(公司治理)有限責(zé)任公司的治理結(jié)構(gòu)設(shè)置

1、公司法系列文章之二公司法系列文章之二有限責(zé)任公司的治理結(jié)構(gòu)設(shè)置江蘇南京信世達(dá)律師事務(wù)所律師蔡丹劉蕙穎2006 年 1 月 1 日起實(shí)施的公司法與 1993 年制定實(shí)施的公司法相比，在立法理念和制度上都有重大突破。尤其是在公司治理結(jié)構(gòu)問題上，新公司法的規(guī)定更有可操作性。在此，筆者將介紹一下我國有限責(zé)任公司的公司治理結(jié)構(gòu)問題，并針對新舊公司法主要不同之處，進(jìn)行歸納和提示。一、什么是公司治理結(jié)構(gòu)結(jié)構(gòu)。公司治理結(jié)構(gòu)是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財產(chǎn)所有者、董事會、高級管理人員權(quán)利效運(yùn)轉(zhuǎn)、是否具有競爭力，起到?jīng)Q定性的作用。二、公司治理結(jié)構(gòu)中權(quán)力如何分配公司法要求有限責(zé)任公司內(nèi)部建立三大機(jī)構(gòu)股東會、董事會和監(jiān)事會

2、，這三大機(jī)構(gòu)在公司中的地位和職權(quán)各不相同。1、股東會職權(quán)股東會由公司全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，即公司的最高決策機(jī)構(gòu)。股東會選舉和更換董事、監(jiān)事，決定董事、監(jiān)事的報酬；審議批準(zhǔn)董事會、監(jiān)事會的報告；審議批準(zhǔn)公司財務(wù)預(yù)算、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配、彌補(bǔ)虧損的方案；對公司注冊資本增減、發(fā)行公司債券、變更公司形式、解散和清算方案；修改公司章程等。2、董事會職權(quán)董事會由股東會選舉出的董事組成，是公司的管理、執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會的主要職責(zé)是：執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制定公司財務(wù)預(yù)算、決算方案；制訂公司的利潤分配、彌補(bǔ)虧損的方案；制訂公司注冊資本增減、發(fā)行公司債券、變更公司

3、形式、解散方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定公司經(jīng)理層和財務(wù)人員的聘用及報酬事項(xiàng)等公司經(jīng)營管理事項(xiàng)。結(jié)合股東會與董事會的職權(quán)可以看出，董事會須向董事會報告，董事會制訂的方案須經(jīng)股東會審議批準(zhǔn)，董事會須對股東會負(fù)責(zé)。股東會與董事會之間是決策與執(zhí)行的關(guān)系。3、監(jiān)事會職權(quán)害。這正是法律要求設(shè)立監(jiān)事會的目的。公司法的主要特色之一。其具體職權(quán)為：檢查公司財務(wù)；規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；予以糾正；議職責(zé)時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；在一定的情況下，可根據(jù)股東提議，對董事、高級管理人員提起訴訟；對董事會決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議；其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

4、與舊法相比，新公司法的創(chuàng)新之處在于：第一，監(jiān)督對象由經(jīng)理擴(kuò)大至高級管理人員；第二，增加罷免董事、高管建議權(quán)、召集主持股東會，提案權(quán)，訴訟權(quán)和質(zhì)詢和調(diào)查權(quán)。使得監(jiān)事會的監(jiān)督職能得以真正發(fā)揮。綜上，我國公司治理結(jié)構(gòu)是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督又相互制約，保證公司順利運(yùn)行。三、公司治理結(jié)構(gòu)中如何行使權(quán)力如果說確定各機(jī)構(gòu)的職能是對權(quán)利的橫向制約，那么，縱向的制約則是規(guī)范各機(jī)構(gòu)行使權(quán)利的方式。1、股東會的議事規(guī)則股東會的召集指定副董事長或其他董事主持。該規(guī)定實(shí)質(zhì)上是將股東會召集的權(quán)利全部交給了董事 （以上程序，在不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司，由執(zhí)行董事直接召集和主持召集和主持股東會。由

5、此可見，新法對股東會的召集程序規(guī)定得詳細(xì)而全面，希望窮盡一切方式保證股東會的召開。股東會的決議方式過去，股東會只能以會議作為決議的方式，即定期會議和臨時會議?，F(xiàn)在，新公司直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。這種決議方式的確定，減少了股東會召開的經(jīng)濟(jì)和時間成本，提高了公司運(yùn)營效率。更重要的是，確認(rèn)了實(shí)踐中多數(shù)公司以此種方式形成的股東會決議的效力。另外，臨時會議提起的資格條件也有所改變。臨時會議可由代表十分之一以上表決權(quán)的股東或三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開。與舊法相比，股東提議資格由四分之一以上表決權(quán)降低至十分之一，這一改變更有利于股東會的召開。表決權(quán)

6、的行使股東按照出資比例行使表決權(quán)不再是唯一的股東會表決方式，新公司法公司章程可自行規(guī)定股東會的議事方式和表決程序。對于修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。其他事項(xiàng)的通過標(biāo)準(zhǔn)可由公司章程規(guī)定，一般超過二分之一表決權(quán)即可。2、董事會的形成和議事規(guī)則董事會的形成董事由股東會選舉產(chǎn)生，董事長、副董事長的產(chǎn)生方式由公司章程自行規(guī)定。任期一般不得超過三年。董事會的召集董事會由董事長召集和主持；董事長不召集、主持時，由副董事長召集、主持；副董事長不召集、主持時，則由半數(shù)以上董事推舉一名董事進(jìn)行召集和主持。董事會的議事規(guī)則與股東會不同，新公司法對董事會的具體議事規(guī)則賦予了更自由的制定空間。除董事會須實(shí)行一人一票表決方式外，其他如：例會或臨時會議的召開，一般問題表決通過額，特殊問題表決通過額，代理出席董事會等問題，均可由公司章程規(guī)定。3、監(jiān)事會的形成和議事規(guī)則監(jiān)事會的人員除股東代表外，監(jiān)事會中還須有公司職工代表，職工代表不少于三分之一。職工代監(jiān)事的任期法定為三年。議事規(guī)則監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。其他的事項(xiàng)可由公司章程規(guī)定。