中國民法典總則立法研討會綜述

1、 中國社科院法學(xué)所近日舉行了中國民法典總則立法研討會 ,主要圍繞“ 民法 典總 則應(yīng) 當(dāng)制定 什么 ”以 及“民 法典 總則 應(yīng)該 怎樣 制 定”的核心問題,從指導(dǎo)思想、主體制度、體系化整合、立法技術(shù)與規(guī)則以及民法典編纂的路徑等方面,對民法典編纂在學(xué)理和實踐上存在的問題及如何解 決進 行了 探討 。自從黨的十八屆四中全會決定提出要“加強市場法律制度建設(shè) ,編纂民法典”之后,關(guān)于制定民法典的重要性和必要性問題的討論已經(jīng)結(jié)束,更 多的 討論 是圍 繞民 法典 如何 編纂 的問題 。梳理各個涉及民法典編纂問題的研討會或者座談會不難發(fā)現(xiàn) ,有的學(xué)者認(rèn)為要搞大一統(tǒng)的民法典,但對民商合一還是分立有爭論；而

2、一部分學(xué) 者則 認(rèn)為 應(yīng)該 盡快廢 除民 法通 則,制定民 法總 則。在此前舉行的中國民法典編纂學(xué)術(shù)研討會上 ,北京大學(xué)法學(xué)院教授易繼明提出,民法典編纂應(yīng)該采取開放式的形式 ,知識產(chǎn)權(quán)問題,甚至勞動合同法都可以納入 ,民法通則保留,但是可以被修改。“修改之后,把各種民事 權(quán)利 可以 放進來 ,一方面 在總 則的層面 上提 煉 ,另 一方面還 能夠拾遺補缺。此外還可以編纂一個商事法典 ,把商事通則放在里面?！币桌^ 明說 。中國 民法 學(xué)研 究會常 務(wù)副 會長 、中國社會 科學(xué) 院法 學(xué)研 究所研 究員孫憲忠對此有著不同看法。他認(rèn)為,民法立法本身就有基本法、一般法和特別法的關(guān)系,在這個大的體系下,

3、將知識產(chǎn)權(quán)全部納入,寫在民法典里,這個恐怕不可能。因為其本身體系就已經(jīng)很復(fù)雜、很細(xì)致。但是可以將來在民法總則部分寫上民事權(quán)利的一般規(guī)則 ,涵蓋知識產(chǎn)權(quán)一些內(nèi)容。比如 民事 權(quán)利 經(jīng)過什 么方 式取 得,通過什 么方 式轉(zhuǎn) 讓,通過什 么方 式去消 滅以 及最 為重 要的民 事權(quán) 利行 使和 保護的 問題 。關(guān) 于勞 動合同 法這個問題,孫憲忠說,如果涉及到請求權(quán)制度建設(shè),也可以通過在總則中的規(guī)定 來適 用。民法 典不夠 用的,必須 要再 用勞 動法 特別 保護 的 ,再用 勞動法。“在當(dāng)代世界,沒有任何一個國家可以用一個法律去解決整個社會全部的問題。反過來說,我們不能因為一個法律解決不了這些問

4、題而放棄基本法律。在體系化、科學(xué)化道路上,有些基本問題是可以解決的。在這個體系化和科學(xué)化之外 ,還有其他小的體系,跟它并列的體系,比它上位 的體 系,還有下 位的 體系 ,不能 一概 而論 ?！?孫憲 忠說 。1 中國人民大學(xué)常務(wù)副校長、中國民法學(xué)研究會會長王利明認(rèn)為 ,民法典還應(yīng)是一個體系化的法典,是形式體系性和價值體系性兩方面的結(jié)合。如果 僅僅 是匯 編那還 是單 行法 ,這就 可能 帶來 一些 問題 ,將來 修改 有難度 。民 法典 以編 、章形 式出 現(xiàn),每個編 是單 獨的 。這 樣,法典形 成了 以后,如 需修 改 ,可以 分編動 ,甚至 不排 除這 個編 里面 某一 部分 動。民法

5、典如何編纂中不可忽視的一個共同建議就是 ,盡快修改民法通則,制定 民法總 則。 王利明認(rèn) 為 ,編 纂民 法典現(xiàn)階 段應(yīng) 盡快 制定民法 總則。中 國人 民大 學(xué)法 學(xué)院 教授、中國 法學(xué) 會民 法學(xué) 研究 會副 會長楊 立新在去年年初就出版了民法總則一書,對民法總則在民法典中的重要地位 以及 制定 民法 總則應(yīng) 當(dāng)解 決的 重大 問題進 行了 清晰 的闡 述。作為十二屆全國人大代表的孫憲忠連續(xù)兩年提出建議 ,希望能夠盡快修 改民 法通 則,制定民 法總 則。同時 ,他建 議整 合我 國已 經(jīng)制定 的數(shù) 目龐大的群 體性 民法 立法 ,進 行民法 現(xiàn)行 法律的編 纂工 作 ,將 民法群體 修訂

6、為 一個 符合 法律 科學(xué)的 和諧 一致 的系 統(tǒng) ,在此 基礎(chǔ) 上編 纂民 法典 。孫憲 忠說 ,1986 年制 定的 民法 通則 中關(guān)于 民法 基本 概念 的規(guī)定 、關(guān)于 法 律 行 為 的 基 礎(chǔ) 性 規(guī) 定 等 內(nèi) 容 ,在 我 國 改 革 開 放 初 期 發(fā) 揮 了 巨 大 作用。該法許多規(guī)定都表現(xiàn)出了改革開放的勇氣。比如 ,其把民法所調(diào)整的社會關(guān)系定義為平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 ,而平等主體之間的社會關(guān)系這個定義,在當(dāng)時鐵板一塊的計劃經(jīng)濟體制下非常具有突破的 意義 。但是,近年來 隨著 一大 批民 事法律 的出 臺 ,民法通 則的 條文 不是多數(shù)失效而是整體性失效。大家經(jīng)常

7、說民法是民事權(quán)利的立法 ,也是行為規(guī)范和裁判規(guī)范的立法。這些法律規(guī)范 ,主要就是民法通則關(guān)于物權(quán)、債權(quán) 、知識 產(chǎn)權(quán) 、民 事責(zé) 任、涉 外民 事法 律關(guān) 系的 法律 適用這 些核心的 規(guī)定 ?！霸?民法 通則 全部 156 個條 文中 ,真 正具 有行 為規(guī) 范或 者裁判 規(guī)范價值 的條 文約 140 多個,而這些 條文 所涉 及的 法律 規(guī)范 ,都已 經(jīng)有 新法 替代。 ”孫 憲忠 說,這些章 節(jié)的 法律 條文 共 74 個,可是現(xiàn) 在都已 經(jīng)被 其他法律替代而失去了作用。僅僅這一部分失去效用的條文 ,就已經(jīng)占該法總條 文的 一半 左右 。孫憲 忠說 ,民法 通則 中一 些未 被替 代的,又基本 上直 接失 效。如聯(lián) 營制度 (含 3 個條 文), 因不 符合 市場 規(guī)律 早已不 再被 適用 ,應(yīng)該 立即 廢止 。像土地不得買賣、出租、抵押(第八十條第三款)這樣的規(guī)定,早已不符合當(dāng) 前體 制。2 “考慮到民法通則整體的行為規(guī)范和裁判規(guī)范的條文或失效 ,或不符合市場經(jīng)濟體制要求,繼續(xù)保留該法已經(jīng)不