公司法講義(二)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè) 雅典的達爾菲阿波羅神廟內(nèi)的一塊碑面上雕刻著這樣一句警世名言：“認識你自己。”這是兩千多年前先哲蘇格拉底提出的口號第三節(jié) 我國公司法規(guī)范的公司一、有限責任公司 （一）有限責任公司的由來 學術界普遍認為有限公司首創(chuàng)于1892年的德國，是為中小企業(yè)享受股東有限責任之權利而設，有其存在和發(fā)展的客觀基礎。有限責任公司的形式出現(xiàn)晚于其他公司。 （二）有限責任公司的特征 1、有限責任公司的股東有最高人數(shù)的限制；2、股東有限責任是公司的一個重要特征；3、股東出資的非股份性； 4、有限

2、責任公司是封閉性公司； 5、有限責任公司的設立程序簡單； 6、有限責任公司便于股東參與公司經(jīng)營管理。（三）有限責任公司的立法 最早有關有限責任公司的立法，是德國于1892年4 二、 一人有限責任公司 （一）一人有限責任公司的概念 F57規(guī)定“本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司?！保ㄒ韵潞喎Q一人公司）注意：1、嚴格意義上的一人公司包括一人有限責任公司和一人股份有限公司2、我國公司法只規(guī)定了一人有限責任公司 （二）我國公司法對設立一人公司的限制性規(guī)定 1、一人公司設立的限制。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一

3、人有限責任公司。 2、一人公司的公示。一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。 3、一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。 4、一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。 （公司人格否認）（三）一人公司的設立與發(fā)展第一個突破傳統(tǒng)觀念，對一人公司加以承認的是列支敦士登。1925年11月5日起頒布了關于自然人及公司之法律將有限責任原則自團體法帶入個人法，而成為一人公司的立法先驅(qū)。此后，一人公司在許多國家得以承認。 三、 國有獨資公司（一）國有獨資公司的概念國有獨資公

4、司是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。注意：國有獨資公司是專門針對國情而規(guī)定的一種特殊類型的有限責任公司。（二）國有獨資公司的特征1、投資主體具有單一性和特定性；2、是一種特殊類型的有限責任公司（一人公司）。（三）國有獨資公司的組織機構1、國有獨資公司的權力機關。由于國有獨資公司只有一個股東，公司法明確規(guī)定該種公司不設股東會，但并不意味國有獨資公司沒有權力機關。按一人公司的原理，唯一股東就是公司的權力機關，即國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構。根據(jù)F66、F67的規(guī)定，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構可以授權公

5、司董事會行使股東會的部分職權。 注意：公司的權利實際上一分為二2、國有獨資公司執(zhí)行機構-董事會F67規(guī)定：“國有獨資公司設立董事會，依照本法第46條、第66條規(guī)定行使職權。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應當有公司職工代表。 董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。 3、國有獨資公司的監(jiān)督機構監(jiān)事會 國有獨資公司設監(jiān)事會行使監(jiān)督職能。國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會成員

6、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從監(jiān)事會成員中指定。 4、國有獨資公司的經(jīng)理國有獨資公司設經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理依照依法行使職權。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。（四）國有獨資公司負責人的專任制度為了防止因公司高層兼職而疏于管理，從而造成對國有資產(chǎn)的損害，國有獨資公司實行專任制度。我國公司法規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。 注意：1、兼業(yè)禁止和竟業(yè)禁止的區(qū)別2、不得在其

7、它經(jīng)濟組織中兼職 討論：國有獨資公司負責人和政府官員角色互換的利弊四、 股份有限責任公司（一）股份有限公司的由來 股份有限責任公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的基本組織形式，是適應現(xiàn)代化大生產(chǎn)及市場經(jīng)濟體制的一種企業(yè)組織形式。作為近現(xiàn)代意義上股份有限責任公司，最早起源于17世紀的歐洲；自股份有限責任公司產(chǎn)生后，從17世紀中葉至19世紀，它是當時企業(yè)的主要組織形式；19世紀末20世紀初是股份有限責任公司發(fā)展的高潮期。時至今日，它在世界范圍內(nèi)得到了長足發(fā)展。雖然它在絕對數(shù)量上少于有限責任公司 ，但在各國國民經(jīng)濟中占有十分重要的地位。（二）股份有限公司的特征 1、股份有限公司的全部資本分為等額股份，股份采取股票的

8、形式； 2、股份有限公司是典型的資合公司； 3、股份有限公司的股東發(fā)起人有人數(shù)的限制；（2200人） 4、股份有限公司的經(jīng)營活動具有公開性； 5、股份有限公司的設立程序較為復雜。（三）股份有限責任公司的立法 1807年法國商法典首次對股份公司做了完備、系統(tǒng)的規(guī)定。其后一些國家也紛紛立法，對其規(guī)范。思考：有限責任公司和股份有限責任公司不同的法律特點五、上市公司 （一）上市公司的概念和特點 1、上市公司的概念 上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。 2、上市公司的特點： 1、上市公司是股份有限公司的一種； 2、上市公司是股票獲準上市和交易的股份有限公司。 （二）公司法關于上市公司的

9、規(guī)定 1、上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過 。 2、上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定 。 3、上市公司設立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權管理，辦理信息披露事務等事宜 。 上市公司董事會秘書為“高級管理人員”的序列。 4、關聯(lián)董事表決權的規(guī)定。（略） （F124）。 附：名詞解釋：1、上市公司獨立董事上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。2、上市公司

10、董事會秘書上市公司董事會秘書是指掌管董事會文件并協(xié)助董事會成員處理日常事務的人員。董事會秘書，既不能代表董事會，也不能代表董事長。上市公司董事會秘書是公司的高級管理人員，承擔法律、行政法規(guī)以及公司章程對公司高級管理人員所要求的義務，享有相應的工作職權，獲得相應的報酬。 六、 外國公司分支機構 （一）外國公司的概念 外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司。外國公司分支機構，是指外國公司依照我國公司法的規(guī)定，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的以外國公司名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的機構。 （二）外國公司機構的設立 外國公司在中國境內(nèi)設立分支機構，必須向中國主管機關提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業(yè)執(zhí)照。外國公司的分支機構應當在本機構中置備該外國公司章程。外國公司必須指定負責該分支機構的代表人或代理人，作為公司在中國境內(nèi)的代表。外國分支機構應當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。 外國公司在中國境內(nèi)設立的分支機構不具有中國法人資格。 （三）外國分支機構的財產(chǎn) 外國公司應向該分支機構撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應的資金。對外國公司分支機構的經(jīng)營資金需要規(guī)定最低限額的，由國務院另行規(guī)定。 （四）外國分支機構經(jīng)營活動及其