事都只有同等的表決權(quán),都擁有同等的對外代表權(quán)。實際上,董事會總是以集體的名義作出決策的,以董事或董事長個人身份參與對外活動的情況是極為罕見

41、的。這就是說,西方國家的董事會的運作,特別強調(diào)了這樣一個理念,即內(nèi)部民主與對外集權(quán)的統(tǒng)一。這是我國在公司理論研究中特別應(yīng)當(dāng)注意的一個問題。董事的法律地位與責(zé)任(一)董事的法律地位董事是公司董事會的成員,是擔(dān)負(fù)公司業(yè)務(wù)決策和行使管理權(quán)的人員。董事通常由股東大會選舉產(chǎn)生,任期3年。董事可由公司內(nèi)部職員擔(dān)任,稱內(nèi)部董事,也可由公司外部人員擔(dān)任,稱外部董事;董事如果兼任公司要職,稱執(zhí)行董事,其他董事為非執(zhí)行董事。現(xiàn)實中,由于內(nèi)部董事絕大部分都擔(dān)任公司要職,所以,內(nèi)部董事與執(zhí)行董事的概念相當(dāng)。近些年來,美英等國又盛行“獨立董事”,他們由與公司沒有任何重要關(guān)系的金融、法律、商界的資深人士擔(dān)任。設(shè)立獨立董事

42、的目的,是使董事會能更好地代表全體股東的利益。對董事的法律地位主要有兩種看法:(1)董事及董事會是公司的代理人。因為公司作為由全體股東組成的法人,其本身不能進(jìn)行經(jīng)營活動,只能通過董事代理進(jìn)行。董事與公司的關(guān)系,適合于委托代理關(guān)系的一般規(guī)定:由股東大會做出公司的重大決策,然后交給董事會具體落實。董事對在自己職權(quán)范圍內(nèi)代表公司簽訂的各種合同或協(xié)議負(fù)責(zé)實施,而不必對其后果承擔(dān)個人責(zé)任。(2)董事是公司財產(chǎn)的受托人。受托人是指被授予一項有合法所有權(quán)的財產(chǎn)、并為他人利益而管理該項財產(chǎn)的人。董事及董事會實際上擔(dān)負(fù)著公司的資產(chǎn)運作和經(jīng)營管理的責(zé)任,股東大會只是對董事會擬好的決議草案進(jìn)行表決通過而已。這同一般

43、的代理合同關(guān)系有著本質(zhì)的區(qū)別,所以,董事及董事會是所有股東的受托人,即公司的受托人。以上兩種觀點都有一定的道理,但也都有一定的缺陷。一般說來,對于股權(quán)比較集中、股東會對公司經(jīng)營活動控制力較強的公司,如我國的國家控股公司,可以理解為代理關(guān)系;而對于像美國的一些股權(quán)非常分散的股份公司而言,股東大會的控制力比較弱,董事會和經(jīng)理的權(quán)力較大,就可以理解為一種受托關(guān)系。但是,無論是代理關(guān)系還是受托關(guān)系,都沒有法律上要求的代理或受托協(xié)議書,只能說實際上類似于這種關(guān)系。在經(jīng)濟學(xué)著作中,人們大多將董事會同公司的關(guān),系理解為一種受托代理關(guān)系,這基本上已經(jīng)成為共識。(二)設(shè)立獨立董事的制度關(guān)于董事的資格,在其身份、

44、年齡、國籍等方面一般沒有過多的限制。例如,股東和非股東都可以擔(dān)任董事,因為股東擔(dān)任董事固然可以使他與公司的利益息息相關(guān),但股東并不一定具備管理者的才能。又如,董事可以是公司內(nèi)部人,也可以是外部人,內(nèi)部董事固然熟知公司的經(jīng)營狀況,但對金融、法律及經(jīng)濟政策又并不一定熟悉。因此,公司在聘任董事時,可以廣招人才,以提高決策水平。在歷史上,公司的董事主要由公司內(nèi)部人士組成,這些人通常在公司各管理部門擔(dān)任要職。但最近20年來,美國上市公司開始更多地借助外部董事和獨立董事參與公司決策,這種做法被許多學(xué)者視為現(xiàn)代公司制度的新特點之一。據(jù)世界經(jīng)濟合作組織(OECD)1999年的調(diào)查,外部董事占董事會成員的比例,

45、美國為62%,英國為34%,法國為29%。獨立董事主要是來自銀行、法律、財務(wù)和商務(wù)等方面的專家。獨立董事是與公司無任何實質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營者控制的外部董事。獨立董事的任職條件相當(dāng)苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定,獨立董事不得與公司有任何“重要關(guān)系”,這種重要關(guān)系甚至包括他與過去兩年內(nèi)擔(dān)任過公司法律顧問的律師事務(wù)所的職業(yè)關(guān)系。獨立董事除履行董事的一般職責(zé)外,還應(yīng)確保董事會的決定能維護(hù)所有股東的利益,而非特定部分股東的利益。在我國的絕大多數(shù)上市公司中,存在著嚴(yán)重的控股股東控制公司的現(xiàn)象。大股東在公司治理結(jié)構(gòu)中居于絕對的控制地位,公司決策權(quán)完全掌握在控股股東手里,董事會實際上聽命于控股股東,不能代表全體

46、股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現(xiàn)激烈的控股權(quán)之爭的根本原因所在。我國原公司法關(guān)于股份有限公司中設(shè)立董事會和董事的條款中,沒有設(shè)立獨立董事的規(guī)定。2001年,證監(jiān)會發(fā)布規(guī)定,要求在2003年6月30日前,上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨立董事,獨立董事的主要職責(zé)是保護(hù)中小股東的利益,對董事會獨立監(jiān)督。但事實上,獨立董事在很多公司難以獨立。在目前我國公司股權(quán)非常集中的前提下,獨立董事是由董事會選出,但他代表的卻是中小股東的利益,這樣的定位就決定了獨立董事的尷尬處境,在“權(quán)利很小,責(zé)任很大”的背后,又沒有完善的訴訟條件和法律保障,使得獨立董事獨立監(jiān)督的風(fēng)險太大,沒有動力和勇氣來指責(zé)

47、大股東的違規(guī)行為。樂山電力公司獨立董事提議年報財務(wù)調(diào)查,伊利股份獨立董事俞伯偉對公司國債投資的質(zhì)疑,最終都沒有得到結(jié)果。新的公司法明確規(guī)定,上市公司董事會成員應(yīng)有三分之一以上的獨立董事,并對擔(dān)任“獨董”人的資格作了規(guī)定,與公司有利害關(guān)系、可能妨礙對公司事務(wù)進(jìn)行獨立客觀判斷的,不得擔(dān)任獨立董事。同時,草案授予獨立董事兩項權(quán)利:其一,對公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會計師事務(wù)所等重大事項進(jìn)行審核并發(fā)表獨立意見,上述事項經(jīng)二分之一以上獨立董事同意后方可提交董事會討論;其二,就上市公司董事、經(jīng)理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨立意見。這樣,有了明確的規(guī)

48、定,獨立董事能大膽開展工作,有利于中小股東權(quán)益的保護(hù),還應(yīng)制定出具體保障獨立董事行使獨立發(fā)表意見權(quán)的措施。(三)董事的資格、義務(wù)和報酬無論董事會應(yīng)如何組成,但各國的公司法對董事的經(jīng)營管理能力和個人品德還是非常重視的。我國新的公司法新增了第6章公司董事、監(jiān)事、高級,管理人員的資格和義務(wù)。其中,第107條規(guī)定具有下列情形之一的,不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員:(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力;(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾五年的,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年;(3)擔(dān)任因破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、

49、經(jīng)理,對該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算之日起未逾三年;(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉公司、企業(yè)的法定代表人,并負(fù)有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的,該選舉、委派或者聘任無效。如果公司上述人員在任職期間出現(xiàn)這些問題,公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。公司法的第148條、149條還對規(guī)定公司的董事、高級管理人員的義務(wù)和行為做出明確規(guī)定和限定。公司法規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù),并不得利用職權(quán)收受賄賂或者

50、其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。董事、高級管理人員不得有下列行為:(1)挪用公司資金;(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存款;(3)違反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(5)未經(jīng)股東會或股東大會同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為他人經(jīng)營與所任公司同類的業(yè)務(wù);(6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;(7)擅自披露公司秘密;(8)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得

51、的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。公司董事責(zé)任繁重,應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)?shù)膱蟪?。按我國公司法?guī)定,董事的報酬應(yīng)由股東大會決定。也就是說,股東大會應(yīng)根據(jù)每個董事的業(yè)績和在董事會中擔(dān)負(fù)的職責(zé)確定其報酬。在美國,董事的報酬是內(nèi)外有別的。對于公司的外部董事,公司每年要支付一定的報酬或年薪,而且每一次召開董事會還要支付一定的津貼;而對于在本公司任職又兼任董事的經(jīng)營管理人員,則一律沒有額外報酬和津貼。(四)董事的權(quán)限與責(zé)任董事的權(quán)限取決于董事會的職權(quán),具體包括決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)等。董事會的決議要由董事共同表決決定,所以,董事(包括董事長)以個人身份行使職權(quán)的機會極少。董事的責(zé)任包括兩個方面:(1)董事對公司的責(zé)任。董事作為公司的

52、經(jīng)營管理人員,必須遵守公司章程,重視履行義務(wù),保守公司秘密,切實維護(hù)公司的利益。董事如果不遵守法律法規(guī)、公司章程或股東大會決議,或者超越職權(quán)范圍,給公司財產(chǎn)造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,要依法追究刑事責(zé)任。(2)董事對第三人的責(zé)任。董事不僅要對公司負(fù)責(zé),也要對公司股東和債權(quán)人負(fù)責(zé)。董事對公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行,如果違反法律法規(guī)和公司章程,致使公司股東和債權(quán)人的利益受到損害時,應(yīng)當(dāng)依法賠償。這兩方面的責(zé)任常常是難以分開的,董事會的失職在給公司帶來損害的同時,往往也會給股東和債權(quán)人帶來損失。但從法律訴訟程序看,二者是明顯不同的。當(dāng)董事會與第三人發(fā)生糾紛時,訴訟的雙方是第三人與董事會;當(dāng)董事會

53、與公司發(fā)生糾紛時,法律上允許監(jiān)事會或持有一定比例股份的股東代表公司對董事會提出訴訟。股份有限公司的股東大會(一)股東大會的性質(zhì)和類型股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經(jīng)營管理重大事項的最高權(quán)力機構(gòu)。股東大會的性質(zhì)可以從兩個方面理解:(1)它是公司的最高權(quán)力機構(gòu),公司的一切重大事項都必須由股東大會作出決議方可執(zhí)行,董事會和監(jiān)事會要對股東大會負(fù)責(zé);(2)股東大會只是股東或公司意向決策的場所,而不是公司經(jīng)營管理的機構(gòu),它對外不能代表公司簽訂協(xié)議,對內(nèi)不能管理公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動。股東大會分為股東年會和股東臨時會。股東年會也稱股東常會,是按公司法的規(guī)定于每一個會計年度終結(jié)后召開的股東大會。

54、它每年召開一次,可以對股東大會所享有的各項職權(quán)進(jìn)行表決。股東臨時會,即在公司認(rèn)為必要時臨時召集的股東會議。股東臨時會因其召集的根據(jù)不同,有強制召開和任意召開之分。強制召開是由法律規(guī)定必須召開的股東會議,如董事人數(shù)不足2/3,或者公司累計未彌補虧損達(dá)股本的1/3時。任意召開的股東臨時會議通常由董事會、監(jiān)事會或者有符合法定數(shù)量投票權(quán)的股東(我國規(guī)定為10%以上)要求召開。股東臨時會只能按會議通知的內(nèi)容進(jìn)行決議。(二)股東大會的職權(quán)根據(jù)新公司法第38.條和第100條的規(guī)定,股東大會行使下列職權(quán):(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(2)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬

55、事項;(3)審議批準(zhǔn)董事會的報告;(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告;(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(7)對公司增加或者減少注冊資本做出決議;(8)對發(fā)行公司債券做出決議;(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議;(11)修改公司章程;(12)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。(三)股東大會的召集股東大會的召集權(quán)屬于董事會。董事會在決定召集股東大會時,必須將會議審議的事項于會議召開前20日以前、臨時股東會應(yīng)于15日以前通知各股東。召開股東年會的通知,必須對會議議程做出詳細(xì)的說明,使股東能夠決定是否出席會議。對于改選董事會和

56、監(jiān)事會成員、修改公司章程、公司解散或合并等事項,通知應(yīng)特別加以說明。召開股東臨時會的通知,應(yīng)載明召集的事由,股東臨時會不能對未列明的事項做出決議。按照公司法,所有的股東都有出席股東大會并進(jìn)行表決的權(quán)利;不能或不想?yún)⒓庸蓶|會議的股東,可以出具書面委托書,由其他股東代表行使權(quán)力。股東表決時,采取“一股一票”的原則。為了防止大股東對公司的控制,有些國家允許對大股東的股份表決權(quán)做出限制性的規(guī)定。同時,在選舉董事會和監(jiān)事會成員時,允許采取“累積投票制”,即將股東的投票權(quán)與候選人人數(shù)相乘,然后投給一名候選人,這樣有利于保護(hù)中小股東的利益。公司法第106條指出:“本法所稱累積投票制,是指股東大會選舉董事或者

57、監(jiān)事時,每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán),股東擁有的表決權(quán)可以集中使用?!惫蓶|大會決議可分為普通決議和特別決議。普通決議以簡單多數(shù)(參加會議有效投票權(quán)的1/2以上)通過;特別決議應(yīng)為絕對多數(shù)(投票權(quán)的2/3或3/4以上)通過。我國公司法第104條規(guī)定:“股東大會做出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。但是,股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”股東的資格及權(quán)利(一)股東的含義及資格股東是公司股份的持有人,也就是公司資本的出資人、所有者。投資者可以通過

58、直接認(rèn)購公司發(fā)行的股份,也可以通過在證券市場上購買公司股票而成為公司的股東。股東依照公司法和公司章程享受股東權(quán)益,并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。股東的資格在一般情況下沒有限制。我國公司法規(guī)定,自然人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。但也有些特殊的限制需要說明:(1)發(fā)起人股東如果是自然人,他必須具有完全的民事行為能力,無行為能力和限制行為能力的未成年人和精神病人不得作為發(fā)起人;(2)非法人團體和在民政部門注冊的社團法人,不能成為股份有限公司的股東;(3)公司不得持有術(shù)公司的股份;(4)外國人和大陸境外華人購買境內(nèi)公司的股份有特殊的規(guī)定,如對A股和B股持有人所做的特別規(guī)定。(二)股東的權(quán)利與義務(wù)

59、對于股東權(quán)益的性質(zhì),理論上有不同的看法。一是集合體說,認(rèn)為股東權(quán)是集合了物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和其他各種權(quán)利及義務(wù)的集合體;二是社員權(quán)說,認(rèn)為股東之間類似于社員關(guān)系,對公司共同所有并承擔(dān)義務(wù),社員權(quán)屬于單一的所有權(quán);三是新債權(quán)說,認(rèn)為隨著股權(quán)的分散化,絕大多數(shù)股東購買股份只是為了取得利益分配權(quán)。產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)家阿爾奇安,通過所有權(quán)與控制權(quán),將股東的權(quán)利與經(jīng)營者的權(quán)利區(qū)分開來。他認(rèn)為,當(dāng)企業(yè)專用資源決策權(quán)與這些資源的市場價值實現(xiàn)結(jié)果的自愿分離,附加到股份的可轉(zhuǎn)讓性上時,就可以使從事管理活動但不必承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的經(jīng)理階層出現(xiàn)。這樣,產(chǎn)權(quán)要素所具有的自愿的可分割性和可轉(zhuǎn)讓性,可以實現(xiàn)兩種有益的專業(yè)化:“(1

60、)行使有關(guān)資源使用的決策權(quán);(2)承擔(dān)市場或交換價值實現(xiàn)的結(jié)果。前者往往被稱為控制權(quán),后者則被稱為所有權(quán)?!蔽覈F(xiàn)行文件將股東權(quán)解釋為“出資者所有權(quán)”,這同上述觀點基本是一致的。股東的具體權(quán)利包括:(1)出席股東大會并行使表決權(quán);(2)對公司股份的轉(zhuǎn)讓權(quán);(3)公司利潤的分配請求權(quán);(4)公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配權(quán);(5)對公司賬目和股東大會決議的審查權(quán);(6)對公司的質(zhì)詢權(quán)。股東的義務(wù)包括:遵守公司章程、繳納股款、對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任,等等。產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析整合區(qū)域創(chuàng)新資源和要素,推動創(chuàng)新要素合理流動,著力構(gòu)建協(xié)同有序、優(yōu)勢互補、科學(xué)高效的區(qū)域創(chuàng)新體系。(一)加快建設(shè)國家自主創(chuàng)新示范區(qū)全面

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