司法考試民事訴訟法與仲裁法復(fù)習(xí)指導(dǎo)

1、、民事訴訟法與仲裁法重點(diǎn)內(nèi)容及特點(diǎn)分析（一）民事訴訟法重點(diǎn)內(nèi)容及特點(diǎn)分析綜觀統(tǒng)一司法資格考試中民事訴訟法的試題， 我們可以看出， 民事訴訟法部分側(cè)重于考查以下幾部分內(nèi)容：1、管轄部分。（ 1）地域管轄。第一、一般地域管轄。確定一般地域管轄時(shí)，以被告所在地管轄為原則，以原告所在地管轄為例外，但是需注意當(dāng)事人的住所地與經(jīng)常居住地不一致時(shí)，經(jīng)常居住地的適用優(yōu)先于住所地的適用。第二、特殊地域管轄。 注意理解規(guī)律：一是除因海難救助費(fèi)用與共同海損引起的案件外，其余案件被告住所地均有法定管轄權(quán)；二是密切聯(lián)系是確定特殊地域管轄的重要原則。第三、專屬管轄。重點(diǎn)注意涉及不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄的判斷，涉及不動(dòng)產(chǎn)的案件還可能

2、是合同糾紛、侵權(quán)糾紛或者繼承遺產(chǎn)糾紛等。2）裁定管轄。第一、移送管轄。注意兩點(diǎn)：一是移送管轄的次數(shù)，只能一次；二是管轄恒定，即法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地與行政區(qū)域變更的影響。第二、指定管轄。注意需要指定管轄的具體情形以及有權(quán)指定管轄的法院，即除管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商不成由共同上級(jí)法院指定管轄以外， 其余均由自己的上級(jí)法院指定管轄。 第三、管轄權(quán)異議。注意兩種第三人均無管轄異議權(quán)，因?yàn)樗麄兪潜景傅漠?dāng)事人，但不是本訴的當(dāng)事人。2、訴訟參加人部分。這部分是民事訴訟法中重要而又理論性較強(qiáng)且較難的部分， 考生不僅要掌握法律， 尤其是司法解釋的相關(guān)規(guī)定，而且還應(yīng)掌握相關(guān)的理論問題。1）原被告的

3、確定。在以民事法律關(guān)系為基點(diǎn)確定原、被告的前提下，注意法人與分支機(jī)構(gòu)、法人與責(zé)任人、雇主與雇工、冒用法人名義等特殊情況下原、被告的確定。尤其是確定被告時(shí)不能一味以是否承擔(dān)民事責(zé)任為依據(jù)，因?yàn)樵诿袷略V訟中不能忽略無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的民事責(zé)任問題。 另外，還要注意非民事權(quán)利主體成為獨(dú)立的民事訴訟當(dāng)事人的情況，如死者的近親屬、失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人與遺囑執(zhí)行人、清算組、其他組織等，在其他組織中尤其要注意合伙組織作為當(dāng)事人的具體情況。2）共同訴訟人。在必要共同訴訟中，除掌握司法解釋的規(guī)定外，還應(yīng)重點(diǎn)掌握以下幾點(diǎn)：第一、訴訟標(biāo)的共同，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系共同性的形成原因，具體包括：一是特定身份關(guān)系；

4、 二是連帶責(zé)任與連帶債權(quán)；三是共同侵權(quán)行為與共同危險(xiǎn)行為引起的；四是內(nèi)部合同關(guān)系引起的。此外，還需注意必要共同訴訟人的追加以及必要共同訴訟人之間的內(nèi)部關(guān)系，即其中一人的行為經(jīng)其他人同意對(duì)其他人有效。在普通共同訴訟中，主要是要注意普通共同訴訟形成后， 并未改變每一個(gè)共同訴訟人的獨(dú)立性，該獨(dú)立性表現(xiàn)為行為獨(dú)立、特殊情形獨(dú)立以及法院對(duì)案件的處理結(jié)果獨(dú)立。3）第三人。第一、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。理解其在參加之訴中的原告地位以及本訴與參加之訴的獨(dú)立性。第二、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。理解其訴訟權(quán)利，主要是兩點(diǎn)：一是無權(quán)行使的訴訟權(quán)利，即無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議、無權(quán)放棄、 變更訴訟請(qǐng)求與申請(qǐng)撤

5、訴。 二是附條件行使的訴訟權(quán)利， 即無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是否享有上訴權(quán)以及對(duì)調(diào)解的同意權(quán)及調(diào)解書的簽收權(quán)均取決于其是否直接承擔(dān)民事責(zé)任。4）訴訟代表人。主要側(cè)重其在訴訟中的權(quán)利。5）訴訟代理人。側(cè)重于訴訟代理人的范圍及其代理權(quán)限。3、訴訟證據(jù)。訴訟證據(jù)部分應(yīng)當(dāng)注重證據(jù)理論中的以下問題： 一是證據(jù)的構(gòu)成要件， 特別是對(duì)民事訴訟中非法收集證據(jù)的排除適用； 二是證據(jù)的種類與分類， 其中證據(jù)的種類側(cè)重各種證據(jù)之間的鑒別， 而證據(jù)分類部分則應(yīng)側(cè)重其效力及相互之間的關(guān)系； 三是證明對(duì)象， 應(yīng)當(dāng)掌握需要證明的事實(shí)和無需證明的事實(shí)范圍； 四是舉證責(zé)任的分配問題， 尤其是舉證責(zé)任的倒置情形及其具體舉證內(nèi)容。4、

6、審判程序。審判程序主要集中考查訴訟案件的審判程序，即一審程序、二審程序與審判監(jiān)督程序。一審程序主要集中于普通程序中的起訴與受理以及特殊情況的處理；二審程序主要集中于上訴的提起以及上訴案件的審理與裁判；審判監(jiān)督程序主要集中于法院審判監(jiān)督權(quán)的行使、檢察院法律監(jiān)督權(quán)的行使以及當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)行使中的有關(guān)問題。5、其他審判程序。對(duì)于其他審判程序的考查主要集中于各類程序中的特殊程序問題， 如督促程序中的支付令的申請(qǐng)及其異議， 公示催告程序中公示催告的對(duì)象、 申報(bào)權(quán)利以及除權(quán)判決的作出， 破產(chǎn)程序的適用，涉外民事訴訟程序中的管轄、期間、財(cái)產(chǎn)保全等問題。6、執(zhí)行程序。執(zhí)行程序的內(nèi)容主要集中考查執(zhí)行程序一般規(guī)

7、定以及執(zhí)行措施中的相關(guān)內(nèi)容，序一般規(guī)定中，主要涉及執(zhí)行異議、執(zhí)行管轄、執(zhí)行擔(dān)保、執(zhí)行和解、執(zhí)行承擔(dān)；而對(duì)執(zhí)行措施的考查主要是各種措施的特殊程序問題。在執(zhí)行程7、其他訴訟制度，如財(cái)產(chǎn)保全、先予執(zhí)行、法院調(diào)解。（二）仲裁法重點(diǎn)內(nèi)容及特點(diǎn)分析綜觀統(tǒng)一司法資格考試中仲裁法的試題，我們可以看出， 仲裁法側(cè)重于考查以下幾部分內(nèi)容：1、仲裁范圍與仲裁法原則。在仲裁范圍中， 主要考查仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的事項(xiàng)； 在仲裁法原則中， 重點(diǎn)是當(dāng)事人意思自治原則、仲裁獨(dú)立原則以及一裁終局原則。2、仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議是歷年資格考試中的重點(diǎn)考試內(nèi)容， 主要集中考查仲裁協(xié)議的內(nèi)容與法律效力，例如一項(xiàng)有效仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備哪些法

8、定內(nèi)容，仲裁協(xié)議有效成立后，如何理解對(duì)當(dāng)事人、法院以及仲裁機(jī)構(gòu)產(chǎn)生的相應(yīng)約束力問題，仲裁條款效力的獨(dú)立性如何理解與運(yùn)用等問題，都往往較容易成為考試的題點(diǎn)。3、仲裁程序。由于仲裁程序與民事訴訟程序基本相似， 因此，考試中主要集中考查仲裁程序中的特殊之處， 如仲裁庭的組成、 仲裁中財(cái)產(chǎn)保全與證據(jù)保全的程序、 仲裁中的和解、調(diào)解與仲裁裁決的作出等問題。4、仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行。仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行問題涉及仲裁制度與民事訴訟制度的聯(lián)系，往往成為歷年資格考試中的主要內(nèi)容，一般集中于當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決權(quán)的行使、法定情形的具體規(guī)定以及各種情形之間的比較、人民法院對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)的處

9、理以及人民法院裁定撤銷與不予執(zhí)行仲裁裁決后，當(dāng)事人如何行使其權(quán)利這些問題。備戰(zhàn)司法考試的確已經(jīng)成為學(xué)子們一個(gè)辛苦而痛苦之極的過程；夢(mèng)，圓一個(gè)法律職業(yè)夢(mèng)，許多考生依然戰(zhàn)斗在考試的前沿，相信出一定會(huì)有收獲！但是，為了圓一個(gè)司考“梅花香自苦寒來 ”，只要付出師表兩漢：諸葛亮先帝創(chuàng)業(yè)未半而中道崩殂， 今天下三分， 益州疲弊， 此誠(chéng)危急存亡之秋也。然侍衛(wèi)之臣不懈于內(nèi)，忠志之士忘身于外者，蓋追先帝之殊遇，欲報(bào)之于陛下也。誠(chéng)宜開張圣聽，以光先帝遺德，恢弘志士之氣，不宜妄自菲薄，引喻失義，以塞忠諫之路也。宮中府中，俱為一體；陟罰臧否，不宜異同。若有作奸犯科及為忠善者，宜付有司論其刑賞，以昭陛下平明之理；不宜偏

10、私，使內(nèi)外異法也。侍中、侍郎郭攸之、費(fèi)祎、董允等，此皆良實(shí)，志慮忠純，是以先帝簡(jiǎn)拔以遺陛下：愚以為宮中之事，事無大小，悉以咨之，然后施行，必能裨補(bǔ)闕漏，有所廣益。將軍向?qū)?，性行淑均，曉暢軍事，試用于昔日，先帝稱之曰愚以為營(yíng)中之事，悉以咨之，必能使行陣和睦，優(yōu)劣得所。“能 ”，是以眾議舉寵為督：親賢臣，遠(yuǎn)小人，此先漢所以興隆也； 親小人， 遠(yuǎn)賢臣，此后漢所以傾頹也。 先帝在時(shí)，每與臣論此事， 未嘗不嘆息痛恨于桓、 靈也。侍中、尚書、長(zhǎng)史、參軍，此悉貞良死節(jié)之臣，愿陛下親之、信之，則漢室之隆，可計(jì)日而待也。臣本布衣，躬耕于南陽，茍全性命于亂世，不求聞達(dá)于諸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顧臣于草廬之中，咨臣以當(dāng)世之事，由是感激，遂許先帝以驅(qū)馳。后值傾覆，受任于敗軍之際，奉命于危難之間，爾來二十有一年矣。先帝知臣謹(jǐn)慎，故臨崩寄臣以大事也。受命以來，夙夜憂嘆，恐托付不效，以傷先帝之明；故五月渡瀘，深入不毛。今南方已定，兵甲已足，當(dāng)獎(jiǎng)率三軍，北