01關(guān)聯(lián)交易存在的11種主要形式及常見的規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法

1、 關(guān)聯(lián)交易存在的11種主要形式及常見的規(guī) 避關(guān)聯(lián)交易的手法一、關(guān)聯(lián)交易存在的十一種主要形式（一）購買原材料、購買或者銷售產(chǎn)品、產(chǎn)品以外的其他資產(chǎn)【案例】開山股份向關(guān)聯(lián)方采購零部件及銷售整機(jī).關(guān)聯(lián)方采購公司向關(guān)聯(lián)方采購的產(chǎn)品和對(duì)象主要可以分為三大類，第一類為由開山控股代扣代繳水電費(fèi)， 第二類為通過開山進(jìn)出口進(jìn)口 螺桿式空壓機(jī)主機(jī)和油封部件，第三類為向關(guān)聯(lián)方采購的螺桿式和活塞式空壓機(jī)部分零部件及加工服務(wù)。報(bào)告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)方采購貨物占當(dāng)期營(yíng)業(yè)成本的6%左右，其中2008年至2010年由開山控股代繳水電費(fèi)金額分別為 1,498萬元、1,787萬元、3,785萬元，占當(dāng)期關(guān)聯(lián)采購金額的 50炕右。該

2、關(guān)聯(lián)交易的必要性：公司2008年至2010年向開山控股采 購水電費(fèi)，主要基于衢州供電局、衢州水業(yè)集團(tuán)的相關(guān)要求。報(bào) 告期內(nèi)開山控股為包括公司在內(nèi)的開山工業(yè)園內(nèi)下屬企業(yè)代繳 水電費(fèi)，公司具有單獨(dú)的水表和電表計(jì)量，代繳水電費(fèi)根據(jù)實(shí)際使用量按政府定價(jià)向開山控股結(jié)算。公司2008年向開山進(jìn)出口采購主要為進(jìn)口螺桿主機(jī)和油封， 公司2008年5月之前尚未實(shí)現(xiàn)螺桿主機(jī)的全譜系自制，仍需向德國(guó)GH席國(guó)外螺桿主機(jī)制造商進(jìn)口部分型號(hào)的螺桿主機(jī)，公司在此階段尚未取得進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)，故主要通過有進(jìn)出口資質(zhì)的開山進(jìn)出口進(jìn)口螺桿主機(jī)。 公司具備全譜系螺桿主機(jī)自制能力后， 即停止通過開山進(jìn)出口采購螺桿主機(jī)。.關(guān)聯(lián)方銷售200

3、8年、2009年，公司向開山控股、浙江開山銷售貨物主 要系空壓機(jī)整機(jī)及配件、 壓力容器以及鑄件產(chǎn)品，2008年、2009 年關(guān)聯(lián)銷售金額分別為16,239萬元、12,816萬元，2010年公司 向浙江開山關(guān)聯(lián)銷售金額為 5,116萬元。該關(guān)聯(lián)交易的必要性：壓縮機(jī)屬于通用機(jī)械產(chǎn)品、 廣泛應(yīng)用 于各行業(yè)，開山控股的個(gè)別客戶采購時(shí)要求開山控股一弁提供本 公司的空氣壓縮機(jī)產(chǎn)品，為方便結(jié)算，開山控股向本公司采購空 氣壓縮機(jī)后再與其他商品一起銷售給其客戶。（二）提供或者接受勞務(wù)【案例】巨龍管業(yè)貨物承運(yùn)2009年5月5日，經(jīng)公司董事會(huì)決議批準(zhǔn)，2009年5月6日公司與巨龍物流簽訂貨物運(yùn)輸承運(yùn)協(xié)議，有效期自協(xié)

4、議簽署之日起至2009年12月31日止，委托巨龍物流承運(yùn)公司產(chǎn)品， 運(yùn)價(jià)按市場(chǎng)價(jià)格確定，2009年公司向巨龍物流支付運(yùn)費(fèi) 270.62 萬元。該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：巨龍物流成立以前，本公司委托貨運(yùn)公司、個(gè)體司機(jī)運(yùn)輸產(chǎn)品，存在貨運(yùn)不及時(shí)、價(jià)格偏高的情形。巨龍物流成立以后，本公司通過巨龍物流的專業(yè)化運(yùn)作 平臺(tái)，保證了公司部分產(chǎn)品的及時(shí)外運(yùn)。（三）委托或受托銷售【案例】新開普委托關(guān)聯(lián)方銷售產(chǎn)品2008年度，公司曾向上海九普銷售智能卡系統(tǒng)軟件和卡片， 本次關(guān)聯(lián)交易的形成原因是有上海地區(qū)的客戶要求以支票方式 支付貨款，發(fā)行人為能及時(shí)兌現(xiàn)支票收取貨款，故通過上海九普向客戶銷售相關(guān)產(chǎn)品、收受支票弁予以

5、兌現(xiàn)。本次關(guān)聯(lián)交易的價(jià) 格與上海九普向客戶的銷售價(jià)格一致，定價(jià)合理、公允。本次關(guān)聯(lián)交易金額不大，占公司當(dāng)年?duì)I業(yè)收入的比例很低，且自 2009 年以后不再發(fā)生，對(duì)公司財(cái)務(wù)狀況及經(jīng)營(yíng)成果影響很小。（四）關(guān)聯(lián)雙方共同投資【案例】捷順科技發(fā)行人實(shí)際控制人與發(fā)行人員工共同投資聚力投資成立于2007年2月8日，法人代表為劉翠英，經(jīng) 營(yíng)范圍為興辦實(shí)業(yè)。聚力投資設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本為50萬元，本公司的實(shí)際控制人劉翠英持有 100%殳份。2007年6月，捷順科技 的骨干員工對(duì)聚力投資進(jìn)行了增資，增資完成后，聚力投資的注冊(cè)資本變更為533萬元，劉翠英占該公司的股權(quán)比例降至 51.03%; 2008年4月至2009年12

6、月期間，經(jīng)過多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，劉翠英不再持有聚力投資的股權(quán)。（五）提供資金（貸款或股權(quán)投資）【案例】星星科技關(guān)聯(lián)方借款2010年2月9日，星星有限為購買星星電子產(chǎn)業(yè)基地相關(guān) 土地和房產(chǎn)，支付上述土地、房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款預(yù)付款4,000萬元。在支付了購買廠房建筑物及相關(guān)土地所有權(quán)的款項(xiàng)后，2010年4月發(fā)行人出現(xiàn)了流動(dòng)資金緊張的局面。為了補(bǔ)充流動(dòng)資金，保證公司的正常經(jīng)營(yíng)，公司向徐州金地商都集團(tuán)有限公司借款人民幣 1,000萬元。公司與關(guān)聯(lián)方徐州金地商都集團(tuán)有限公司于2010年4月22日簽署借款協(xié)議，向其借款人民幣1,000萬元，借款期限為 2010年4月22日至2010年5月22日，借款利息按月利息 0.8

7、% 計(jì)算，如提前或延期還款，依據(jù)月利率按實(shí)際借款日數(shù)計(jì)算。（六）擔(dān)?！景咐砍Ｉ剿帢I(yè)控股股東為發(fā)行人提供擔(dān)保2010年9月20日，高xx、孫xx與某銀行簽訂自然人權(quán) 利質(zhì)押合同和自然人保證合同，為公司與該行于同日簽訂 的流動(dòng)資金借款合同提供保證擔(dān)保，借款金額為5,000萬元， 期限為2010年9月20日至2011年9月19日。（七）租賃【案例】巨龍管業(yè)向關(guān)聯(lián)方租賃生產(chǎn)及辦公用房本公司與巨龍鋼化玻璃分別于 2006年11月20日、2007年 6月26日、2008年2月28日、2009年5月31日簽訂房屋租 賃合同，本公司分別將建筑面積為 2,020平方米、2,401平方 米、1,927平方米、2

8、,064平方米的廠房出租給巨龍鋼化玻璃作為生產(chǎn)及辦公用房，年租金分別為18萬元、11.5248萬元、11.562 萬元、12.38萬元，租賃期均為2011年11月30日止。該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：本公司根據(jù)發(fā)展戰(zhàn)略和所處 混凝土輸水管道行業(yè)的特點(diǎn)，為應(yīng)對(duì)訂單式生產(chǎn)的需要，規(guī)劃建 設(shè)的產(chǎn)品堆場(chǎng)較多。為提高資產(chǎn)利用效率，在不影響業(yè)務(wù)的前提 下，將該部分未用的堆場(chǎng)出租以獲取收益。（八）研究與開發(fā)項(xiàng)目、項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓【案例】衛(wèi)寧軟件委托開發(fā)軟件本公司對(duì)部分系統(tǒng)模塊采用委托開發(fā)方式進(jìn)行，主要是一些外延功能模塊提升或非核心部件的升級(jí)等，報(bào)告期主要委托上海 蘭恒信息系統(tǒng)有限公司、上海復(fù)高計(jì)算機(jī)科技有限公司和

9、上海中 信信息發(fā)展股份有限公司進(jìn)行技術(shù)開發(fā)。上述委托方均是獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的法人實(shí)體，公司與上述機(jī)構(gòu)進(jìn)行 的各種交易系公司正常的業(yè)務(wù)合作，屬于正常的市場(chǎng)行為，價(jià)格合理公允，公司、公司主要股東及公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人 員等關(guān)聯(lián)方與上述機(jī)構(gòu)均不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。公司擁有完整獨(dú)立的 產(chǎn)供銷體系和研發(fā)體系，公司與上述機(jī)構(gòu)在業(yè)務(wù)和技術(shù)、財(cái)務(wù)、 資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)等方面完全獨(dú)立。（九）許可協(xié)議【案例】星星科技商號(hào)使用許可報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人存在使用關(guān)聯(lián)方星星集團(tuán)所擁有的“星星”商號(hào)（浙江省知名商號(hào)）的情形。為了規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，避免潛在的法律糾紛，2010年8月1日，星星有限與星星集團(tuán)簽訂 了商號(hào)許可使用協(xié)議書。證監(jiān)會(huì)

10、在反饋意見中要求發(fā)行人和律師對(duì)發(fā)行人無償使 用“星星”商號(hào)的期限、到期后是否存在付費(fèi)使用該商號(hào)的風(fēng)險(xiǎn)、 實(shí)際生產(chǎn)的產(chǎn)品是否使用該商號(hào)予以核查和說明。律師出具的補(bǔ)充法律意見書認(rèn)為：（1）發(fā)行人及其子公 司在“星星”知名商號(hào)及商標(biāo)的有效期內(nèi)有權(quán)無償使用“星星” 商號(hào)，在星星集團(tuán)依據(jù)相關(guān)法律、 法規(guī)及浙江省的相關(guān)規(guī)定對(duì)其“星星”知名商號(hào)進(jìn)行延續(xù)、對(duì)“星星”商標(biāo)進(jìn)行續(xù)展后，發(fā)行 人及其子公司可長(zhǎng)期無償使用“星星”商號(hào)，且不存在付費(fèi)使用 的風(fēng)險(xiǎn)。（2）發(fā)行人及其子公司僅在其公司名稱中使用“星星” 商號(hào)，其實(shí)際生產(chǎn)的產(chǎn)品上不使用“星星”商標(biāo)。（十）債務(wù)結(jié)算【案例】中京電子代收貨款20082009年，為利用

11、香港發(fā)達(dá)的外資銀行資源，方便辦 理銀行結(jié)算、客戶貨款催收等手續(xù)，公司部分出口業(yè)務(wù)貨款由香 港中揚(yáng)代收后再轉(zhuǎn)回本公司，在代收貨款再轉(zhuǎn)回本公司過程中， 香港中揚(yáng)不收取任何費(fèi)用。代收款項(xiàng)已全部轉(zhuǎn)回。為減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，公司于 2008年9月在香港設(shè)立全 資子公司一一中京香港，代替香港中揚(yáng)行使上述貨款代收轉(zhuǎn)回功 能。截至2009年9月，中京香港完全承接本公司部分出口業(yè)務(wù) 貨款代收轉(zhuǎn)回功能，徹底解決了上述關(guān)聯(lián)交易。（十一）關(guān)鍵管理人員薪酬【案例】大連電瓷2010年、2009年、2008年度公司支付自然人關(guān)聯(lián)方即本公 司董事（不含獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的報(bào)酬總額分別 為486.63萬元、461.

12、75萬元、254.62萬元。二、常見的幾種規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法（一）分解交易為了規(guī)避關(guān)聯(lián)交易，人為地找一個(gè)過橋公司， 擬上市公司將 與關(guān)聯(lián)方之間的交易通過一個(gè)或幾個(gè)非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)換為若干筆非 關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)。如公司將資產(chǎn)高價(jià)賣給非關(guān)聯(lián)方，再由關(guān)聯(lián)方協(xié)議用同樣的高價(jià)向非關(guān)聯(lián)方贖回或給與非關(guān)聯(lián)方補(bǔ)償。這樣的交易表面看是非關(guān)聯(lián)化，實(shí)際上為虛增利潤(rùn)，是必須杜絕的。這種方式由于簡(jiǎn)單，可操作性強(qiáng)，現(xiàn)實(shí)中被頻繁使用。律師 在盡職調(diào)查時(shí)應(yīng)當(dāng)注意。（二）隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系有的公司在重組過程中，將交易時(shí)機(jī)選擇在成為關(guān)聯(lián)方之前， 與關(guān)聯(lián)方發(fā)生現(xiàn)時(shí)非關(guān)聯(lián)方交易，按非公允價(jià)格交易；交易事項(xiàng)完成后才正式加盟成為關(guān)聯(lián)方。 因?yàn)榻灰讜r(shí)還不是

13、法律意義上的 關(guān)聯(lián)方，可以名正方言順地避開對(duì)于關(guān)聯(lián)方交易的監(jiān)管。也可以通過多重參股間接控制上市公司，使兩者關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。這種隱匿的關(guān)聯(lián)關(guān)系安排不一定都會(huì)產(chǎn)生損害發(fā)行人利益 的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該在個(gè)案中理性分析。 應(yīng)通過審查交易各方權(quán)利義務(wù)安排、資產(chǎn)歸屬等判斷該交易是否損害發(fā)行人利益或存在損害風(fēng) 險(xiǎn)，不留下將來利益輸送的管道。（三）解除關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)企業(yè)中的一方利用轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)或中止受讓相關(guān)股份 等方式，使其之間達(dá)不到關(guān)聯(lián)方認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，將關(guān)聯(lián)方關(guān)系轉(zhuǎn)為非關(guān)聯(lián)關(guān)系，相應(yīng)交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易， 此后發(fā)生的交易便視 為一般業(yè)務(wù)進(jìn)行處理。按實(shí)質(zhì)上屬于法律上放棄關(guān)聯(lián)方，但行政 命令上存在關(guān)鍵管理人或形式上看不再是關(guān)聯(lián)方，但仍具有一定實(shí)質(zhì)意義的關(guān)聯(lián)。在以后一段時(shí)間內(nèi)仍能對(duì)相互間的交易發(fā)揮影 響，需要時(shí)雙方可能再次恢復(fù)關(guān)聯(lián)關(guān)系。這種實(shí)質(zhì)上的關(guān)聯(lián)實(shí)際上很難查清楚，因而很多時(shí)候律師的 工作仍然要依賴企業(yè)的坦白意愿。 在無法核實(shí)或者拿不準(zhǔn)的情況 下，一方面要求企業(yè)建立完善的內(nèi)控及關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保管理制度，另一方面可以要求發(fā)行人及其實(shí)際控制人、高管出具承諾。（四）隱蔽的非關(guān)聯(lián)方利益輸送由于擬上市企業(yè)對(duì)于重