第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度

1、證券發(fā)行與承銷法律制度本章要點(diǎn):證券發(fā)行的概念、分類、保薦制度預(yù)披露制度證券承銷的資格、方式 一、證券發(fā)行 1.證券發(fā)行的概念及法律意義 (1)證券發(fā)行是指證養(yǎng)的發(fā)行者為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股票、公司債券以及其他證券的活動(dòng)。 (2)證券發(fā)行有宣示權(quán)利的法律意義。 2.證券發(fā)行的分類 (1)依發(fā)行主體不同，證券發(fā)行分為公司發(fā)行、金融機(jī)構(gòu)發(fā)行以及政府發(fā)行。 (2)依發(fā)行對(duì)象不同，證券發(fā)行分為公募和私募。公募即公開發(fā)行，是指發(fā)行者向不特定的社會(huì)公眾廣泛出售證券的行為:私募即非公開發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資者發(fā)行證券的行為。 （3)依發(fā)行目的不同，證券發(fā)行可分為設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行

2、。 (4)依發(fā)行是否借助證券發(fā)行中介機(jī)構(gòu)的不同，證券發(fā)行可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行縣證券發(fā)行人不通過(guò)證券承銷機(jī)構(gòu)，由自己承擔(dān)發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)，辦理發(fā)行事宜;間接發(fā)行是發(fā)行人委托證券承銷機(jī)構(gòu)發(fā)行證券。 (5)依發(fā)行價(jià)格與證券票回金額或貼現(xiàn)金額的關(guān)系不同，證券發(fā)行可分為平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行、折價(jià)發(fā)行。平價(jià)發(fā)行，又稱面值發(fā)行，是指證券發(fā)行價(jià)格與票面金額相同的發(fā)行:溢價(jià)發(fā)行是指證券發(fā)行價(jià)格高于票面金額的發(fā)行:折價(jià)發(fā)行是指證券發(fā)行價(jià)格低于票面金額的發(fā)行。 (6)依發(fā)行地點(diǎn)不同，證券發(fā)行可分為國(guó)內(nèi)發(fā)行和國(guó)外發(fā)行。 3.證券發(fā)行保薦制度 (1)保薦制度又稱保薦人制度，是指證券發(fā)行人申請(qǐng)其證券上市交易，必須聘請(qǐng)

3、依法取得保薦資格的保薦人為其出具保薦意見，證明其發(fā)行文件中所載材料真實(shí)、完整、準(zhǔn)確，符合在交易所上市的條件，從而由保薦人協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息坡露制度，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任。 (2)適用范圍 公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的。 公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券?！纠?6. 11保薦人制度概念題，南京大學(xué)2010年研14.證券發(fā)行核準(zhǔn)(1)國(guó)際上證券發(fā)行市核主要存在兩種不同的體制:一是公開主義，在此基礎(chǔ)上形成了證券發(fā)行注冊(cè)制度二是準(zhǔn)則主義，在此基礎(chǔ)上形成了證券發(fā)行核準(zhǔn)制度。 (2)我國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)行審查制度是核準(zhǔn)制。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，股

4、票發(fā)行申請(qǐng)的核準(zhǔn)包括兩步:第一步由發(fā)行審核委員會(huì)提出審核意見，第二步由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)發(fā)行審核委員會(huì)的意見，對(duì)是否準(zhǔn)予發(fā)行作出最終決定。 (3)公司債券發(fā)行核準(zhǔn)制與股票發(fā)行核準(zhǔn)制的不同 行為主體不同。公司債券發(fā)行核準(zhǔn)的主體是國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(可以是中國(guó)人民銀行，也可以是財(cái)政部)，股票發(fā)行核準(zhǔn)是國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。 行為的程序不同。公司債券發(fā)行核準(zhǔn)的程序比較簡(jiǎn)單，國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門可直接審查批準(zhǔn):股票發(fā)行核準(zhǔn)的程序必須分兩步走，發(fā)行審核委員會(huì)必須嚴(yán)格遵守國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定的專門工作程序。 5.證券發(fā)行核準(zhǔn)的法律依據(jù)、條件和應(yīng)提交的文件 (1)法律依據(jù) 證券法規(guī)定，公開

5、發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)口 (2)股票設(shè)立發(fā)行的條件和應(yīng)提交的文件 條件 a發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上20。人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所: b.有符合法定要求的公司章程 c.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%: d.應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷證券，簽訂承銷協(xié)議: e.應(yīng)當(dāng)與銀行簽汀代售股款協(xié)議等。 應(yīng)提交的文件 該文件包括:a.公司章程:b.發(fā)起人協(xié)議;c.發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股價(jià)數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明;d.招股說(shuō)明書;e代收股款銀行的名稱及地址:f.承

6、銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議 (3)新股發(fā)行的條件和應(yīng)提交的文件 條件 a具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu) b.具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好: c最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為; d.經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。 應(yīng)提交的文件 該文件包括:a.公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照:b.公司章程:c.股東大會(huì)決議;d.招股說(shuō)明書;e.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告:f.代收股款銀行的名稱及地址:g.承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。 (4)公司債券發(fā)行的條件和應(yīng)提交的文件 條件 a股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元; b累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40

7、% c最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券I年的利息。 d籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策 e債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平: f國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。 應(yīng)提交的文件 該文件包括:a.公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照;b.公司章程;c公司債券募集辦法;d.資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告;e.國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。 (5)制作報(bào)批文件的要求 發(fā)行人向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行法文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。 6.證券發(fā)行信息公開 (1)證券發(fā)行信息

8、公開的意義 有利于投資者作出正確的投資選擇; 保證所有投資者有均等獲得信息的權(quán)利: 有利子規(guī)范發(fā)行公司的行為 (2)預(yù)披露制度 預(yù)披露，是指申請(qǐng)人首次公開發(fā)行證券的，在按照法律規(guī)定向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送有關(guān)申請(qǐng)文件并在其受理后，將有關(guān)申請(qǐng)文件向社會(huì)公眾披露，而不必等到國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)發(fā)行文件審核完畢，作出核準(zhǔn)發(fā)行的決定后再進(jìn)行披露。 (3)證券發(fā)行需公開的信息 證券發(fā)行需公開的信息主要是指募集文件的內(nèi)容。 募集文件主要包括招股說(shuō)明書、配股說(shuō)明書、公司債券募集辦法等。 (4)募集文件公開的具體要求 公開的募集文件必須經(jīng)過(guò)核準(zhǔn): 公開募集文件必須在證券公開發(fā)行前一定時(shí)間里進(jìn)行: 發(fā)行

9、證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息: 發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券?！纠?6.21預(yù)披露制度的概念和作用是什么?簡(jiǎn)答題，浙江工商大學(xué)2009年研,7、發(fā)行中的幾個(gè)特殊問(wèn)題 (1)關(guān)于選擇適于股票和公司債券發(fā)行的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 證券發(fā)行應(yīng)注章重點(diǎn)令持關(guān)系國(guó)民經(jīng)濟(jì)命脈、具有經(jīng)濟(jì)規(guī)模、處于行業(yè)排頭兵地位的大中型企業(yè)。申請(qǐng)證券發(fā)行的企業(yè)應(yīng)當(dāng)主業(yè)突出，效益良好，有發(fā)展前景，在行業(yè)中占有一定的地位。在產(chǎn)業(yè)政策方面，證券發(fā)行仍要重點(diǎn)支持農(nóng)業(yè)、能源、交通、通訊、重要原材料等基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的企業(yè)，從嚴(yán)控制一般加工業(yè)及商品流通性企業(yè)。 (2)關(guān)于企業(yè)改制與股票和公司債券發(fā)行結(jié)合

10、問(wèn)題 改制后的股份公司應(yīng)具有獨(dú)立完整的供應(yīng)、生產(chǎn)、銷售系統(tǒng)和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。公司重組方案要科學(xué)完整。在涉及關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)簽訂關(guān)聯(lián)協(xié)議，關(guān)聯(lián)協(xié)議應(yīng)具體明確，要按市場(chǎng)原則來(lái)確定關(guān)聯(lián)交易中提供產(chǎn)品或勞務(wù)的價(jià)格，以杜絕侵害股份公司或中小股東利益的不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易發(fā)生。 (3)關(guān)于發(fā)行方式 “上網(wǎng)定價(jià)”發(fā)行方式，指主承銷商利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由主承銷商作為股票的唯一“賣方”投資者在指定的時(shí)間內(nèi)，按現(xiàn)行委托買入股票的方式進(jìn)行股票申購(gòu)。 “全額預(yù)繳款”的方式，指投資者在規(guī)定的申購(gòu)時(shí)間內(nèi)，將全額申購(gòu)款存入主承銷商在收款銀行設(shè)立的專戶中，申購(gòu)結(jié)束后轉(zhuǎn)存凍結(jié)銀行專戶進(jìn)行凍結(jié)，在對(duì)到賬資金進(jìn)行驗(yàn)資

11、和確定有效申購(gòu)后，根據(jù)股票發(fā)行量和申購(gòu)總量計(jì)算配售比例，進(jìn)行股票配售，余額轉(zhuǎn)為存款或返還投資者的股票發(fā)行方式。 與儲(chǔ)蓄存款掛鉤發(fā)行方式，指在規(guī)定期限內(nèi)無(wú)限量發(fā)售專項(xiàng)定期定額存單，根據(jù)存單發(fā)售數(shù)量、批準(zhǔn)發(fā)行股票數(shù)量及每張中簽存單可認(rèn)購(gòu)股份數(shù)量的多少確定中簽率，通過(guò)公開搖號(hào)抽簽方式?jīng)Q定中簽者，中簽者按規(guī)定要求辦理繳款手續(xù)的新股發(fā)行方式。 向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售新股，通稱股票市值配售，是指在新股發(fā)行時(shí)，將一定比例的新股由上網(wǎng)公開發(fā)行改為向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售，投資者根據(jù)其持有上市流通證券的市值和折算的申購(gòu)限量，自愿申購(gòu)新股 資金申購(gòu)上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行與網(wǎng)下配售相結(jié)合。首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，除應(yīng)采

12、取資金申購(gòu)方式上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行股方式外，還可以同時(shí)采取網(wǎng)下配售的發(fā)行方式。 (4)關(guān)于發(fā)行定價(jià) 協(xié)商定價(jià)法，指由發(fā)行人與承銷商根據(jù)相關(guān)因素，協(xié)商確定股票發(fā)行價(jià)格的定價(jià)方法 市盈率法，指以發(fā)行人每股利潤(rùn)與市盈率的乘積作為股票發(fā)行價(jià)格。 市場(chǎng)詢價(jià)法，指發(fā)行人與承銷商根據(jù)向投資者詢價(jià)得到的反饋意見，商定證券發(fā)行價(jià)格的方法。市場(chǎng)詢價(jià)法是我國(guó)股票發(fā)行定價(jià)的最基本方法。 首次公開發(fā)行股票只能采取市場(chǎng)詢價(jià)法，上市公司發(fā)行證券可以選擇采取市場(chǎng)詢價(jià)法。 (5)關(guān)于募集資金投向和使用 投向。企業(yè)發(fā)行股票所籌資金必須有明確的使用方向。要優(yōu)先支持發(fā)行企業(yè)將募集資金用于兼并企業(yè)和技術(shù)改造，發(fā)展規(guī)模經(jīng)濟(jì)。對(duì)搞“大而全”、“小

13、而全”，進(jìn)行低水平重套津設(shè)的企業(yè)，不批準(zhǔn)發(fā)行上市。 使用。公司發(fā)行股票所募資金必須按招股說(shuō)明書的承諾使用，如有特殊情況需要改變，要向中國(guó)證監(jiān)會(huì)事先報(bào)告，對(duì)未經(jīng)同意扭自改變募股資金用途的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)將按有關(guān)法規(guī)進(jìn)行處罰。 二、證券承銷 1.證券承銷概述 (1）證券承銷是指發(fā)行人委托證券公司(又稱承銷商)向證券市場(chǎng)上不特定的投資人公開銷售股票、債券及其他投資證券的活動(dòng)。 (2)證券承銷與直接發(fā)行的區(qū)別 直接發(fā)行由發(fā)行人自銷，也可由信托投資等機(jī)構(gòu)幫助其選擇投資者，促成交易，但不代理發(fā)行:證券承銷則由證券公司承辦發(fā)行事宣。 直接發(fā)行往往只適用于對(duì)少數(shù)特定投資人的私募證券:證券承銷適用于所有證券尤其適用

14、于那些資金數(shù)額大的或準(zhǔn)備上市的證券。 直接發(fā)行雖省時(shí)省力，但所籌資金有限，證券持有人也過(guò)子集中;證券承銷雖然成本增加，但由于證券公司以其豐富的證券推銷經(jīng)驗(yàn)和較廣泛的銷售網(wǎng)點(diǎn)推銷，可在較短的時(shí)間內(nèi)籌集較多的資金?！纠?6.31證券承銷概念題，中國(guó)礦業(yè)大學(xué)21X19年TE2證券承銷資格(1）證券承銷資格是指證券公司可以從事證券承銷業(yè)務(wù)所應(yīng)具各的條件 (2)境內(nèi)證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)從事外資股承銷業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件. 證券專營(yíng)機(jī)構(gòu)具有不少子8000萬(wàn)元人民幣的凈資產(chǎn)，證券兼營(yíng)機(jī)構(gòu)具有不少于8000萬(wàn)元人民幣的證券營(yíng)運(yùn)資金: 依照證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)股票承銷業(yè)務(wù)管理辦法己經(jīng)取得股票承銷業(yè)務(wù)資格: 具有國(guó)家外匯管

15、理部門批準(zhǔn)的外匯業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán): 具有能夠保障涉外業(yè)務(wù)正常開展的通訊設(shè)施、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、設(shè)備等技術(shù)手段: 具有10名以上有證券承銷經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人員，其中熟界國(guó)際會(huì)融湘務(wù)、會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)和相關(guān)法律的專業(yè)人員至少各1名: 具有1年以上從事證券承銷業(yè)務(wù)或參與承銷一次以上股票的經(jīng)歷; 證監(jiān)會(huì)要求的其他條件口 (3)境外證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)擔(dān)任境內(nèi)上市外資膽幸承銷商、副主承銷商和國(guó)際事務(wù)協(xié)調(diào)人的，除應(yīng)符合申請(qǐng)從事境內(nèi)上市外資股經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的一般條件外，還應(yīng)具備以下條件: 依照所在地法律可經(jīng)營(yíng)股票承銷業(yè)務(wù); 具有相當(dāng)于人民幣12000萬(wàn)元以上的凈資產(chǎn)或者由依照境外法律可提供擔(dān)保并經(jīng)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的機(jī)構(gòu)出具相應(yīng)的擔(dān)保; 提出申請(qǐng)前2年內(nèi)未

16、中斷在國(guó)際市場(chǎng)開展證券承銷業(yè)務(wù): 具有3名以上熟悉中國(guó)證券市場(chǎng)以及相關(guān)的政策、法律的專業(yè)人員: 證監(jiān)會(huì)要求的其他條件。 3.證券承銷方式 (1)證券代銷 證券代銷，是指承銷商代理發(fā)售證券，并于發(fā)售期結(jié)束后，將未銷售部分證券退還發(fā)行人的承銷方式。 (2)證券助銷 證券助銷，是指承銷商按承銷合同規(guī)定，在約定的承銷期滿后對(duì)剩余的證券出資買進(jìn)(余額包銷)，或者按剩余部分的數(shù)額向發(fā)行人貸款，以保證發(fā)行人的籌資、用資計(jì)劃順利實(shí)現(xiàn)。 (3)證券包銷 證券包銷，是指在證券發(fā)行時(shí)，承銷商以自己的資金購(gòu)買計(jì)劃發(fā)行的全部或部分證券，然后再向公眾出售，承銷期滿后未出售部分仍由承銷商自己持有的一種承銷方式。 (4)承銷

17、團(tuán)承銷 承銷團(tuán)承銷，又稱“聯(lián)合承銷”，是指兩個(gè)以上的證券承銷商共同接受發(fā)行人的委托向社會(huì)公開發(fā)售某一證券的承銷方式。承銷團(tuán)成員根據(jù)分工及承擔(dān)責(zé)任的不同，可分為主承銷商和分銷商。 我國(guó)證券法規(guī)定，向社會(huì)公開發(fā)行的證券票而總值超過(guò)人民幣5000萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷?！纠?6.41簡(jiǎn)述證券承銷方式及其特點(diǎn)。Iri答題，武大2004年研14.證券承銷合同(1)證券承悄合同的概念及法律特征 證券承銷合同是指證券發(fā)行人與證券承銷商或縣毋承銷商與分銷商就證券承銷的有關(guān)內(nèi)容所達(dá)成的明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。法律特征，包括:a.合同主體是特定的:b.合同性質(zhì)是多種的:c.合同的內(nèi)容是法定的。(2)證券承銷

18、合同的法定內(nèi)容代銷或者包銷協(xié)議的內(nèi)容，包括當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人姓名;b代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價(jià)格:c.代銷、包銷的期限乃起止日期:d.代銷，包銷的付款方式及日期;e代銷，包銷的費(fèi)用和結(jié)算辦法:f.違約責(zé)任:9.國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。 承銷團(tuán)協(xié)議的內(nèi)容，包括:a.當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人姓名:b.承銷股票的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價(jià)格:c.包銷的具體方式、包銷過(guò)程中剩余股票的認(rèn)購(gòu)方法，或代銷過(guò)程中剩余股票的退還方法:d.承銷份額:e.承銷組織工作的分工;f.承銷期及起止日期;8.承銷付款的日期及方式:h承銷繳款的程序和日期:i承銷費(fèi)用的計(jì)算、支付方式和日期;J.違約責(zé)任:k.證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。 5.證券承銷需注意的幾個(gè)問(wèn)題 (1)發(fā)行人有權(quán)自主選擇承銷商 (2)證券承悄商對(duì)公開發(fā)行募集文件負(fù)有核查的責(zé)任 (3)承銷商不得預(yù)留承銷的證券 預(yù)留證券是指證券承銷商將從發(fā)行人那里取得的證券先