董事監(jiān)事高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)

1、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的 忠實(shí)義務(wù)目 錄第一部分 司法案例第二部分 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的范圍第三部分 違反忠實(shí)義務(wù)的十一種情形第四部分 違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任第五部分 結(jié)束語(yǔ)第一部分 司 法 案 例案例1：王某職務(wù)侵占案 王某某于2012年5月進(jìn)入青島銘澤路橋工程有限公司任副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)職務(wù)。2013年3月19日，該公司統(tǒng)計(jì)員成某統(tǒng)計(jì)應(yīng)付王某工程款182798元并開(kāi)具付款憑證。成某和王某將該付款憑證交與王某某審核，王某某以暫時(shí)審核不完為由將單據(jù)留下，并安排成某先給王某打款182798元。后成某多次找王某某索要上述付款憑證平賬，王某某拒不將付款憑證交付給成某，后王某某用該付款憑證沖抵

2、其在公司的暫借款182798元。 2015年4月7日，青島市中級(jí)人民法院以職務(wù)侵占罪判處王某某有期徒刑五年。案例2：蔣某與李某濫用職權(quán)案 蔣某任公司執(zhí)行董事，李某任公司副總經(jīng)理。公司在工行借到三筆貸款，因逾期未能還，工行將上述貸款本息合計(jì)699萬(wàn)元轉(zhuǎn)給華融。華融登報(bào)以競(jìng)拍方式處置該債權(quán)。在得知拍賣(mài)信息后，蔣某和李某以個(gè)人名義出資25萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)了該債權(quán)。蔣某和李某利用擔(dān)任公司領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)和對(duì)公司財(cái)產(chǎn)狀況熟知的便利，通過(guò)民事訴訟等方式，在未經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)的情況下，將公司的資產(chǎn)抵償了該債權(quán)本息859萬(wàn)元，其行為造成公司800多萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。 2014年12月10日，南寧市中級(jí)人民法院以國(guó)有公司工作人

3、員濫用職權(quán)罪判處蔣某有期徒刑三年，李某有期徒刑兩年零六個(gè)月。案例3：黃某與杜某、錦華公司損害公司利益責(zé)任案 2004年2月黃某與杜某共同出資設(shè)立了造地公司，經(jīng)營(yíng)范圍為土地開(kāi)發(fā)整理咨詢、計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)，杜某任公司執(zhí)行董事，黃某任公司監(jiān)事。2013年9月杜某與他人投資設(shè)立了錦華公司，經(jīng)營(yíng)范圍為土地開(kāi)發(fā)整理咨詢、土地技術(shù)咨詢，杜某任錦華公司總經(jīng)理。2013年12月錦華公司取得土地整理咨詢服務(wù)收入5萬(wàn)元。 2014年12月11日，昆明市中級(jí)人民法院判令杜某將5萬(wàn)元支付給造地公司。案例4：康百世公司與肖某、金徠居公司、寶斯樂(lè)公司損害公司利益責(zé)任案 康百世公司是家液壓機(jī)器制造銷(xiāo)售商。肖某持有該公司10%的

4、股權(quán)，任公司監(jiān)事并負(fù)責(zé)公司沈陽(yáng)區(qū)域的業(yè)務(wù)。在任職期間，肖某與其妻子趙某共同成立了金徠居公司、寶斯樂(lè)公司，利用職務(wù)便利自營(yíng)與所任職公司相同的業(yè)務(wù)，并隱瞞自己與這兩家公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系，使這兩家公司以低于公司通常的批發(fā)價(jià)格從康百世公司進(jìn)貨，通過(guò)其掌握的客戶信息，將從康百世公司所進(jìn)貨物直接向終端客戶銷(xiāo)售，從中賺取差額利潤(rùn)62萬(wàn)元。 2015年4月13日，沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院判令肖某、趙某、徠居公司、寶斯樂(lè)公司賠償康百世公司62萬(wàn)元。四個(gè)案例的共同點(diǎn)1、案件的被告或被告人是公司的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員。王某某任公司副總經(jīng)理兼財(cái)務(wù)總監(jiān)；蔣某任公司執(zhí)行董事，李某任公司副總經(jīng)理；杜某任公司執(zhí)行董事；肖某任公司監(jiān)

5、事。2、案件的被告或被告人違反忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利或利用職權(quán)，實(shí)施了損害公司利益的行為。四個(gè)案件的啟示法律層面： 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。公司法第148條第1款道德層面： 公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用自己的才能、知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)，為公司的最大利益而盡心盡力，當(dāng)個(gè)人利益和公司利益發(fā)生沖突時(shí)，必須以公司利益為重，不得將個(gè)人利益凌駕于公司利益至上。 對(duì)于持有所任職公司股份的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)清楚認(rèn)識(shí)到公司和股東是一個(gè)利益共同體，損害公司利益就是損害股東自己的利益。第二部分 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的范圍

6、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的范圍董事：1、股東推薦的董事； 2、上市公司聘任的獨(dú)立董事； 3、上市公司、兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限公司的職工代表大會(huì)、職工大會(huì)、其他形式民主選舉產(chǎn)生的職工董事。監(jiān)事：1、股東推薦的監(jiān)事； 2、職工代表大會(huì)、職工大會(huì)、其他形式民主選舉產(chǎn)生的職工監(jiān)事。高級(jí)管理人員：指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。第三部分違反忠實(shí)義務(wù)的十一種情形違反忠實(shí)義務(wù)的十一種情形（一） 1、利用自己的特殊身份而獲取不當(dāng)?shù)美?（1）公司不得直接或間接通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款（第115條）； （2）公司

7、應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲取報(bào)酬情況（第116條）； 2、利用職權(quán)收受賄賂和其他非法收入 （3）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)（第147條第2款）； （4）接受他人與公司交易的傭金歸為己有（第148條第1款第6項(xiàng)）； 3、侵占和擅自處理公司的財(cái)產(chǎn) （5）挪用公司資金（第148條第1款第1項(xiàng)）； （6）將公司資金以其個(gè)人名義或以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)（第148條第1款第2項(xiàng)） ； （7）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保（第148條第1款第3項(xiàng)）； 違反

8、忠實(shí)義務(wù)的十一種情形（二） 4、未經(jīng)合法程序與公司進(jìn)行自我交易 （8）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易（第148條第1款第4項(xiàng)）； 5、篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，同公司開(kāi)展非法競(jìng)爭(zhēng) （9）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)； 6、擅自泄露公司秘密 （10）擅自披露公司秘密； 7、利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益 （11）公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益（第21條第2款）；違反忠實(shí)義務(wù)的十一種情形（三） 8、妨礙股東會(huì)（股東大會(huì)）或

9、者監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）行使職權(quán) （12）股東會(huì)或股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢（第150條第1款）； （13）董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)（第150條第2款）； 9、違反回避義務(wù) （14）上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)（第124條）。 10、利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易 （15）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的

10、股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 11、違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為 （16）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為（第148條第1款第8項(xiàng)）第四部分違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（一）違反忠實(shí)義務(wù)的民事責(zé)任：1、沒(méi)收收入 董事、高級(jí)管理人員違反第148條第1款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有（第148條第2款）。2、賠償損失 （1）公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用

11、其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（第21條第2款）。 （2）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（第149條）。 （3）董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟（第152條）。違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（二） 違反忠實(shí)義務(wù)的行政責(zé)任： （1）公司在依法向有關(guān)主管部門(mén)提供的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實(shí)的，由有關(guān)主管部門(mén)對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以3萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款（第202條）。 （2）公司在進(jìn)行清算時(shí)，

12、隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款（第204條第2款）。 備注：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或股東大會(huì)確定的人員組成（第183條）。 違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（三）違反忠實(shí)義務(wù)的刑事責(zé)任 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員獨(dú)有的犯罪行為： （1）國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪。 數(shù)額巨大的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金； 數(shù)額特別巨大的，處3年以上7

13、年以下有期徒刑，并處罰金。 起刑點(diǎn)：10萬(wàn)元。刑法第165條違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（四） （2）上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，構(gòu)成背信損害上市公司利益罪。 1)無(wú)償向其他單位或個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或其他資產(chǎn)的； 2)以明顯不公平的條件，提供或接受資金、商品、服務(wù)或其他資產(chǎn)的； 3)向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或其他資產(chǎn)的； 4)為明顯不具有清償能力的單位或個(gè)人提供擔(dān)保，或無(wú)正當(dāng)理由為其他單位或個(gè)人提供擔(dān)保的； 5)無(wú)正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的； 6)采用其他方式損害上市公司利益的。違反忠實(shí)義務(wù)

14、的法律責(zé)任（五） 犯有背信損害上市公司利益罪， 致使上市公司利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金； 致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。刑法第169條違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（六） 非董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員獨(dú)有但可能觸犯的犯罪行為： （1）簽訂、履行合同失職被騙罪。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過(guò)程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪。 致使國(guó)家利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役； 致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。 起刑點(diǎn)：直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在

15、50萬(wàn)元以上的，或者直接經(jīng)濟(jì)損失占注冊(cè)資本30%以上。刑法第167條違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（七）（2）徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪。國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán)，造成國(guó)有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，構(gòu)成徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪。 致使國(guó)家利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役； 致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。 國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊，犯該款罪的，從重處罰。 起刑點(diǎn)：造成國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在30萬(wàn)元以上的；或致使國(guó)有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；造成惡劣影響的。刑法第168條違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（八） （3）徇私舞

16、弊低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪。國(guó)有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管部門(mén)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售，構(gòu)成徇私舞弊低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪。 致使國(guó)家利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役； 致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。 刑法第169條 違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（九）（4）貪污罪。國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，構(gòu)成貪污罪。 個(gè)人貪污數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，處10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)

17、收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 個(gè)人貪污數(shù)額在5萬(wàn)元以上不滿10萬(wàn)元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 個(gè)人貪污數(shù)額在5千元以上不滿5萬(wàn)元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處7年以上10年以下有期徒刑。 個(gè)人貪污數(shù)額在5千元以上不滿1萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。 個(gè)人貪污數(shù)額不滿5千元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。刑法第271條第2款和第383條違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（十）

18、（5）挪用公款罪。國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)3個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)3個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，依照挪用公款罪定罪處罰。 起刑點(diǎn)：數(shù)額較大是1-3萬(wàn)元，數(shù)額巨大是15-20萬(wàn)元。刑法第272條第2款違反忠實(shí)義務(wù)的法律責(zé)任（十一） （6）受賄罪。國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。 數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役； 數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。刑法第163條第1款和 第385條違反忠實(shí)義務(wù)的法律