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文檔簡介
1、公司法專題之國美控制權之爭問題一 :董事會能否否決股東大會決議?2010 年 5 月 11 日,在國美年度股東大會上擁有31.6%股權的國美電器大股東黃光裕向貝恩投資提出的三位非執(zhí)行董事投出了反對票(到場投票的股東比例為 62.5%),使得三位非執(zhí)行董事的任命沒有獲得通過。隨后 , 以董事局主席陳曉為首的國美電器董事會以 “投票結果并沒有真正反映大部分股東的意愿 ”為由 ,在當晚董事局召開的緊急會議上一致否決了股東投票 ,重新委任貝恩的三名前任董事加入國美董事會。 這一閃電變局成為國美控制權之爭的標志性事件。 以陳曉為代表的國美董事會能否否決股東會決議呢??根據(jù)我國公司法第一百零四條規(guī)定 ,股
2、東大會作出決議必須經(jīng)出席會議股東所持表決權過半數(shù)通過 ,所以如依據(jù)我國公司法 ,國美股東會不能通過三位非執(zhí)行董事的任命決議。?但即使是這樣 ,除非公司章程另有規(guī)定,董事會也無權否決股東大會決議,即使要否定其效力 ,也必須通過訴訟解決。根據(jù)公司法第二十二條規(guī)定 ,股東大會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效 ;股東大會召集程序、表決方式違反法律、 行政法規(guī)或者決議內容違反公司章程的 ,股東可以自決議作出之日起 60 日內 ,請求法院予以撤銷。?第三十八條股東會行使下列職權:(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、 監(jiān)事,決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項;(三)審議批
3、準董事會的報告;(四)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;(五)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;(六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(八)對發(fā)行公司債券作出決議;(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(十)修改公司章程;(十一)公司章程規(guī)定的其他職權。?對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的, 可以不召開股東會會議,直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。?第四十七條董事會對股東會負責,行使下列職權:(一)召集股東會會議,并向股東會報告工作;(二)執(zhí)行股東會的決議;(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;
4、(四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;(八)決定公司內部管理機構的設置;(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項,并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項;(十)制定公司的基本管理制度;(十一)公司章程規(guī)定的其他職權。參考材料?黃不斷的修改公司章程,特別是 06 年的一次修改使得公司董事會完全凌駕于股東會之上,一個公司的董事會可以隨時任命董事,而不必受制于股東大會設置的董事人數(shù)限制 思考題?若某有限責任公司
5、或者股份有限公司的章程中規(guī)定:選舉、更換董事由董事會會議表決通過。?此項章程的效力如何??實質問題在于:如果公司章程規(guī)定由董事會代行股東(大)會的部分職權,其效力如何?問題二 :大股東能否罷免公司董事?據(jù)報道 ,黃光裕于 2010 年 8 月 4 日向國美電器發(fā)函要求召開臨時股東大會,要求撤銷陳曉公司董事會主席和執(zhí)行董事的職務。 黃光裕作為國美公司大股東能否罷免作為公司董事會主席的陳曉呢??根據(jù)我國公司法第三十八條、第一百條的規(guī)定 ,股東大會享有選舉和更換董事的職權。而股東大會作出決議 ,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。因此 ,盡管黃光裕家族占有國美 33.98%的股權 ,是國美的第
6、一大股東 ,也無權單獨決定董事的任免 ,其還必須得到其他足夠股東的認可 ,從而通過股東會決議來任免董事。問題三 :罪犯是否享有股東權益?黃光裕曾以非法經(jīng)營罪 ,內幕交易、泄露內幕信息罪和單位行賄罪被一審法院判處有期徒刑 14 年,罰金 6 億元 ,沒收財產(chǎn)億元。如適用我國公司法第一百四十七條之規(guī)定 ,其在執(zhí)行期滿未逾五年期間 ,不能擔任公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員。 但黃光裕仍可行使股東權利 ,委托代理人出席股東大會會議并行使表決權。問題四:公司能否起訴控股股東、 董事?陳曉掌控的國美董事會能否起訴黃光裕呢?根據(jù)我國公司法第一百五十條之規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行
7、政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應當承擔損害賠償責任。如果公司高管用公司的錢回購公司的股票,嚴重損害了廣大中小股民的利益,那么公司有權提起訴訟,維護廣大中小股東的利益。我們姑且不管國美起訴黃光裕的理由真實性如何, 但國美公司有權以黃光裕損害公司利益為由起訴。出師表兩漢:諸葛亮先帝創(chuàng)業(yè)未半而中道崩殂,今天下三分,益州疲弊,此誠危急存亡之秋也。然侍衛(wèi)之臣不懈于內,忠志之士忘身于外者,蓋追先帝之殊遇,欲報之于陛下也。誠宜開張圣聽,以光先帝遺德,恢弘志士之氣,不宜妄自菲薄,引喻失義,以塞忠諫之路也。宮中府中,俱為一體;陟罰臧否,不宜異同。若有作奸犯科及為忠善者,宜付有司論其刑賞,以昭陛下平
8、明之理;不宜偏私,使內外異法也。侍中、侍郎郭攸之、費祎、董允等,此皆良實,志慮忠純,是以先帝簡拔以遺陛下:愚以為宮中之事,事無大小,悉以咨之,然后施行,必能裨補闕漏,有所廣益。將軍向寵,性行淑均,曉暢軍事,試用于昔日,先帝稱之曰以為營中之事,悉以咨之,必能使行陣和睦,優(yōu)劣得所?!澳?”,是以眾議舉寵為督:愚親賢臣,遠小人,此先漢所以興隆也;親小人,遠賢臣,此后漢所以傾頹也。先帝在時,每與臣論此事,未嘗不嘆息痛恨于桓、靈也。侍中、尚書、長史、參軍,此悉貞良死節(jié)之臣,愿陛下親之、信之,則漢室之隆,可計日而待也。臣本布衣,躬耕于南陽,茍全性命于亂世,不求聞達于諸侯。先帝不以臣卑鄙,猥自枉屈,三顧臣于草廬之中,咨臣以當世之事,由是感激,遂許先帝以驅馳。后值傾覆,受任于敗軍之際,奉命于危難之間,爾來二十有一年矣。先帝知臣謹慎,故臨崩寄臣以大事也。受命以來,夙夜憂嘆,恐托付不效,以傷先帝之明;故五月渡瀘,深入不毛。今南方已定,兵甲已足,當獎率三軍,北定中原,庶竭駑鈍,攘除奸兇,興復漢室,還于舊都。此臣所以報先
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