法學(xué)概論 第一章 法的基本理論ppt

1、主講教師：陳明電話箱：. 2014.91案例引入1、我國婚姻法規(guī)定男女結(jié)婚的最低年齡是多少? 2、一天夜里你走在一個漆黑的胡同里,突然蹦出一個蒙面 人,用匕首卡在你的脖子上,惡狠狠的:“拿出錢來”。 你身手敏捷，一腳把他踢翻到地，然后喀嚓一聲，他死 啦，你對此事負(fù)責(zé)嗎？ 3、快畢業(yè)了,你去找工作,卻看到這樣的招錄廣告，其中 規(guī)定招錄對象條件之一為“男性身高168公分，女性身 高155公分以上”，而你恰巧因為身高不符合該招聘單 位的要求而喪失報名資格。你怎么想? 4、 “打折商品一經(jīng)售出概不負(fù)責(zé)”,恰巧你買了張電熱 毯漏電,把你燒傷了,床和被褥也燒壞了,你怎么辦? 5、

2、你畢業(yè)后自己創(chuàng)業(yè)，開了個店鋪。某公安機(jī)關(guān)聽說你 店鋪存在食品安全問題而強(qiáng)行吊銷了你的營業(yè)執(zhí)照，合法嗎？2課程概述法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對象的科學(xué)活動及其認(rèn)識成果的總稱，是一個由眾多法學(xué)分支學(xué)科構(gòu)成的學(xué)科體系。本課程體現(xiàn)了培養(yǎng)和提高大學(xué)生法律意識、法制觀念和道德素質(zhì)的宗旨和目的，突出了時代感、現(xiàn)實性和知識性。3主要內(nèi)容緒論第一章我國社會主義法的基本理論第二章依法治國基本方略第三章憲法第四章行政法第五章 民法第六章商法第七章婚姻法和繼承法4第八章經(jīng)濟(jì)法第九章社會法第十章刑法第十一章民事訴訟法第十二章 行政訴訟法第十三章刑事訴訟法5緒論教學(xué)目的：學(xué)習(xí)本章讓學(xué)生了解法學(xué)、法學(xué)的基本概念和方法教學(xué)重點：

3、法學(xué)研究對象及法學(xué)的職能6一、法學(xué)研究對象中國先秦時期稱為“刑名法術(shù)之學(xué)”。最早的成文法典法經(jīng)就主要是刑罰罪名及其處罰的規(guī)定。商鞅變法之后，律的概念取代了法的概念，并出現(xiàn)了“律學(xué)”，兩晉時的張斐、杜預(yù)作出了重要的貢獻(xiàn)，唐代長孫無忌等人完成的唐律疏議是最高成就。法學(xué)則是近代以后的事情了.7張斐對立法原則、律文適用等作了說明，并對故、失、謾、詐、不敬、斗、戲、賊、過失、不道、惡逆、戕、造意、謀、率、強(qiáng)、略、群、盜、贓等20個法律術(shù)語作出了解釋，其中不少解釋是非常準(zhǔn)確、精辟的。如“知而犯之謂之故”，“意以為然謂之失”，“違忠欺上謂之謾”，“背信藏巧謂之詐”，“二人對議謂之謀”，“取非其物謂之盜”等。

4、8杜預(yù)（222年284年）首先解釋了立法應(yīng)遵循的原則：“法者，蓋繩墨之?dāng)嗬歉F理盡性之書也。故文約而例直，聽省而禁簡。例直易見，禁簡難犯。易見則人知所避，難犯則幾于刑厝（擱置）。” 9法就是用來衡量是非曲直的“斷例”，而不是探導(dǎo)“理”、“性”的學(xué)術(shù)著作。 10西方法學(xué)對法學(xué)研究對象也有不同認(rèn)識，如認(rèn)為研究自然法、神法、人法、社會法等。11我們認(rèn)為，法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學(xué)活動及其認(rèn)識成果的總稱。12法律現(xiàn)象包括法律制度、法律意識、法律文化及各種表現(xiàn)形式。具體來說，法學(xué)的研究對象可以作如下劃分：13一是從法律部門劃分的角度，包括憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等法律部門，以及相應(yīng)的

5、學(xué)科。14二是從認(rèn)識論的角度可以分為：（1）理論法學(xué)：從總的方面探究各種法律現(xiàn)象的基本概念、原理、原則和根據(jù)的法學(xué)分支學(xué)科的總稱，主要包括法理學(xué)或法哲學(xué)、立法學(xué)、法解釋學(xué)、法律社會學(xué)和比較法學(xué)等。15（2）應(yīng)用法學(xué)：其人物主要是研究各個具體的部門法和各種具體的法的淵源，如法律、法規(guī)和規(guī)章，主要包括憲法學(xué)、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、民商法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)、國際法學(xué)等。16（3）歷史法學(xué)：主要研究歷史上不同國家、不同類型的法律制度和法律思想，研究這些法律制度和思想的實質(zhì)、內(nèi)容、形式、特點及其產(chǎn)生、發(fā)展和消亡的規(guī)律。主要包括法律制度史學(xué)、法律思想史學(xué)、法學(xué)史學(xué)等。 17二、法學(xué)的意義（一）培養(yǎng)高素質(zhì)的

6、公民、主體意識；是公民不是臣民，是主體不是客體、權(quán)利意識；人權(quán)觀念，政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會權(quán)利18、參與意識；參與社會政治生活、公共生活既是權(quán)利又是義務(wù)、平等意識；意識到自己與他人一樣，都是權(quán)利主體，依法享有平等權(quán)利，承擔(dān)平等義務(wù)“沒有哪一種生物像我們之間如此相似，如此相同?！蔽髻惲_古羅馬19、寬容態(tài)度；承認(rèn)別人有權(quán)依法選擇與自己不同的行為方式、生活方式，發(fā)表不同的見解。、法治觀念；認(rèn)識到法治的優(yōu)越性，尊重和遵守依照法定職權(quán)和程序制定的法律20、義務(wù)觀念；意識到自己對他人、社會、國家和人類負(fù)有公民的義務(wù)和責(zé)任、理性精神。理性是指從理智上控制行為的能力，強(qiáng)調(diào)在認(rèn)識事物上的一種科學(xué)的精神21（二）

7、培養(yǎng)高素質(zhì)的法律人.基本素質(zhì)（）思想素質(zhì)；第一，立法為公、執(zhí)法為民的職業(yè)宗旨；第二，追求真理、維護(hù)正義的崇高理想；第三，崇尚法律、法律至上的堅定信念；第四，認(rèn)同職業(yè)倫理、恪守職業(yè)道德的自律精神。22（）文化素質(zhì)第一，廣闊的知識背景；第二，工具性技能；第三，人際溝通能力。23（）身體心理素質(zhì)第一，培養(yǎng)正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)和興趣；第二，培養(yǎng)自我意識、自我評價能力；第三，培養(yǎng)情緒穩(wěn)定力、抗挫承受力；第四，培養(yǎng)冷靜、謙虛的氣質(zhì)和自信、積極、樂觀和果斷的性格。24.法律素質(zhì)（）法律思維能力、準(zhǔn)確掌握法律概念的能力；、正確建立和把握法律命題的能力；、法律推理的能力；、對即將做出的法律判決或法律意見進(jìn)行論證的能力。2

8、5（）法律表達(dá)能力要想在與法律有關(guān)的職業(yè)中取得成功，你必須盡力培養(yǎng)自己掌握語言的能力,語言是律師的職業(yè)工具。當(dāng)人家請求你給法官寫信時，最要緊的就是你的語言。你希望使法官相信你的理由正確，所依靠的就是你的語言。丹寧勛爵英26（）探知法律事實的能力需要掌握調(diào)查、搜集、綜合、分析、認(rèn)證法律事實的能力，是法律實踐活動的重要環(huán)節(jié)。27第一章 我國社會主義法的基本理論重點講授法和法律的詞義 ；正確理解法的基本特征 ；準(zhǔn)確理解法的本質(zhì)概念 28一、法的涵義灋，刑也；平之如水，從水；廌,所以觸不直者去之，從去。律，均布也。許慎說文解字 (東漢)律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布也。段玉裁說文解字注 (清

9、)第一節(jié)法的本質(zhì)和歷史發(fā)展29灋 “法”的繁體“灋”反映了中國古代的法律觀：公平：平如水。強(qiáng)制：去不直。神明裁判：裁判的權(quán)威性。30西方古代的神明裁判西方中世紀(jì)，神明裁判有兩種主要類型：火的神明裁判：由火裁判的那些人蒙著眼或光著腳通過燒紅的犁頭，或用手傳送燃燒的鐵，如果他們燒傷的傷口很好地愈合，那么，他就被宣布無罪。31西方古代傳說中的獨(dú)角獸32西方古代的神明裁判水的神明裁判有冷水的熱水。在冷水中，如果嫌疑人的身體漂在水上面，而不符合水的自然過程，那么就說明水不接受他，他就被判有罪。在熱水中，如果把他祼露的胳膊和腿放進(jìn)滾燙的水中后之后，能夠不受傷地拿出來，那么，就被判無罪。33西方古代的神明裁

10、判到13世紀(jì)，西方社會開始廢除神明裁判，而代之以證據(jù)制度和訴訟程序制度。請思考：為什么在法律發(fā)展的某個時期，各種不同文明類型下的法律，都會出現(xiàn)神明裁判這種現(xiàn)象？34西方法哲學(xué)中法律的兩重含義：ius：Justice 正義，公正Judicial 司法的Judicature 司法機(jī)關(guān)the Justice 大法官35西方法哲學(xué)中法律的兩重含義：Lex:Legislation 立法Legislature 立法機(jī)關(guān)我們通常用“法”和“法律”表示這兩重含義36 在現(xiàn)代漢語中，“法律”具有其特定的含義：廣義的法律是指法的整體或者抽象意義上的法，即國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實施的行為規(guī)范的總稱。狹義的

11、法律則專指由特定的國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件。37法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定統(tǒng)治階級意志,以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容,以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級所期望的社會關(guān)系、社會秩序和社會發(fā)展目標(biāo)為目的的行為規(guī)范體系。38多次下毒謀殺親父案 案情陸紅強(qiáng)5歲時父母離婚分開，他與父親共同生活。父親不忍苦了孩子，對他嬌縱溺愛過多，滋長了兒子好吃懶做的惡習(xí)。父親發(fā)現(xiàn)了兒子不走正道的苗頭后，嚴(yán)加管教，陸紅強(qiáng)對此極度抵觸竟然由此萌生殺機(jī)。392001年4月16日，15歲的陸紅強(qiáng)想毒死父親，將父親治病剩下的藥片和腳氣膏碾碎，倒入父親喝水的茶杯，好在這沒有多大毒性，父親肚子難受了好幾

12、天。4月23日，陸紅強(qiáng)將農(nóng)藥倒入三個空熱水瓶中，沒想到后來熱水瓶里的水被父親用于煮飯，最終導(dǎo)致自己和父親、堂兄三人中毒，經(jīng)醫(yī)院搶救均脫離危險。事發(fā)后，司法機(jī)關(guān)查獲正是陸紅強(qiáng)投的毒。因此，陸紅強(qiáng)獲刑五年。402011年3月，陸紅強(qiáng)的一個朋友約他去天津打工，需要2萬元，陸紅強(qiáng)向父親要錢。父親想把兒子看在身邊，便拒絕了他。陸紅強(qiáng)翻遍家中也沒找到錢，又想到了毒殺的方法，想把父親殺死后找到錢一跑了事。412011年5月，陸紅強(qiáng)將家中保存的農(nóng)藥、殺蟲劑分別倒進(jìn)父親喝水的杯子和熱水瓶中。當(dāng)晚6時許，父親回到家中拿起杯子就喝水，農(nóng)藥的味道和多次“喝毒”的經(jīng)歷引起了父親的警覺，但是水已經(jīng)下肚。父親立刻問陸紅強(qiáng)說

13、：“你是不是又在杯子里放農(nóng)藥了？”陸紅強(qiáng)為讓父親解除疑慮而堅決不承認(rèn)。于是父親要陸紅強(qiáng)喝剩下的水，其不肯。因為怕留下證據(jù)，他一把搶過父親的茶杯將水倒了，然后沖水洗杯子，把農(nóng)藥沖干凈。42陸紅強(qiáng)將這些做完后，就像沒發(fā)生任何事一樣又跑去網(wǎng)吧上網(wǎng)。陸紅強(qiáng)跑后，其父感覺到身體有不適，告訴鄰居后，被拉到醫(yī)院洗胃，搶救回了生命。第二天，陸紅強(qiáng)的父親報了警，陸紅強(qiáng)被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案后，對犯罪事實供認(rèn)不諱。面對身陷囹圄的兒子，父親依然指望兒子能真正改造好。他拖著中毒未愈的身體給羈押在看守所的兒子送去衣物，并且寫信給司法機(jī)關(guān)，不希望判兒子刑。43審判江蘇省丹陽市人民法院以故意殺人罪，判處被告人陸紅強(qiáng)有期徒刑八年

14、，剝奪政治權(quán)利二年。44試聯(lián)系案例理解法的定義。45二、法的本質(zhì)法的本質(zhì)含義歷史上關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說馬克思法的本質(zhì)學(xué)說46正義女神47(一)法的本質(zhì)1、歷史上關(guān)于法律本質(zhì)的幾種學(xué)說神的意志：中世紀(jì)的神學(xué)理性的體現(xiàn)：17、18世紀(jì)自然法學(xué)社會公意：18世紀(jì)法國思想家盧梭民族精神：19世紀(jì)歷史法學(xué)主權(quán)者的命令：19世紀(jì)分析法學(xué)。 482、馬克思主義法的本質(zhì)學(xué)說 “法是統(tǒng)治階級共同意志的體現(xiàn)”，“法是統(tǒng)治階級的國家意志”。(1)國家意志性 49什么是意志？意志是指人為了達(dá)到某種目的而產(chǎn)生的心理狀態(tài)和心理過程，是一種精神力量意志是愿望的表達(dá)要求他人從事某種行為若不服從這一要求，則會受到制裁意志的表達(dá)以

15、上級對下級的優(yōu)勢地位為依靠50離婚后父親開公司女兒要增加撫養(yǎng)費(fèi)案 案情2006年9月，王某與妻子劉某協(xié)議離婚。經(jīng)法院調(diào)解，雙方協(xié)定女兒由劉某撫養(yǎng)，王某則每月支付600元的生活費(fèi)給女兒，其余教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等由父母各半承擔(dān)。512011年8月，劉某聽說王某開了公司，有三套房產(chǎn)與汽車。劉某以女兒的名義向法院提起訴訟，要求王某每月支付撫養(yǎng)費(fèi)5200元。王某表示，開辦公司是事實，但公司并非其一人出資，尚在起步階段，還有外債未還清，仍處于虧損階段，三套房屋則是父母的拆遷安置房，每月收入約3000元?？紤]物價上漲等因素，愿意適當(dāng)增加生活費(fèi)，愿意每月支付生活費(fèi)1000元，醫(yī)療費(fèi)、教育費(fèi)憑票據(jù)各半承擔(dān)。52審理

16、法院認(rèn)為，王某女兒的日常生活開銷來源于王某給付的生活費(fèi)600元及劉某應(yīng)等額負(fù)擔(dān)的部分，該費(fèi)用能基本維持生活所需。女兒要求父親每月支付5200元的撫養(yǎng)費(fèi)已超出必要與合理的范圍，不符合增加撫養(yǎng)費(fèi)的條件，王某自愿提出增加生活費(fèi)至1000元/月，醫(yī)療費(fèi)、教育費(fèi)憑票據(jù)各半承擔(dān)，未損害未成年子女的利益，法院予以準(zhǔn)許。53法是國家意志的表現(xiàn)。54國家制定法律，就是向國民提出行為要求，要求國民按照法律規(guī)定的行為方式來指引自己的行為。國家制定法律，是為了達(dá)成某些政治的或者社會目的。如提高社會的物質(zhì)生活水平；實現(xiàn)社會秩序；公平地分配社會資源；等等。國家意志是與國家的強(qiáng)制力量相伴隨的。它既表現(xiàn)了國家的愿望與要求，同

17、時也對于違法犯罪的行為予以制裁。55法律的國家意志性，任何規(guī)范只有通過享有國家立法權(quán)的機(jī)關(guān)，通過法定程序，才能成為國家的法律。社會發(fā)展的需要（人民要求）政黨政策和國家政策全國人大（常委會）立法程序法律由此而保證法律不是體現(xiàn)少數(shù)人意志而是體現(xiàn)國家的意志56 (2)階級性法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)馬克思主義認(rèn)為，國家本身就是階級統(tǒng)治的工具，統(tǒng)治階級執(zhí)掌國家的權(quán)力統(tǒng)治階級為了達(dá)到某些政治目標(biāo)或者社會目標(biāo)，將自己的要求轉(zhuǎn)化為法律，以法律這種手段實現(xiàn)本階級的利益要求57例如，我國憲法關(guān)于國家性質(zhì)的規(guī)定：第一條 中華人民共和國是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會主義國家。 社會主義制度是中華

18、人民共和國的根本制度。禁止任何組織或者個人破壞社會主義制度。58第六條 中華人民共和國的社會主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。社會主義公有制消滅人剝削人的制度，實行各盡所能、按勞分配的原則。59如何正確認(rèn)識法的階級性？法律在一定程度上反映被統(tǒng)治階級的利益法律對于本階級成員中的違法分子予以制裁法律在實行政治統(tǒng)治職能的同時，也要承擔(dān)起社會職能。60(3)物質(zhì)制約性立法行為不是任意的，受到社會物質(zhì)生活條件制約的馬克思的名言：立法者不是在創(chuàng)造法律，而是在發(fā)現(xiàn)法律，宣示法律例如，我國民法學(xué)者江平提出：不符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律要求的法律，就不能被稱為法民法必須符合平

19、等、意思自治的原則61除了物質(zhì)生活條件外,政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、科技等因素也對統(tǒng)治階級的意志和法律制度產(chǎn)生不同程度的影響。62三、法的特征 1、國家創(chuàng)制性法律是一種特殊的社會規(guī)范，它是由國家制定、認(rèn)可的。制定，有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)利和程序創(chuàng)制具有不同效力的規(guī)范性文件，通過這種方式產(chǎn)生的法律，叫做制定法或成文法。認(rèn)可，指有關(guān)國家機(jī)關(guān)賦予社會上已經(jīng)存在的某種行為以法的效力。632、特殊規(guī)范性法律是由規(guī)范構(gòu)成的。并且不同于道德、宗教等社會規(guī)范，因而具有特殊規(guī)范性法律規(guī)范是關(guān)于某種實施狀態(tài)下人們的權(quán)利、義務(wù)的一般性規(guī)定，為人們的行為提供模式、指引方向特殊規(guī)范性體現(xiàn)在法律規(guī)范都由行

20、為模式和法律后果兩部分構(gòu)成 643、普遍適用性法律作為一個整體，在國家主權(quán)范圍內(nèi)或法所規(guī)定的界限范圍內(nèi)具有普遍約束力。法律適用于一般的人，而不是具體的人、特定的人。法的普遍性并不意味著每一部特定的法律都在一個國家內(nèi)全部人生效。654、國家強(qiáng)制性法律是由國家強(qiáng)制力來保證實施的其他社會規(guī)范也具有強(qiáng)制性，但法律的強(qiáng)制性與之不同喪失國家強(qiáng)制的法律，不能成其為法律；完全依賴國家強(qiáng)制的法律，則是專制與暴虐的法律。66案例 QQ群相約自殺案 自2010年6月初起，張某多次在騰訊公司經(jīng)營的不同QQ群上向不特定的對象發(fā)出“浙江男 找一起自殺的 聯(lián)系我”等內(nèi)容的自殺邀請。2010年6月23日，范某在QQ群上看到張

21、某留下的信息后，與張某聯(lián)系并約定到麗水自殺。6月23日晚，范某到達(dá)麗水，并與張某在麗水市區(qū)一酒店實施了燒炭自殺。自殺過程中，由于疼痛難忍，張某用水澆滅了正在臉盆里燃燒的炭，終止自殺，并勸范某放棄自殺。676月24日下午5時左右，張某不理會范某“不要走，再來一次自殺”的要求，獨(dú)自一人離開了賓館。離開后直至晚上8時前，二人仍有手機(jī)通話和短信聯(lián)系。晚上11時左右，張某打電話給賓館總臺，告訴賓館工作人員502房間可能有人自殺，工作人員撞開房門發(fā)現(xiàn)范某死亡后報案。68范某父母將張某和騰訊公司告上法庭，認(rèn)為張某通過網(wǎng)絡(luò)邀約范某進(jìn)行自殺，最終導(dǎo)致其死亡；騰訊作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，未及時對“相約自殺”的內(nèi)容進(jìn)行

22、刪除或者屏蔽，致使其得以傳播，應(yīng)對范某的死亡承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。69審判麗水市蓮都區(qū)法院一審認(rèn)為，張某多次在不同QQ群上向不特定對象長期公開告示自殺邀請，騰訊公司也一直未對這種可能侵害他人生命健康權(quán)益的有害信息采取措施，致使范某與張某相約并實施自殺。死者范某是一個有獨(dú)立民事行為能力的成年人，在沒有強(qiáng)迫、威脅的情況下自主選擇以自殺方式來結(jié)束自己的生命，從預(yù)備到實施自殺的整個過程中，一直表現(xiàn)出積極追求死亡結(jié)果的主觀意志，對結(jié)果的發(fā)生有支配性的作用，應(yīng)自負(fù)主要責(zé)任。70張某和騰訊公司的行為間接結(jié)合發(fā)生損害后果，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過失大小和原因力比例分別承擔(dān)20%和10%的賠償責(zé)任，判決張某賠償11萬余元、騰訊公

23、司賠償5萬余元。71一審判決后，騰訊公司和張某不服法院判決，提起上訴。麗水中院依法公開開庭審理后作出改判，駁回范某父母對騰訊公司的訴訟請求。因張某在二審中撤回上訴，麗水中院對一審法院判定的張某的實體權(quán)利義務(wù)未予審查，維持一審對張某部分的判決。72四、法的分類和法系法的一般分類成文法和不成文法實體法和程序法根本法和普通法一般法和特別法國內(nèi)法和國際法法的特殊分類73成文法和不成文法成文法是指由國家特定機(jī)關(guān)制定和公布的,并以成文形式出現(xiàn)的法。制定法。不成文法是指由國家認(rèn)可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指習(xí)慣法，判例法。74實體法和程序法實體法是指規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)、職權(quán)和職責(zé)的法。指涉及

24、到的實體權(quán)利和義務(wù)的授予和設(shè)定。程序法是指以保證實體權(quán)利和義務(wù)得以實現(xiàn)或職權(quán)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序為主的法律。75實體法和程序法程序法包括訴訟程序法：三大訴訟法。非訴訟程序法：如行政程序法。實體正義、程序正義。76根本法和普通法此種劃分主要是為了強(qiáng)調(diào)憲法與其他法律之間的關(guān)系。根本法是指憲法，普通法是指憲法以外的其他法律。普通法不能與憲法相抵觸。77一般法和特別法一般法是指針對一般人、一般事、一般時間、在全國普遍適用的法。特別法是指針對特定人、特定事、或特定地區(qū)、特定時間內(nèi)適用的法。一般法優(yōu)于特別法是法律適用中的原因。憲法行政法，刑法，民法，經(jīng)濟(jì)法，勞動法物權(quán)法，侵權(quán)行為法，合同法，婚姻法，繼

25、承法。78國內(nèi)法與國際法兩者的不同：調(diào)整的關(guān)系不同；創(chuàng)制主體不同；法律實施的方法不同；強(qiáng)制性程度不同；糾紛解決機(jī)制不同。 國際法在創(chuàng)立、執(zhí)行和適用各方面在接近國內(nèi)法。79法的特殊分類公法與私法這是民法法系國家的分類普通法與衡平法這是普通法系國家的法律分類聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法80總之，一般分類，分類標(biāo)準(zhǔn)與種類，五大種類： 1.分類標(biāo)準(zhǔn)法的創(chuàng)制和適用主體不同： 種類國內(nèi)法與國際法。 2.分類標(biāo)準(zhǔn)法的地位、內(nèi)容和制定程序不同： 種類根本法與普通法。 3.分類標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)定的內(nèi)容不同： 種類實體法與程序法。 4.分類標(biāo)準(zhǔn)法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式不同： 種類成文法與不成文法。 5.分類標(biāo)準(zhǔn)法的效力范圍不同： 種

26、類 一般法與特別法81第二節(jié)我國社會主義法的本質(zhì)和作用 法院是法律帝國的首都,法官是帝國的王侯。 美羅納德德沃金 法官是法律世界的國王，除了法律就沒有別的上司。 德卡爾馬克思 82第一節(jié) 法的作用概述一、法的作用的概念 二、法的作用的分類 83唯物史觀認(rèn)為：（1）法的作用體現(xiàn)在法與社會的交互影響中，在社會發(fā)展的過程中，法作為上層建筑的組成部分，其產(chǎn)生、存在與發(fā)展變化都是由社會的生產(chǎn)方式?jīng)Q定的。法在由社會所決定的同時，也具有相對的獨(dú)立性。（2）法的作用直接表現(xiàn)為國家權(quán)力的行使。法律的作用與國家的地位和作用互為表里。（3）法的作用本質(zhì)上是社會自身力量的體現(xiàn)。法能否對社會發(fā)生作用，法對社會作用的程度

27、，法對社會所發(fā)生作用的效果，不是法律自身能夠決定的。84法的作用的概念所謂法的作用，是指法作為一種行為規(guī)范，對人們行為及社會生活產(chǎn)生的影響及其效果。85法的作用的演進(jìn)1.從作用對象而言，由調(diào)整個人的行為發(fā)展到調(diào)整團(tuán)體、社會乃至國家的行為。862.從作用的內(nèi)容而言，由維持社會秩序逐步轉(zhuǎn)向體現(xiàn)社會正義過渡。873.從作用的范圍而言，由主權(quán)所及范圍的國家逐步過渡到國際社會。884.從作用的目的而言，由重在禁止違法犯罪而發(fā)展到保障人權(quán)。89法的作用的分類根據(jù)法的作用對象的不同，法的作用可以分為規(guī)范作用與社會作用。90法的規(guī)范作用，是指通過法律的規(guī)定，從而為人們提供一種行為的標(biāo)準(zhǔn)。是法的直接功能。91法

28、的社會作用，是指法律通過對人們行為的調(diào)整，而對社會結(jié)構(gòu)、社會秩序所產(chǎn)生的影響和效果。是法的間接功能。92第二節(jié) 法的規(guī)范作用凡社會規(guī)范都具有規(guī)范作用，法律作為一種社會規(guī)范當(dāng)然也具有規(guī)范作用，而法律規(guī)范包含法律規(guī)則和法律原則，故法律規(guī)則和法律原則都具有規(guī)范作用，具體包括指引、評價、預(yù)測、教育和強(qiáng)制五種作用。93 （一）法的指引作用，指法對本人的行為具有引導(dǎo)作用。94A對人的行為的指引有兩種形式：（A）個別性指引，即通過一個具體的指示形成對具體的人的具體情況的指引；（B）規(guī)范性指引，是通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引。95B從立法技術(shù)上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：（A）確定的指引

29、，即通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。（B）不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。96 （二）法的評價作用：法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評判作用。 97 （三）法的預(yù)測作用，指人們根據(jù)法律可預(yù)先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對自己的行為作出合理的安排。預(yù)測作用對象是人們的相互行為。 98 （四）法的教育作用：指通過法的實施使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用又具體表現(xiàn)為示警作用和示范作用。99（五）法的強(qiáng)制作用，指法可以用來制裁、約束違法犯罪行為。法的強(qiáng)制

30、作用是法律其他規(guī)范作用的保證。其作用對象是違法犯罪者的行為。100關(guān)于法的規(guī)范作用可以圖示如下： 指引本人的行為確定的指引和不確定的指引評價他人的行為合法與否教育一般人的行為示范和示警預(yù)測人們相互之間的行為強(qiáng)制違法犯罪行為101農(nóng)大學(xué)生刺死同學(xué)一審被判死緩 1022009年11月14日凌晨3時34分，長春市公安局指揮中心接到報案稱：吉林農(nóng)業(yè)大學(xué)17號公寓413室發(fā)生殺人案。指揮中心派出警員趕到現(xiàn)場，經(jīng)詢問得知，系農(nóng)大學(xué)生郭力維因瑣事用事先準(zhǔn)備好的尖刀扎同寢室同學(xué)趙研數(shù)刀，經(jīng)120急救人員診斷確認(rèn)趙研已死亡。民警遂將在寢室的郭力維及同寢室其他學(xué)生帶回調(diào)查。郭力維對自己持刀殺人的犯罪事實供認(rèn)不諱。

31、 103法院認(rèn)為，被告人郭力維當(dāng)庭對所有犯罪事實供認(rèn)不諱，并有庭審中核實的其他證據(jù)證實，指控的事實與罪名成立。郭力維與被害人趙研本系同寢室同學(xué)，因郭力維將趙研睡覺打呼嚕的視頻傳播到校園網(wǎng)上而引起趙研不滿，此后二人關(guān)系不睦。被告人郭力維認(rèn)為趙研借機(jī)辱罵自己，遂產(chǎn)生報復(fù)殺人之念，趁趙研熟睡之機(jī)，持事先準(zhǔn)備好的尖刀刺趙研數(shù)刀將趙研殺死，其行為已構(gòu)成故意殺人罪。 1042010年2月10日，長春市人民檢察院向法院提起公訴，指控被告人犯故意殺人罪。在訴訟過程中，附帶民事訴訟原告人向長春中院提起附帶民事訴訟，請求判令被告人郭力維賠償趙研死亡賠償金256589元、喪葬費(fèi)11743元、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)38916

32、2元、交通費(fèi)500元，附帶民事訴訟原告人當(dāng)庭請求追加律師代理費(fèi)4500元，總計662494元。 105鑒于被告人郭力維作案后主動打電話報警，接受法律制裁，有自首情節(jié)，對其判處死刑，可不立即執(zhí)行。關(guān)于被告人郭力維的辯護(hù)人提出的本案發(fā)生于同學(xué)之間，被告人郭力維作案后投案自首，建議對郭力維從輕處罰的辯護(hù)意見予以采納。 106法院同時認(rèn)為，被告人郭力維的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人趙利民、孫愛華造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。由于附帶民事訴訟原告人趙利民、孫愛華不能證實二人已喪失勞動能力又沒有生活來源，故其主張的贍養(yǎng)費(fèi)請求不予保護(hù)，其余合理部分的訴訟請求依法保護(hù)。 107被害人趙研系非農(nóng)業(yè)戶口，其死亡

33、賠償金按照2008年度吉林省城鎮(zhèn)居民人均可支配收入12829.45元的標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)20年，為256589元；喪葬費(fèi)按照2008年度吉林省標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)，為11743元；依據(jù)票據(jù)金額保護(hù)交通費(fèi)500元、律師代理費(fèi)4500元，總計273332元。 108長春中院一審判決：被告人郭力維犯故意殺人罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。被告人郭力維賠償附帶民事訴訟原告人趙利民、孫愛華經(jīng)濟(jì)損失273332元。郭力維當(dāng)庭表示不上訴。109第三節(jié)、法的社會作用法的社會作用主要涉及三個領(lǐng)域和兩個方向。（1）三個領(lǐng)域：A社會經(jīng)濟(jì)生活B政治生活C思想文化領(lǐng)域。（2）兩個方向：A政治職能（階級統(tǒng)治的職能）B社會職能（執(zhí)

34、行社會公共事務(wù)的職能） 110一、法的經(jīng)濟(jì)作用1、規(guī)范市場主體及其行為。1112、規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序。不正當(dāng)競爭 妨礙公平競爭壟斷 排除自由競爭1123、加強(qiáng)宏觀調(diào)控。林業(yè)法、水資源保護(hù)法、對外貿(mào)易法等待。113二、法的政治作用1，調(diào)整階級關(guān)系。1142，組織國家機(jī)構(gòu)。1153，調(diào)整對外關(guān)系，維護(hù)國家主權(quán)。（1）締結(jié)或參加大量雙邊、多邊國家協(xié)議來促進(jìn)國際關(guān)系領(lǐng)域的各方面的合作，穩(wěn)定國際關(guān)系，擴(kuò)大我國的國際影響，提高我國的國際地位。（2）國內(nèi)法與國際法發(fā)生某種矛盾時，采取國際法優(yōu)先的原則，同時進(jìn)行必要的相應(yīng)國內(nèi)立法以保證國際法在我國的履行。（3）通過國內(nèi)法調(diào)整涉外關(guān)系，使國內(nèi)法與相應(yīng)的國際條約、慣

35、例等相銜接。116三、法的社會公共事務(wù)作用。1、維護(hù)生產(chǎn)和交換的秩序。 2、組織社會化大生產(chǎn)。3、推進(jìn)教育，科學(xué)，文化的發(fā)展。 4、維護(hù)人類社會基本生活條件。 117丈夫殺妻判死刑 女兒致信最高法求情獲撤銷判決2007年3月12日晚，河南許昌市禹州神后鎮(zhèn)，發(fā)生了一起命案。36歲的鄉(xiāng)村醫(yī)生王軍豹，在自己開的診所里，將妻子殺死。而后他給年僅8歲的女兒金金留下遺書，服用大量安眠藥自殺。 118金金說，當(dāng)時她正在上小學(xué)，那天父親沒有照常去學(xué)校接她。后來才知道，當(dāng)晚因為在墻上釘一顆釘子，父母爭吵起來，父親錘殺了母親。119王軍豹自殺后被及時搶救。他因涉嫌故意殺人罪被提起公訴，2007年年底，許昌市中院認(rèn)

36、定王軍豹的行為構(gòu)成故意殺人罪，判處他死刑。去年1月，河南高院維持了死刑判決。120得知父親被判死刑后，金金一度痛不欲生。她被姥爺從爺爺家?guī)ё?，后送至新鄉(xiāng)的一家兒童村上學(xué)。 “我已經(jīng)失去了媽媽，不想再失去爸爸?！苯鸾鹫f，她相信父親也后悔。 121金金曾跪著請求兒童村的丁主任，希望她想辦法救救自己的父親。在去年春節(jié)后的一次會議上，丁主任詢問北京兒童村法律顧問沈騰律師，能否從法律層面上幫助金金。沈律師了解情況后，立即決定為王軍豹做死刑復(fù)核階段的辯護(hù)。 122沈騰閱讀案卷中發(fā)現(xiàn)，王軍豹其實很愛自己的妻子，當(dāng)時錘殺屬于激情犯罪。在死刑復(fù)核程序中，他提出三點辯護(hù)意見：一是王軍豹沒有二次錘殺妻子；二是此事屬

37、于激情犯罪，不等同于故意殺人，而應(yīng)視為故意傷害致死；三是家庭需要王軍豹，金金不想再失去父親。123與此同時，金金給最高法的法官寫了一封求情信，“爸爸是我唯一的親人了，請你們刀下留人，放過他吧”。因為進(jìn)不了法院，金金將信投進(jìn)法院的信箱里。 1243月24日下午，她得知最高法裁定駁回了死刑判決，將此案發(fā)回重審。昨天下午，11歲的金金在姑姑的陪同下來到最高法。金金為最高法準(zhǔn)備了一幅小畫，畫的題目叫“大愛無言”，寫滿了對最高法法官的感謝，“如果我是一棵小草，你們就是滋養(yǎng)我的雨露；如果我是一棵向日葵，你們就是指引我的陽光” 125兩名法官接待了金金，對她說“我們都是依法辦案，不接受任何社會的感謝，包括你

38、的感謝”，金金堅持把畫留下了。 126思考題：聯(lián)系案例，說明法在社會生活中有何作用？127第四節(jié) 法的作用的局限性法律雖然具有不容低估的作用，但同時必須要認(rèn)識到，法律不是無所不能的，法的作用也有局限性。法的這種局限性主要表現(xiàn)在四個方面：128 第一，法只是許多社會調(diào)整方法的一種。 在各種規(guī)范調(diào)整方法中，法律有時也不是成本最低的方法。 伯爾曼說，“法律能夠為社會提供一種結(jié)構(gòu)，一種完型，它需要維持內(nèi)部的聚合，它一貫與無政府狀態(tài)為敵。宗教能夠為社會提供它需要以面對未來的信仰；它總是向頹廢開戰(zhàn)。”129 第二，法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適當(dāng)?shù)摹?龐德指出，“法律用懲罰、預(yù)防、特定的

39、救濟(jì)和代替救濟(jì)來保障各種利益，除此之外，人類的智慧還沒有在司法行動上發(fā)現(xiàn)其他更多的可能性。但是，懲罰必然會局限在很有限的范圍，它在今天只能適用于為實現(xiàn)那些確保一般社會利益而設(shè)定的絕對義務(wù)。”“法院可以使一個被告歸還一件稀有的動產(chǎn)，但是它不能迫使他恢復(fù)一個妻子的已經(jīng)疏遠(yuǎn)的愛情?！?30 第三，法對千姿百態(tài)、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度。 道森在法官的任務(wù)中說，“立法既不能預(yù)見人類事態(tài)的所有變化和發(fā)展，也不能為所有的變化和發(fā)展提供解決的辦法?！?31 第四，在實施法律所需要的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。 古人云：“徒善不足以為政，

40、徒法不足以自行?！?龐德說，“因為法律不會自己實施。一定要有人來執(zhí)行法律，一定要有某種動力來推動個人使他超越規(guī)則的抽象內(nèi)容及其與理想正義或社會利益理想的一致性之上，去做這件事情?！?132討論：佘祥林案133134第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系一、法以社會為基礎(chǔ)(一)從歷史看，法的產(chǎn)生和發(fā)展以社會為基礎(chǔ)(二）從運(yùn)作看，法的生成和實現(xiàn)以社會為條件（三）從本質(zhì)看，法的內(nèi)容和形式被社會所選擇（四）從功能看，法的作用和價值的實現(xiàn)有賴于社會諸因素的配合135二、法作用于社會法確認(rèn)基本的社會結(jié)構(gòu)，維護(hù)和調(diào)整社會秩序法調(diào)節(jié)社會利益和沖突，為社會和諧創(chuàng)造條件法影響社會發(fā)展進(jìn)程，與社會變遷形成互動關(guān)系136中華人民

41、共和國刑法修正案（八） “在道路上駕駛機(jī)動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動車的，處拘役，并處罰金?！坝星翱钚袨椋瑫r構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”137138139第二節(jié) 法與經(jīng)濟(jì) 一、法與經(jīng)濟(jì) （一）經(jīng)濟(jì)的詞義： 經(jīng)濟(jì)是一個多義詞。此處經(jīng)濟(jì)一詞是指經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，即生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的總和，包括生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系。140（二）法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的相互關(guān)系： 1、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律； 2、法律服務(wù)（反作用）于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)； 3、法律直接作用于生產(chǎn)力。141法對經(jīng)濟(jì)作用的主要表現(xiàn)：（1）確認(rèn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系；（2）規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為；（3）維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序；（4）服務(wù)經(jīng)濟(jì)活動。 142（三）我國法律對市

42、場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的作用1由于中國的市場經(jīng)濟(jì)是自上而下由國家直接啟動的，法的經(jīng)濟(jì)功能主要表現(xiàn)為安排改革進(jìn)程并重構(gòu)社會。 1432市場經(jīng)濟(jì)外部法律環(huán)境，主要包括以下三個方面：（1）維護(hù)政治穩(wěn)定，建設(shè)政治文明；（2）發(fā)展科學(xué)教育事業(yè)，促進(jìn)文化建設(shè)；（3）加強(qiáng)社會公共事務(wù)的管理等，從而為市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)提供良好的外部基礎(chǔ)和條件。 1443我國法律在建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)部法律環(huán)境方面的功能，是法律直接作用于社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)功能的主要方面。主要體現(xiàn)在：145（1）確立市場經(jīng)濟(jì)的基本走向和基本原則；（2）確認(rèn)和維護(hù)各種市場主體的法律地位，規(guī)范市場主體微觀經(jīng)濟(jì)行為；（3）通過法律培育市場體系，維護(hù)市場秩序；（4）運(yùn)用

43、法律解決社會保障問題；（5）運(yùn)用法律對市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控，矯正市場經(jīng)濟(jì)的弊端，引起市場經(jīng)濟(jì)良性運(yùn)行。146聯(lián)系案例，分析法律對市場經(jīng)濟(jì)的作用。147央視該不該“直播糯康死刑”？ 2013年3月3日從下午兩點開始，包括身份核對、記者提問、押上刑車、離開看守所等實況，都通過電視纖毫畢現(xiàn)，沒有執(zhí)行死刑的過程 。 148稍加思考就可知央視不可能“直播死刑”，若真如此，那就和“菜市口斬首示眾”無異甚至更加惡劣。中華人民共和國刑事訴訟法第252條中就已經(jīng)明確規(guī)定：執(zhí)行死刑應(yīng)當(dāng)公布，不應(yīng)示眾。所以執(zhí)行死刑的過程無論如何也是不能電視直播的，否則就先違了法。149第三節(jié) 我國社會主義 法與道德和法律意識 一、

44、法與道德 （一）道德的詞義： 道德是一種社會意識形式。是指以善與惡、美與丑、正義與邪惡、光榮與恥辱、公正與偏私、文明與野蠻等作為評價方式調(diào)整人們之間相互關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)、原則與規(guī)范的總和。150（二）法與道德的關(guān)系關(guān)于法與道德的聯(lián)系，法律思想史上存在三個理論爭點，即法與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上的聯(lián)系問題：(1)關(guān)于法與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系。西方法學(xué)界存在兩種觀點：A。一是肯定說，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。即“惡法非法”。B。一是否定說，以分析實證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系。151(2)法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系。近

45、現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時大多注意二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確與道德的調(diào)整界線。152(3)關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系。一般說，古代法學(xué)家更多強(qiáng)調(diào)道德在社會調(diào)控中的首要或主要地位，對法的強(qiáng)調(diào)也更多在其懲治功能上。近現(xiàn)代后，法學(xué)家們一般都傾向于強(qiáng)調(diào)法律調(diào)整的突出作用，法治國成為普遍的政治主張。因為： 153A。分工和交換的普遍、常態(tài)化使得人們總要和抽象的他人交往，交易信用不再建立在熟悉基礎(chǔ)上，而是建立在契約基礎(chǔ)上。B。與市場經(jīng)濟(jì)相伴的是利益分化的加劇和價值沖突的普遍化、常態(tài)化，利益表達(dá)和價值衡平與選擇是缺乏程序機(jī)制的道德難以勝任的。C。作為現(xiàn)代生活理念和目標(biāo)

46、的民主政治是多數(shù)人同意的政治，亦即程序性政治。具有高度規(guī)范化、制度化和程序化特征的法不得不居于優(yōu)越地位。 154法與道德的區(qū)別1。生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。法在生成上往往與有組織的國家活動相關(guān)，由權(quán)威主體經(jīng)程序主動制定認(rèn)可，具有形式上的建構(gòu)性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成，不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物，自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。 1552。行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性。法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而具體確切，可操作性強(qiáng)；同時，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。道德無特定、具體的表現(xiàn)形式，往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對行為

47、的要求籠統(tǒng)、原則、標(biāo)準(zhǔn)模糊，只具一般傾向性，理解和評價易生歧義。 1563。存在形態(tài)上的一元性與多元性。法在特定國家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和要求，而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達(dá)致的。由於信念和良心是道德的存在方式，因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的士法律評價的共通性與道德評價的個體化。1574。調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開行為過問動機(jī)，其所有縝密的設(shè)置都主要針對外在行為。道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動機(jī)，不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念影響外在行為，且評價和譴責(zé)主要針對動機(jī)。1585。運(yùn)作機(jī)制上的程序性與非程序性。法式

48、程序性的，程序是法的核心。道德的重心在於義務(wù)或責(zé)任。1596。強(qiáng)制方式上的外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束。法與有組織的國家強(qiáng)制相關(guān)，通過程序進(jìn)行針對外在行為，表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由，因而強(qiáng)制是內(nèi)在的，主要憑借內(nèi)在良知認(rèn)同或責(zé)難。1607。解決方式上的可訴性與不可訴性?？稍V性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征。此外，法的可訴性還意味著爭端和糾紛解決的終局性和最高權(quán)威性。道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責(zé)，且輿論的評價或譴責(zé)往往是多元的。 瀘州遺贈案161案情簡介蔣某（女）與黃某于1963年5月登記結(jié)婚，婚后夫妻關(guān)系一直較好，并收養(yǎng)有一子。1990年7月，蔣某繼承

49、父母遺產(chǎn)而取得面積為51平方米的房屋一套。1995年因城市建設(shè)，該房屋被拆，拆遷單位將一套面積為77、2平方米的住房安置給了蔣某，并以蔣某的名義辦理了房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。1621996年，黃某與比他小近30歲的張學(xué)英相識后，二人便一直在外租房公開同居生活。2000年9月，黃某與蔣某將蔣某繼承所得房產(chǎn)以8萬元的價格出售。雙方約定在房屋交易中產(chǎn)生的稅費(fèi)由蔣某負(fù)擔(dān)。2001年春節(jié)，黃某、蔣某將售房款中的3萬元贈與其養(yǎng)子1632001年初，黃某因肝癌晚期住院治療，于2001年4月18日立下書面遺囑，將總額為6萬元的財產(chǎn)贈與張學(xué)英，其中包括出售前述房屋所獲款的一半即4萬元，及住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金和自

50、己所用的手機(jī)一部等。1642001年4月22日，黃某因病去世。黃某的遺體火化前，張學(xué)英偕同律師上前阻攔，并當(dāng)著蔣某的面宣布了黃某留下的遺囑。當(dāng)日下午，張學(xué)英以蔣某侵害其財產(chǎn)權(quán)為由訴訟至瀘州市納溪區(qū)人民法院。165納溪區(qū)法院認(rèn)為遺贈人黃某的遺贈行為違反了法律的原則和精神，損害了社會公德，破壞了公共秩序，應(yīng)屬無效行為。依照我國民法通則第7條的規(guī)定，于2001年10月11日做出一審判決，駁回原告張學(xué)英的訴訟請求。166一審宣判后，張不服一審駁回訴訟請求的判決，于2001年11日向四川省瀘州市中級人民法院提起上訴。二審法院在查明本案的事實后，以與一審法院同樣的理由，當(dāng)庭做出了駁回上訴，維持原審的終審判

51、決。167聯(lián)系實例，談?wù)劮ㄅc道德之間的密切關(guān)系。168第四節(jié)我國社會主義法的創(chuàng)制一、法的創(chuàng)制 法的創(chuàng)制是指法定的國家機(jī)關(guān)，依照法定職權(quán)和程序，創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動；是掌握國家政權(quán)的統(tǒng)治階級把自己的意志上升為國家意志的活動。169170立法的特征：1、就其性質(zhì)而言，立法是國家的一項專門活動，是國家管理權(quán)力的運(yùn)用，是國家履行職能的主要方式之一。 2、立法主體是特定的國家機(jī)關(guān)，立法活動是特定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)進(jìn)行的一項專門活動。 3、立法是專門機(jī)關(guān)依照法定的程序所進(jìn)行的活動。1714、立法是特定國家機(jī)關(guān)運(yùn)用專門技術(shù)的活動。 5、立法是一個系統(tǒng)性的多層次性的綜合性的法律

52、創(chuàng)制活動。 6、立法的目標(biāo)在于產(chǎn)生具有普遍性、規(guī)范性、強(qiáng)制性的一般法律規(guī)范。172立法的階段 立法程序就是指享有立法權(quán)的主體在制定（包括修改和廢止）法律過程中所必須經(jīng)過的階段和采取的步驟、方法。 1731、制定立法規(guī)劃 2、起草法律草案 3、提出法律議案 4、審議法律草案 5、表決和通過法律草案 6、公布法律 議案草案 表決公布174二、立法的指導(dǎo)思想和基本原則 立法法第三條規(guī)定：立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則，以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，堅持社會主義道路、堅持人民民主專政、堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅持馬克思列寧主義毛澤東思想鄧小平理論，堅持改革開放。 175所謂立法的基本原則，又稱法的制定的基本原則，是在整

53、個立法活動中貫穿始終的、立法中的每一個環(huán)節(jié)都必須遵守，受其指導(dǎo)的總體準(zhǔn)則。 176當(dāng)代中國立法基本原則主要包括： 1、 人民利益至上原則 馬克思說：“人們奮斗所爭取的一切，都同他們的利益有關(guān)?！?1772、 權(quán)利本位原則 “權(quán)利是建造法律的基本材料”（弗里德曼語） 。德沃金（R.Dworkin）也指出：“不認(rèn)真對待權(quán)利，就不會認(rèn)真對待法律?！?1783、權(quán)力制約原則 孟德思鳩在論述權(quán)力時就曾指出，政治自由只在國家的權(quán)力不被濫用的時候才存在，但是一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止；從事物的性質(zhì)上來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力。 1794、 合

54、憲性原則合憲性原則是指有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān)在創(chuàng)制法律過程中，必須以憲法為基礎(chǔ)，為依據(jù)，必須同憲法相符合、相一致。包含職權(quán)的合憲性、內(nèi)容的合憲性、程序的合憲性等等。 1805.實事求是原則 我國的基本國情：（1） 我國是社會主義國家。 181（2） 我國當(dāng)前處于社會主義初級階段，并且正處于新舊體制轉(zhuǎn)換的改革發(fā)展階段，經(jīng)濟(jì)還不發(fā)達(dá)，社會主義建設(shè)事業(yè)以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心進(jìn)行，這是我國當(dāng)前最大的實際。 （3） 我國是個大國，國土遼闊、人口眾多，多民族分布，經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡 。1826.民主立法原則 就是指在立法過程中，要體現(xiàn)和貫徹人民主權(quán)思想，貫徹和實現(xiàn)人民參與國家事務(wù)管理，集中和反映人民的智慧、利益、要求和

55、愿望，使立法與人民群眾相結(jié)合，使立法機(jī)關(guān)與人民群眾參與相結(jié)合。 1837、實用性與超前性相結(jié)合原則 1848.原則性與靈活性相結(jié)合原則 1859.穩(wěn)定性與適時變動性相結(jié)合 186討論：城市流浪乞討人員收容遣送辦法為何被廢止？2003年，孫志剛事件發(fā)生后，城市流浪乞討人員收容遣送辦法也隨之被廢止了。思考：孫志剛的死亡與這個行政法規(guī)有關(guān)系嗎？187城市流浪乞討人員收容遣送辦法涉及的憲法及法律問題從立法的角度來看，城市流浪乞討人員收容遣送辦法涉及的憲法及法律問題 ：憲法37條規(guī)定，中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。

56、禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。188 該條實際上確立了兩個方面的內(nèi)容，一是公民人身自由不受侵犯的原則，即賦予公民人身自由權(quán)；二是限制公民人身自由，須經(jīng)正當(dāng)?shù)姆沙绦颍喎Q正當(dāng)程序原則。189立法對人身自由的保護(hù)：為了保護(hù)公民人身自由，在立法方面，我國行政處罰法第九條規(guī)定，限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定，立法法第八條和第九條規(guī)定，對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰，只能制定法律。這樣立法的目的，就是為了通過限制立法權(quán)限，提高立法層級，從而盡可能減少侵犯人身自由的立法。190收容遣送辦法超越了立法的權(quán)限：但是城市流浪乞討人員

57、收容遣送辦法卻打破了上述規(guī)定，該辦法第六條規(guī)定，被收容人員“必須”服從收容、遣送，遵守收容遣送站的規(guī)章制度，這是授權(quán)民政部門和公安部門可以對被收容遣送對象實施行政強(qiáng)制措施，實際上賦予了行政部門具有剝奪或限制公民人身自由的權(quán)力。該辦法的實施細(xì)則第十三條規(guī)定：191 “收容遣送站要及時組織遣送。被收容人員留站待遣時間：省內(nèi)的一般不超過十五天；外省的一般不超過一個月”。這說明，有關(guān)行政部門可以把那些沒有任何違法證據(jù)的人關(guān)押在收容所里，限制他們的人身自由長達(dá)半個月或者一個月，甚至更長時間。在這樣的一個行政法規(guī)里，我們看到立法方面超越了權(quán)限，規(guī)定了限制人身自由的措施。192 事實上，收容遣送制度很多弊都

58、是以任意限制公民人身自由的行政權(quán)力為基礎(chǔ)的。綜上所述：孫志剛的悲劇固然有執(zhí)法者素質(zhì)問題，有執(zhí)法環(huán)境問題，但從根本來說，收容遣送辦法授權(quán)公安部門和民政部門對于沒有違法的人實施行政強(qiáng)制是根本。193 孫志剛的死亡，直接的原因是收容遣送站的工作人員毆打所致，深層的原因卻在城市流浪乞討人員收容遣送辦法，作為一項國務(wù)院頒布的行政法規(guī)它既違背了憲法有關(guān)正當(dāng)程序的規(guī)定，也違背了立法法和行政處罰法關(guān)于人身自由立法的規(guī)定，這違背了我國憲法規(guī)定的法制統(tǒng)一原則。194啟示：孫剛事件和收容遣送辦法的廢止，說明了立法遵循合憲性原則和法制統(tǒng)一原則的重要性。城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法的出臺.195三、法律原則和

59、法律規(guī)范（一）法律原則法律原則是指構(gòu)成法律規(guī)則之基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準(zhǔn)則是法律的構(gòu)成要素196法律原則分類：公理性原則與政策性原則：前者為所有國家所承認(rèn)；后者則是與政治制度和政治目標(biāo)有關(guān)；基本原則和具體原則實體性原則和程序性原則197公理性原則與政策性原則公理性原則為所有國家所承認(rèn)如法律面前人人平等原則；198公理性原則與政策性原則政策性原則與政治制度和政治目標(biāo)有關(guān)如計劃生育政策；對于公理性原則，任何國家都必須承認(rèn)；199公理性原則與政策性原則基本原則和具體原則實體性原則和程序性原則200基本法律原則與具體法律原則民法基本原則平等原則自愿原則公平原則誠實信用原則公序良俗原則適用于

60、所有民法領(lǐng)域 婚姻自由原則一夫一妻原則男女平等原則保護(hù)婦女、兒童和老人合法權(quán)益的原則計劃生育原則 只用于婚姻法領(lǐng)域201法律原則與法律規(guī)則在內(nèi)容上：明確具體，權(quán)利和義務(wù)；籠統(tǒng)模糊，不規(guī)定具體的權(quán)利和義務(wù)。在適用范圍上：法律規(guī)則只適用于某一類行為；宏觀指導(dǎo)性，適用范圍比法律規(guī)則寬廣。在適用方式上：有/無（all/nothing）;原則的適用需要權(quán)衡案下一張幻燈片例202美國得克薩斯州訴Johnson案1984年得克薩斯州達(dá)拉斯市舉行了一次共和黨全國大會。Johnson參加了一個反對共和黨的政治示威。其間，Johnson在該市市政廳前當(dāng)眾焚燒了一面美國國旗。其間沒有人受到傷害或者遭到傷害的威脅。2