法理學(xué)第九章

1、第九章權(quán)力和義務(wù)第一節(jié)歷史上的權(quán)力觀和義務(wù)觀第二節(jié)權(quán)力和義務(wù)概念一權(quán)力和義務(wù)是法學(xué)的核心概念法是以權(quán)力和義務(wù)為機(jī)制調(diào)整人的行為和社會關(guān)系（1）權(quán)力和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素（2）權(quán)力和義務(wù)貫穿于法的一切部門（3）權(quán)力和義務(wù)貫穿法的運行和操作的整個過程（4）權(quán)利和義務(wù)全面的表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值權(quán)力和義務(wù)是法律規(guī)范的核心內(nèi)容。法的運作以立法為起點，以執(zhí)法，守法，司法，法律監(jiān)督為主要環(huán)節(jié)?，F(xiàn)代社會以權(quán)利為本位或重心配置權(quán)力和義務(wù)。二.權(quán)力和義務(wù)的釋義可以把權(quán)利理解為資格，即去行動的資格，占有的資格和享受的資格可以把權(quán)利理解為具有正當(dāng)性，合法性，可強(qiáng)制執(zhí)行的主

2、張，即以某種正當(dāng)?shù)?，合法的?由要求或吁請承認(rèn)主張者對某物的占有，或要求返還某物，或要求承認(rèn)某事實的法律效果。可以把權(quán)利理解為自己，即法律允許的自由一一有限制，但受到法律保護(hù)的自由。包括權(quán) 利主體的意志自由和行動自由?？梢园褭?quán)利理解為法律所承認(rèn)和保障的利益?？梢园褭?quán)利理解為法律賦予權(quán)力主體的一種用以享有或維護(hù)特定利益的力量，義務(wù)則是對 法力的服從，或為保障權(quán)利主體的利益而對一定法律結(jié)果所應(yīng)承受的影響，或一個人通過一 定行為（包括作為和不作為）而改變法律關(guān)系的能力?？梢园褭?quán)利理解為法律規(guī)定所保障或允許的能夠做出一定行為的尺度，是權(quán)力主體能夠做出或不做出一定行為，以及要求他人相應(yīng)的做出或不做出一定

3、行為的許可和保障?？梢园褭?quán)利理解為法律規(guī)范規(guī)定的有權(quán)人做出一定行為的可能性，要求他人做出一定行為 的可能性以及請求國家強(qiáng)制力量給予協(xié)助的可能性?？梢园褭?quán)利理解為在特定的人際關(guān)系中，法律規(guī)則承認(rèn)一個人的選擇或意志優(yōu)越于其他人 的選擇或意志法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)在法律關(guān)系中，主題以相對自由的作為或不作 為的方式獲得利益的一種手段。法律義務(wù)則是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中實現(xiàn)在法律關(guān)系中， 主題以相對抑制的作為或不作為的方式保障權(quán)力主體獲得利益的一種約束手段。權(quán)利義務(wù)的本質(zhì)，特征和作用（1）作為法理學(xué)研究對象的權(quán)力和義務(wù)，是由法律規(guī)范明文規(guī)定的，或包含在法律規(guī)范邏 輯里的，或至少可以從法律

4、精神和法律原理中推定出來的。（2）任何法律上的權(quán)力和義務(wù)都是社會上占支配地位的階級（統(tǒng)治階級）或集團(tuán)（統(tǒng)治集 團(tuán)）的意志的體現(xiàn)，是該階級或集團(tuán)以及其所代表的社會的價值觀念和根本利益的體現(xiàn)。（3）權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限（4）權(quán)力和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，不是目的。（5）權(quán)利和義務(wù)相比較，權(quán)利具有能動性和可選擇性工具性首先表現(xiàn)在他們是國家分配利益和負(fù)擔(dān)，從而維護(hù)和促成一定階級或集團(tuán)或社會 的普遍利益，實現(xiàn)政治經(jīng)濟(jì)通知和公共管理（社會控制）的工具。其次表現(xiàn)在他們是社會成 員或其集體實現(xiàn)主體自我利益的手段。利益永遠(yuǎn)是權(quán)利形成的動機(jī)（不準(zhǔn)確）權(quán)利的能動性還表現(xiàn)在，及時具有同樣的權(quán)利資格，由于人們各自的能

5、力，條件和權(quán)利 意識的不同，實現(xiàn)的程度也不一樣。第三節(jié)權(quán)力和義務(wù)的分類從權(quán)利和義務(wù)的存在形態(tài)可劃分為應(yīng)有權(quán)力和義務(wù)，習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)，法定權(quán)利和義務(wù)， 現(xiàn)實權(quán)利和義務(wù)。應(yīng)有權(quán)利是權(quán)利的初始形態(tài)，是特定社會的人們基于一定的物質(zhì)生活條件，政治傳統(tǒng)和文 化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來的權(quán)利需要和權(quán)利要求，是主體認(rèn)為或被承認(rèn)應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。往往表現(xiàn) 為道德上的主張，也被稱為道德權(quán)利”。應(yīng)有義務(wù)未被法律規(guī)定，以道德義務(wù)”存在， 擔(dān)不是純粹的道德義務(wù)。習(xí)慣權(quán)利是人們在長期的社會生活過程中形成的或從先前的社會承傳下來的，表現(xiàn)為群體 性，重復(fù)性自由行動的一種權(quán)利。是一種法外權(quán)利。被統(tǒng)治階級的習(xí)慣權(quán)利是被剝削被壓迫的勞動人民為

6、了維護(hù)生存而爭取和保存下來的權(quán) 利法定權(quán)利是通過實在法律明確規(guī)定或通過立法綱領(lǐng)。法律原則加以宣布的。以規(guī)范或觀念 形態(tài)存在的權(quán)利。在重視法治和人權(quán)的國家，法定權(quán)利是權(quán)利的主要存在形態(tài)。不限于法律明文規(guī)定的權(quán)利，也包括根據(jù)社會經(jīng)濟(jì)，政治或文化發(fā)展水平，依照法律的精神 呢和邏輯推定出來的權(quán)利，即推定權(quán)利現(xiàn)實權(quán)利實有權(quán)利，即主體實際享有并行使的權(quán)利?，F(xiàn)實權(quán)利是權(quán)力運行的終點，也 是新權(quán)利運行的起點。現(xiàn)實權(quán)利是法定權(quán)利的另一種參考和評價標(biāo)準(zhǔn)。從法定權(quán)利到現(xiàn)實權(quán)利是一個決定性的轉(zhuǎn)變?，F(xiàn)實義務(wù)或?qū)嵱辛x務(wù)是由主體世紀(jì)承擔(dān)和履行 的義務(wù)，是法定義務(wù)的現(xiàn)實化。根據(jù)權(quán)力和義務(wù)所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的重要程度，亦即他們在

7、權(quán)利義務(wù)體系中的地位，功能 以及社會價值，劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)?；緳?quán)利和義務(wù)是人們在國家政治生活，經(jīng)濟(jì)生活，文化生活和社會生活中的根本權(quán)利和義 務(wù)，是源于社會關(guān)系的本質(zhì)，與主體的生存，發(fā)展，地位直接相關(guān)的，人生而應(yīng)當(dāng)有的，不 可剝奪轉(zhuǎn)讓規(guī)避，且為社會公認(rèn)的。不證自明的權(quán)力和義務(wù)。一般由憲法或基本法確認(rèn) 或規(guī)定。根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對人們的效力范圍，劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特定權(quán)利和義務(wù)一般權(quán)利即對世權(quán)利“，特點是權(quán)利主體無特定的義務(wù)人與之對應(yīng)，而以一般人（社會上 的每個人）作為可能的義務(wù)人。一般義務(wù)一般是消極的不作為，每個義務(wù)主體無相應(yīng)的權(quán)利人與之相對。特殊權(quán)利相對權(quán)利對人權(quán)利特定權(quán)

8、利“，權(quán)利主體有特定的義務(wù)人與之相對，權(quán) 力主體可以要求義務(wù)人做出一定行為或抑制一定行為。根據(jù)權(quán)利之間，義務(wù)之間的因果關(guān)系，可劃分為第一性權(quán)利義務(wù)和第二性權(quán)利和義務(wù) 第一性權(quán)利原有權(quán)力“，是直接由法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體依法通過其積極活 動而創(chuàng)立的權(quán)利。第二性權(quán)利補(bǔ)救權(quán)利救濟(jì)權(quán)利“，是在原有權(quán)利受到侵害時產(chǎn)生的 權(quán)利。第二性義務(wù)；違法行為發(fā)生后應(yīng)付的責(zé)任。根據(jù)權(quán)力主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式，劃分為行動權(quán)力和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積 極義務(wù)。行動權(quán)使主體有資格做某事或以某種方式采取行動接受權(quán)使主體有資格接受某事物或被以 某種方式對待。消極義務(wù)是不作為，積極義務(wù)是作為。根據(jù)權(quán)力主體的不同，劃分為個體，集體，國家，人類權(quán)力和義務(wù)個體：自然人依法享有的政治經(jīng)濟(jì)文化社會權(quán)利，通常叫做公民權(quán)利。集體：社會團(tuán)體，企事業(yè)單位，經(jīng)濟(jì)法人國家:國家作為法律關(guān)系的主體以國家或社會的名義所享有的各種權(quán)利。人類：人類作為一個整體或地球上所有的居民共同享有的權(quán)利。以權(quán)利主體為標(biāo)準(zhǔn)：公權(quán)力私權(quán)力第四節(jié)權(quán)力和義務(wù)的關(guān)系結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系（相互依存，相互貫通，對立統(tǒng)一）數(shù)量上的等值關(guān)系功能上互補(bǔ)關(guān)系（1權(quán)利