國際商法第三講

1、案例一是一個古董商。要求在個月內(nèi)完成修復(fù)幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。告知，為了決定是否承諾該要約，認(rèn)為有必要先開始對一幅畫進(jìn)行修復(fù)，然后才能在天內(nèi)給出一個明確的答復(fù)。同意了。開始修復(fù)第一幅畫，在第三天，撤銷要約，該撤銷是否有效？1案例二A將向B發(fā)出的承諾信函投郵，接受B發(fā)出的要約，假設(shè)投郵主義適用，下列情形是否構(gòu)成有效的承諾？1）B從未收到A發(fā)出的承諾，因?yàn)锳不小心寫錯了B的地址2）A得知由于自然災(zāi)害，B公司已搬離原來的地址2投郵主義承諾投郵即生效的兩種例外情形：由于受要約人的過失，要約人沒有收到承諾受要約人明知要約人不可能收到承諾3案例三 如果A在看到B的賣房廣告后，發(fā)了一份要約給

2、B：“我愿以50萬的價格購買你的房子，如果7天內(nèi)收不到你的答復(fù)，視為你接受此要約”那么7天以后，B沒有給A任何的回復(fù)，此時合同是否成立？4案例四 E是一家英國的航空公司，一日，E公司為售出某臺及其而向荷蘭H空中服務(wù)公司發(fā)出要約：售X機(jī)器一臺， 請匯5000英鎊。H公司立即回電：接受你方要約，已匯5000英鎊至你方銀行賬戶，在交貨前該筆款項(xiàng)將由銀行代為你放保管，請立即交貨。后來，E公司卻將X機(jī)器高價售予第三人。H公司便訴至英國法院控告E公司違約 5英美法的對價 -適用于簡式合同 ）對價是受諾人為使諾言人的諾言產(chǎn)生法律的約束力，向諾言人提供的一種與諾言相對應(yīng)的報(bào)酬。 ）對價是合同標(biāo)的物的互為有償。

3、 3）所有作為諾言的交易對象的東西均可作為對價， 可以是諾言， 也可以是行為或者不行為6對價的限制合法對價必須是待履行的對價，也可以是已履行的對價。不能是過去的對價。 （普通法系無因管理之債？）對價必須具有某種價值已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價 -哈特雷訴龐森比案 7Hamer v Sidway叔叔向侄子承諾，如果后者能在21遂前不去做抽煙喝酒，打牌鬧事這樣的事情，他就將付給后者5000美元。侄子在年滿21歲后告訴叔叔自己已經(jīng)做到了， 但叔叔至死也沒有兌現(xiàn)自己的承諾。叔叔的遺囑執(zhí)行人表示這份合同是不可執(zhí)行的，因?yàn)槭迨灞救瞬]有從對價當(dāng)中獲益，反而是侄子因此變得身心健康。 爭議：一個人

4、克制自己不去做什么做什么事能否構(gòu)成充分的對價而使得一個承諾可被執(zhí)行？8對價 - 并不必須是錢財(cái)，而可以是一種行動或者不行動。這種行動或者是不行動能夠使承諾人獲益或者使守承諾人放棄了某些權(quán)利。 合同一方得到的某種權(quán)利，利益，利潤或好處，或是他方當(dāng)事人克服自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)9對價的例外 禁止反言原則Promissory estoppel - 高樹案 Central London Property Trust Ltd v High Trees House Ltd1947 原告于1937年將倫敦的一套公寓樓出租給被告租期為99年從1937年9月起算租金為每年2500鎊。由于

5、第一次世界大戰(zhàn)爆發(fā)很多人離開倫敦，因此租住公寓的人很少，被告無力支付房租。所以雙方于1940年11月協(xié)商同意將租金減半征收但當(dāng)時沒有說明期限。到1945戰(zhàn)爭結(jié)束時公寓又重新客滿于是原告寫信給被告要求被告支付全額租金。被告主張1940年的協(xié)議應(yīng)該持續(xù)到整個租賃協(xié)議期滿;換句話說由于原告沒有在1945年9月前要求支付超出的1250鎊這就表明他放棄了要求支付超出金額的權(quán)利。10禁反言原則適用的條件諾言人作出了許諾，該諾言是確定的和實(shí)質(zhì)性的。諾言人有理由預(yù)見到其諾言會使守諾人相信，該諾言將得到兌現(xiàn)。受諾人事實(shí)上發(fā)生了這樣的信賴受諾人給予這樣的信賴而實(shí)施了特定的行為或沒有實(shí)施其本來有權(quán)實(shí)施的行為如果不強(qiáng)

6、制諾言人兌現(xiàn)其諾言，將會導(dǎo)致不公正的結(jié)果11大陸法系法國 約因德國 不當(dāng)?shù)美袊?-完全無原因的承擔(dān)債務(wù)的許諾有沒有強(qiáng)制力呢？合同法贈與合同 12合同的形式合同的形式-指當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的方式 要式合同特定的形式或程序成立合同-要式合同作為合同生效的要件-證明合同存在的根據(jù)不要式合同不需要通過特定的形式或者手續(xù)訂立的合同13法國法的規(guī)定以法定形式作為合同有效的要件公證才生效：1）贈與合同 2）夫妻財(cái)產(chǎn)合同 3）設(shè)立抵押權(quán)的合同書面形式訂立：1）營業(yè)資產(chǎn)買賣合同 2）房屋買賣合同 3）發(fā)明專利的許可或轉(zhuǎn)讓合同 4）私人住宅建筑合同等實(shí)踐合同 1）借貸合同 2）寄存合同 3）質(zhì)押合同把某種法定形式作

7、為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。14 德國： 不依法律規(guī)定方式的法律行為無效。需要公證的合同：）贈與合同）讓與或者受讓土地所有權(quán)合同）夫妻財(cái)產(chǎn)合同）債權(quán)讓與合同）繼承合同等必須采取書面形式的合同：1）期限超過一年的土地租賃合同 2）保證合同等。 15英國：1簽字臘封合同。簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當(dāng)事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對方當(dāng)事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條“Seal” 或”LS“字樣的標(biāo)簽，然后由允諾人把合同文本交給對方當(dāng)事人即告完成）沒有對價的合同比如說贈予。）轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權(quán)益的合同，包括租賃房屋超過三年的合同）轉(zhuǎn)讓船舶的合同等 16

8、簡式合同. 簡式合同是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強(qiáng)制執(zhí)行。 這樣的簡式合同主要有以下兩種： （1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效： 匯票、本票和支票 海上保險合同轉(zhuǎn)讓公司股份 消費(fèi)者信貸合同 17（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A 保證合同B 有關(guān)地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同該類合同若沒有書面文件或備忘錄，合同依然有效，但一般得不到強(qiáng)制執(zhí)行。除非原告證明自己確已履行了合同的義務(wù)，以此證明合同的存在，法院可視情發(fā)布強(qiáng)制執(zhí)行命令。18 美國：各州

9、多已廢止了簽字蠟封的合同美國一般要求下列合同必須以書面形式： 不動產(chǎn)買賣合同； 從訂立時起不能在一年內(nèi)履行的合同； 為他人擔(dān)保債務(wù)的合同； 價金超過500美元的貨物買賣合同；美國下列合同雖缺乏書面材料，但仍具有法律效力： 為買方專門制造的，且賣方無法在市場銷售； 被申請強(qiáng)制實(shí)施一方在其訴訟文書、證書或法庭上以其他形式承認(rèn)銷售合同確已訂立； 有關(guān)貨物的價款已支付并收訖，或貨物已交付并接受 19聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定 公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。 我國對該條款提出了保留，堅(jiān)持國際貨物買賣合同必須采用書面形式。國際商事合同通則1.2條規(guī)定

10、：“通則不要求合同必須以書面形式訂立或有書面文件證明， 合同可通過包括證人在內(nèi)的任何形式證明?！?0中國：合同法第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 合同法第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 21中國：必須采取書面形式的合同：租期六個月以上的租賃合同借款合同融資租賃合同建設(shè)工程合同技術(shù)開發(fā)合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓該合同商品房買賣合同等不采取書面形式的后果？合同法第37條：“采用書面形式訂立合同，在簽名或

11、蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 ”22合同的合法性法國： “當(dāng)事人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律?！?公共秩序 立法上的公共秩序， 私法上的公共秩序善良風(fēng)俗 - 違反社會道德的合同賭博合同為獲取不道德的利益而訂立的合同限制人身自由的合同違背家庭倫理道德的合同23德國法：著重于法律行為和整個合同的內(nèi)容是否違反法律規(guī)定或者公序良俗-違反善良風(fēng)俗的法律行為無效。 德國在審判實(shí)踐中認(rèn)定違反善良風(fēng)俗的合同包括：有損家庭和婚姻關(guān)系的合同 約定不對刑事犯罪進(jìn)行告發(fā)的協(xié)議過分不公平的合同等：某人以法律行為利用他人緊迫情況，無經(jīng)驗(yàn)，缺乏判斷能力或意志薄弱，使其向自

12、己或第三人對一項(xiàng)給付做約定或給予財(cái)產(chǎn)利益，而此種財(cái)產(chǎn)利益與給付明顯不成比例的，該法律行為無效。 24英美法：）違反公共政策的合同禁止從事限制貿(mào)易的活動禁止從事有損良好的社會道德的活動禁止從事危害公共安全的活動禁止從事妨害司法公正的行為）不道德的合同 ）違法的合同 25我國的法律規(guī)定下列合同無效： 一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的； 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的； 以合法形式掩蓋非法目的的； 損害社會公共利益的； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的；26我國的法律規(guī)定下列合同無效：違反強(qiáng)制性法律規(guī)定違反社會公共利益 公序良俗原則的體現(xiàn)中國學(xué)者的分類1危害國家公共秩序類型； 2

13、危害家庭關(guān)系類型； 3違反性道德行為類型； 4射幸(僥幸)行為類型； 5違反人權(quán)和人格尊嚴(yán)類型； 6限制經(jīng)濟(jì)自由的行為類型； 7違反公平競爭行為類型； 8違反消費(fèi)者保護(hù)的行為類型； 9違反勞動者保護(hù)的行為類型； 10暴力行為類型 。27合同的解釋 例子：“出售房子時應(yīng)包括房內(nèi)所有家具在內(nèi)”合同條款的文意具有歧義。合同的條款前后矛盾合同對履行中的一些問題沒有規(guī)定，具有空白。 28英美法系文意解釋口頭證據(jù)原則Parol Evidence Rule合同的含義應(yīng)當(dāng)以其自身的完整條款為準(zhǔn)，一些在訂立合同過程中的書面文件或口頭承諾作為證據(jù)， 不能用來反駁合同文本中任何條款的效力。 29口頭證據(jù)原則的適用：

14、 首先需要由法官來判斷當(dāng)事人直接按簽訂書面合同是否是完整全面的最終合同，如果有，即采用口頭證據(jù)原則，排除之前的一切矛盾證據(jù)。 如果沒有最終合同， 法官還要確定口頭證據(jù)的內(nèi)容是否與書面合同條款的含義相抵觸， 只有起到協(xié)助和補(bǔ)充說明作用的口頭證據(jù)才能被準(zhǔn)入， 而存在抵觸的口頭證據(jù)不能被采用。 30口頭證據(jù)不適用的情形：沒有最終完整的書面合同的場合?？陬^證據(jù)產(chǎn)生于書面合同簽訂之后?？陬^證據(jù)是用來否定合同合法有效的場合。并不排除當(dāng)事人用商業(yè)慣例，交易過程或履約過程開對合同條款的不明之處作出順理成章的合同解釋，卻不能用它們來罷黜合同條款的規(guī)定。31英美法系其他解釋規(guī)則合同的目的Glynn v. Marg

15、etson （準(zhǔn)許繞航條款）合同的解釋不利于起草者解釋應(yīng)當(dāng)以促成合同成立為主議定條款優(yōu)于格式條款，版本優(yōu)先規(guī)則 - 同一份合同, 鉛印本與打印本內(nèi)容發(fā)生沖突時, 以打印本為準(zhǔn); 打印本與手寫本內(nèi)容發(fā)生沖突時, 以手寫本為準(zhǔn)。如果同一合同, 部分內(nèi)容是打印, 部分內(nèi)容是手寫, 兩者沖突,則以手寫記載為準(zhǔn)。數(shù)字文字優(yōu)先規(guī)則。同一份合同中, 數(shù)字兼用英文數(shù)字與阿拉伯?dāng)?shù)字書寫的, 二者相沖突時, 以英文數(shù)字為準(zhǔn)。32大陸法系 當(dāng)事人的真實(shí)意思，不拘泥于所有詞句的表面意義。 法國 適用于合同的目的作整體上的解釋做有效推定有利于債務(wù)人遵循商業(yè)習(xí)慣德國 誠信原則和交易習(xí)慣33商事合同通則第條（當(dāng)事人的意圖）

16、 （）合同應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人各方的共同意圖予以解釋。（）如果該種意圖不能確立，合同應(yīng)根據(jù)一個與各方當(dāng)事人具有同等資格的、通情達(dá)理的人在處于相同情況下時，對該合同所應(yīng)有的理解來解釋。第條（對陳述和其他行為的解釋）（）一方當(dāng)事人的陳述和其他行為應(yīng)根據(jù)該當(dāng)事人的意圖來解釋，如果另一方當(dāng)事人已知或不可能不知道該意圖。（）如果前款不適用，上述陳述和其他行為應(yīng)根據(jù)一個與另一方當(dāng)事人具有同等資格的、通情達(dá)理的人在處于相同情況下時所應(yīng)有的理解來解釋。34第條在適用本章第條和條時，應(yīng)考慮到所有情況，包括：（）當(dāng)事人之間的初期談判；（）當(dāng)事人之間已確立的習(xí)慣做法；（）合同訂立后當(dāng)事人的行為；（）合同的性質(zhì)與目的；（）在

17、所涉交易中，通常賦予合同條款和表述的含義；（）慣例。35為寫一本書與出版商簽了一份合同，合同規(guī)定該書“約頁”。在談判中，使確信對頁數(shù)的大致規(guī)定是出于行政管理的需要，不受準(zhǔn)確頁數(shù)的限制，如果需要可以超過。提交了一份頁的手稿。是否違反合同？是加拿大制造商，是美國零售商。和就向交付光學(xué)鏡頭訂立了一批合同，合同一直是以加拿大元計(jì)價。向發(fā)出一新的要約，提示以“元”計(jì)價，朱陽該要約的計(jì)價單位應(yīng)當(dāng)以美元。和訂立了一份銷售一船石油的合同，每桶油價美元。后來，雙方當(dāng)事人未能就所欲使用的油桶型號達(dá)成一致，希望每桶標(biāo)準(zhǔn)加侖，則希望每桶英國法定標(biāo)準(zhǔn)加侖。36第條（依合同或陳述的整體考慮）合同的條款和表述應(yīng)根據(jù)其所屬的

18、整個合同或全部陳述予以解釋。37第條（給予所有條款以效力）對合同各項(xiàng)條款的解釋應(yīng)以使它們?nèi)坑行樽谥?，而不是排除其中一些條款的效力。是一家商業(yè)電視網(wǎng)，是一家電影發(fā)行商。和達(dá)成了一項(xiàng)協(xié)議，協(xié)議規(guī)定定期提供一定數(shù)量的影片，由在其電視網(wǎng)下午時間進(jìn)行播放，但那些影片必須是準(zhǔn)予向所有觀眾播放的。根據(jù)合同規(guī)定，所提交的影片“必須”已經(jīng)通過許可審查。和對這一條款的意思產(chǎn)生了爭議。堅(jiān)持認(rèn)為該條款僅表示影片必須是已經(jīng)發(fā)行放映的，即使是三級片也沒關(guān)系；而堅(jiān)持影片必須是經(jīng)過分級而準(zhǔn)予所有人觀看的。38第條（對條款提議人不利規(guī)則）如果一方當(dāng)事人所提出的合同條款含義不清，則應(yīng)做出對該方當(dāng)事人不利的解釋。39第條（語言差異）如果合同是以兩種或兩種以上具有相同效力的文字起草的，若這些文本之間存在差異，則應(yīng)優(yōu)先根據(jù)合同最初起草的文字予以解釋。和的母語均不是英語。和進(jìn)行了談判，并以英語起