EPC總承包模式中聯(lián)合體模式的痛點及風(fēng)險防控

1、EPC總承包模式中，聯(lián)合體模式的痛點及風(fēng)險防控2022-09-08年國家發(fā)文推進培育工程總承包以來，尤其是隨著國辦發(fā)19號文 和建市93號文的發(fā)布，我國EPC模式經(jīng)歷飛速開展,大批設(shè)計、施 工單位從單純設(shè)計、施工開始轉(zhuǎn)型工程總承包。在企業(yè)不能同時具備設(shè)計、施工管理能力時，聯(lián)合體模式提供了一 種方式，使專業(yè)性不同的單位互相合作，優(yōu)勢互補，積累經(jīng)驗，培育 自身力量。聯(lián)合體承接EPC工程模式作為EPC總承包開展的過渡模式，存 在不少痛點。01投標(biāo)資質(zhì)認(rèn)定問題實踐中會存在聯(lián)合體投標(biāo)中，承當(dāng)設(shè)計任務(wù)的設(shè)計聯(lián)合體成員具 有施工資質(zhì)或承當(dāng)施工任務(wù)的聯(lián)合體成員同時具有設(shè)計資質(zhì)，對于此 種情況投標(biāo)人的資質(zhì)認(rèn)定？

2、招標(biāo)投標(biāo)法第三十二條規(guī)定由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體， 按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級，在政府采購法實施條例 第二十二條中有更為明確的規(guī)定聯(lián)合體中有同類資質(zhì)的供應(yīng)商按照 聯(lián)合體分工承當(dāng)相同工作的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級較低的供應(yīng)商確定 資質(zhì)。在聯(lián)合體投標(biāo)中，承當(dāng)設(shè)計任務(wù)的設(shè)計聯(lián)合體成員的施工資質(zhì)不 應(yīng)當(dāng)影響評標(biāo)委員會對于承當(dāng)施工任務(wù)的施工聯(lián)合體成員施工資質(zhì) 的評定，應(yīng)以聯(lián)合體分工中承當(dāng)該項任務(wù)的聯(lián)合體成員資質(zhì)作為評 定標(biāo)準(zhǔn)。此種方式有利于發(fā)揮聯(lián)合體各成員方的長處，也符合聯(lián)合體成立時 優(yōu)勢互補的初衷。聯(lián)合體在投標(biāo)時，應(yīng)在聯(lián)合體協(xié)議中明確各方的職 責(zé)分工，防止因分工不明出現(xiàn)評標(biāo)委員會將所有資質(zhì)都從低

3、認(rèn)定，最 終導(dǎo)致廢標(biāo)或扣分的情況出現(xiàn)。02合同簽訂方式一、EPC工程總承包合同按照我國相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，EPC合同應(yīng)當(dāng)由招標(biāo)人、聯(lián)合體各方 共同簽訂，視為本合同為招標(biāo)人與聯(lián)合體各成員協(xié)商一致，最后達 成的合同文本。按照合同約定，在簽字蓋章處應(yīng)由各方法定代表人或 委托代理人簽字，并加蓋公章或合同專用章。實踐中易出現(xiàn)諸多不規(guī)范操作。如：招標(biāo)人基于傳統(tǒng)的平行發(fā)包模 式，將一個EPC合同拆分為設(shè)計、采購、施工等幾個合同，由招標(biāo) 人分別和承當(dāng)此項工作的聯(lián)合體成員簽訂。此種模式與EPC促進設(shè)計 采購施工相融合的初衷相違背，且使總承包合同和后續(xù)施工合同的效 力存在瑕疵。在實踐中應(yīng)盡量防止采用此種簽訂模式。而

4、有的EPC合同僅由聯(lián)合體牽頭人單獨與業(yè)主簽訂。此種方式應(yīng)基 于聯(lián)合體各方在聯(lián)合體協(xié)議中的分工或授權(quán)，以證明聯(lián)合體各方對于 聯(lián)合體牽頭人單獨簽訂合同的行為予以認(rèn)可，該合同對聯(lián)合體各方均 具有法律效力。從符合相關(guān)規(guī)定、降低工程風(fēng)險、減少交易本錢的角度考慮，應(yīng)由 聯(lián)合體各方共同與招標(biāo)人簽訂EPC合同。二、聯(lián)合體協(xié)議根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明 確約定各方擬承當(dāng)?shù)墓ぷ骱拓?zé)任，并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一 并提交招標(biāo)人。在某些招標(biāo)文件中，招標(biāo)人會直接在招標(biāo)文件中將聯(lián)合體協(xié)議 格式附在招標(biāo)文件中，投標(biāo)人必須按此格式提交聯(lián)合體協(xié)議。一般 招標(biāo)文件中的聯(lián)合體投標(biāo)協(xié)議都較為簡單?？紤]到EP

5、C工程的復(fù)雜性，聯(lián)合體各方應(yīng)采取在中標(biāo)后再簽訂 更為詳盡的聯(lián)合體合作協(xié)議，明確聯(lián)合體內(nèi)局部工，聯(lián)合體牽頭人授 權(quán)范圍，各方的權(quán)利義務(wù)、和風(fēng)險范圍。三、分包合同對于聯(lián)合體成員就其分工范圍內(nèi)的工作進行分包的分包合同應(yīng) 由聯(lián)合體一方還是聯(lián)合體共同簽訂，對此，法律上沒有明確規(guī)定，實 踐中也存在聯(lián)合體一方自行分包或由聯(lián)合體共同分包的情況存在。按 照民法法無禁止即可行的原那么，只要不違反法律規(guī)定，兩種方式均 可采用。聯(lián)合體各方可在聯(lián)合體合作協(xié)議中約定聯(lián)合體分包的方式。 03工程實施風(fēng)險在傳統(tǒng)平行發(fā)包模式下，施工單位與設(shè)計單位無直接合同管理，業(yè)主為兩者溝通的橋梁；在單一主體的聯(lián)合體模式下,設(shè)計單位和施工單位

6、處于總包和分包的關(guān)系，也可理解為管理和被管理的關(guān)系。在聯(lián)合體模式下，雙方地位更平等，關(guān)系也產(chǎn)生了變化。以設(shè)計院牽頭的聯(lián)合體模式為例，與設(shè)計院作為單一主體的EPC 模式相比照。在聯(lián)合體模式之下，設(shè)計院和施工單位同為總承包合同 主體，雙方地位更為平等，業(yè)主有任何問題，都可以直接對接施工單 位。與設(shè)計院作為單一主體的EPC模式相比，施工單位的議價能力增 加，施工單位和業(yè)主處于更緊密的關(guān)系之中，設(shè)計院對施工單位的管 理難度也會增加。且在此種模式下，由于很多施工問題可以由業(yè)主直接聯(lián)系施工 單位解決，設(shè)計單位進行總包管理的職能被削弱。在大局部情況下，設(shè)計單位偏向于解決技術(shù)問題，如施工交底、 設(shè)計變更，而較

7、少參與到施工管理中，其工作介于總包單位和單純的 設(shè)計單位之間，設(shè)計院投入人力物力減少，也降低了承接EPC工程的 本錢?？傮w而言，業(yè)主偏向于以傳統(tǒng)平行發(fā)包的思維對待以聯(lián)合體形式 承接的EPC工程。這不利于一家企業(yè)開展成為同時具有設(shè)計、施工能 力和豐富的EPC工程管理經(jīng)驗的綜合性工程公司。04聯(lián)合體的連帶責(zé)任招標(biāo)投標(biāo)法中規(guī)定聯(lián)合體各方就中標(biāo)工程向招標(biāo)人承當(dāng)連 帶責(zé)任。由于聯(lián)合體各方承當(dāng)連帶責(zé)任，發(fā)包人有權(quán)請求局部或全部聯(lián) 合體成員承當(dāng)責(zé)任。聯(lián)合體成員根據(jù)各自責(zé)任大小確定責(zé)任份額；難 以確定責(zé)任大小的,平均承當(dāng)責(zé)任。實際承當(dāng)責(zé)任超過自己責(zé)任份額 的，有權(quán)向其他聯(lián)合體責(zé)任人追償。但對于由聯(lián)合體一方與第

8、三方簽訂合同，聯(lián)合體其他成員是否 對第三方承當(dāng)連帶責(zé)任的問題，目前在我國法律中并未明確，在各 地司法案例中也存在不同的判決。主張聯(lián)合體共同對第三方承當(dāng)責(zé)任的理由主要集中在以下兩點： 聯(lián)合體協(xié)議內(nèi)容僅為聯(lián)合體法律后果承當(dāng)?shù)膬?nèi)部責(zé)任劃分依據(jù)，不 具有對外效力；聯(lián)合體一方行為所代表的仍為聯(lián)合體，其法律后果應(yīng)由聯(lián)合體承 擔(dān)。主張由簽訂分包合同的聯(lián)合體一方承當(dāng)責(zé)任，主要考慮到：合同相對性原那么不能任意突破；分包合同與工程總承包合同無關(guān)，要求聯(lián)合體就分包合同也承當(dāng)責(zé) 任有失公平原那么。在實踐中，由于每個工程實際情況不同，還應(yīng)結(jié)合工程具體情形 考慮，如：(1)是否涉及非法轉(zhuǎn)包、違法分包；(2)聯(lián)合體協(xié)議是否

9、授權(quán)聯(lián)合體一方可就其分包范圍內(nèi)工作單獨進 行分包；(3)聯(lián)合體一方在分包前是否告知其他聯(lián)合體成員并征求其同意；(4)其他聯(lián)合體成員對于聯(lián)合體一方的分包行為是否知曉并予以認(rèn) 可等。05思考與總結(jié)隨著EPC模式在我國的開展，聯(lián)合體模式逐步成為承接EPC 工程的一種選擇，且在EPC政策不夠全面、開展還不夠成熟、企業(yè)實 力不夠強大的時候，成為投標(biāo)人傾向于選擇的一種合作方式。 此種模式下，聯(lián)合體成員的風(fēng)險增大，且受到其他成員方行為的影響。 在考慮此種合作模式前，投標(biāo)人應(yīng)綜合考慮工程風(fēng)險，并從以下幾方 面來控制風(fēng)險：(1 )重視對聯(lián)合體成員的考察和選擇，盡量選擇實力雄厚的合作單 位。(2)重視聯(lián)合體工程部構(gòu)成和工程管理流程的建立，增加設(shè)計單位 的主導(dǎo)權(quán)和管控權(quán)。(3)重視聯(lián)合體協(xié)議的簽訂。在投標(biāo)前簽訂初步的聯(lián)合體協(xié)議，在 中標(biāo)后簽訂更為詳盡