《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）甄題精選每天一練（附答案和解析）

PAGE頁碼47《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）甄題精選每天一練（附答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查后，認(rèn)為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理?（）A、指令下級法院按審判監(jiān)督程序再審刑事部分B、裁定將全案發(fā)回重審刑事部分C、按審判監(jiān)督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一并審理，依法判決D、裁定將刑事部分發(fā)回重審【參考答案】：C【解析】本題考查刑事附帶民事訴訟上訴的處理問題。根據(jù)《刑訴解釋》第262條的規(guī)定，第二審人民法院審理對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應(yīng)當(dāng)對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。因此，本題正確答案為選項C。<br>2、行政行為執(zhí)行力的含義是（）A、行政行為一旦作出，相對人必須履行，相對人不履行該行為，行政機關(guān)有權(quán)自行強制執(zhí)行或申請人民法院強制執(zhí)行B、行政行為的執(zhí)行力是指行政行為生效后所具有的拘束、限制相對人的效力C、作出行政行為的行政機關(guān)有強制執(zhí)行該行為的權(quán)力D、行政行為一旦作出，相對人必須履行，相對人不履行該行為，行政機關(guān)有權(quán)向法院提起行政訴訟【參考答案】：A【考點】行政行為的執(zhí)行力【解析】行政行為的執(zhí)行力，是指行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使其所確定的內(nèi)容得以實現(xiàn)的效力。當(dāng)行政相對人不履行其應(yīng)該履行的法定義務(wù)時，行政機關(guān)可依法強制執(zhí)行或申請人民法院強制執(zhí)行，使義務(wù)得以實現(xiàn)。這種行政強制執(zhí)行是由行政機關(guān)依職權(quán)所作的行政行為的一種，不需要事先得到法院的判決3、關(guān)于刑法上因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項是正確的？A、甲為搶劫而毆打章某，章某逃跑，甲隨后追趕。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包后離開。甲的暴力行為和取得財物之間存在因果關(guān)系B、乙基于殺害的意思用刀砍程某，見程某受傷后十分痛苦，便將其送到醫(yī)院，但醫(yī)生的治療存在重大失誤，導(dǎo)致程某死亡。乙的行為和程某的死亡之間沒有因果關(guān)系C、丙經(jīng)過鐵路道口時，遇見正在值班的熟人項某，便與其聊天，導(dǎo)致項某未及時放下欄桿，火車通過時將黃某軋死。丙的行為與黃某的死亡之間存在因果關(guān)系D、丁為殺害李某而打其頭部，使其受致命傷，2小時之后必死無疑。在李某哀求下，丁開車送其去醫(yī)院。20分鐘后，高某駕駛卡車超速行駛，撞向丁的汽車致李某當(dāng)場死亡。丁的行為和李某的死亡之間存在因果關(guān)系【參考答案】：B4、下列關(guān)于涉外民事訴訟程序的說法正確的是：A、涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，且不受我國《民事訴訟法》關(guān)于專屬管轄和級別管轄的規(guī)定的約束B、涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院C、涉外民事訴訟程序中，被告的答辯期為30日D、人民法院審理涉外民事案件的期間，一審為6個月，二審為3個月【參考答案】：B【解析】：《民事訴訟法》第242條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但是不得違反《民事訴訟法》關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！币虼薃選項錯誤?！睹袷略V訟法》第243條規(guī)定：“涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院?！币虼薆選項正確?！睹袷略V訟法》第246條規(guī)定：“被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。”只有當(dāng)被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，被告才能有30日的答辯期，因此C選項錯誤?！睹袷略V訟法》第248條規(guī)定：“人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百三十五條、第一百五十九條規(guī)定的限制?！彼?，人民法院審理涉外民事案件的期間不受《民事訴訟法》關(guān)于非涉外民事訴訟案件審理期限的規(guī)定的約束，并不是一審6個月，二審3個月。因此D選項錯誤。5、張某和趙某長期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導(dǎo)致顱腦損傷，經(jīng)搶救無效死亡。關(guān)于張某的行為，下列哪一選項是正確的？A．構(gòu)成故意殺人罪C．構(gòu)成故意傷害罪D．屬于意外事件【參考答案】：B6、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪個表述是錯誤的?A、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地法院管轄B、適用督促程序的案件不論數(shù)額大小均由基層法院管轄C、在中國境內(nèi)履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同引起的糾紛雙方當(dāng)事人既可以約定中國的仲裁機構(gòu)仲裁，也可以約定外國的仲裁機構(gòu)仲裁D、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，如果遺產(chǎn)中有不動產(chǎn)，則只能由不動產(chǎn)所在地法院管轄【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第34條第1項規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；……（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！彼訟選項正確，不應(yīng)當(dāng)選。D選項是遺產(chǎn)繼承糾紛的管轄問題，如果遺產(chǎn)中含有不動產(chǎn)，則可能不動產(chǎn)是其主要遺產(chǎn)地，可能獲得管轄權(quán)，但不是只能由其管轄，還是應(yīng)當(dāng)由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。所以D選項說法錯誤，應(yīng)當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第191條規(guī)定：“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：……”所以，督促程序只適用于基層法院。所以，B選項正確，不應(yīng)當(dāng)選。《民事訴訟法》第244條規(guī)定：“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄?！钡潜緱l款只是規(guī)定的法院的專屬管轄，即以上合同糾紛如果要約定法院管轄，只能是中國法院管轄，但是不排斥當(dāng)事人約定仲裁，及當(dāng)事人可以約定選擇國內(nèi)或者國外的仲裁機構(gòu)仲裁。所以，C選項表述正確，不應(yīng)當(dāng)選。7、“最后一槍規(guī)則”，是指合同的內(nèi)容以最后一個要約為準(zhǔn)，即以最后一個要約的內(nèi)容為合同的內(nèi)容。()A、此規(guī)則無例外B、此規(guī)則有例外C、合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)D、有約定時，才能適用最后一槍規(guī)則【參考答案】：B【解析】：《合同法》第31條規(guī)定，承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。依據(jù)該規(guī)定：(1)A項排除，B項肯定。(2)有非實質(zhì)性變更的承諾也是承諾，而非實質(zhì)性變更的承諾的內(nèi)容未必能構(gòu)成合同的內(nèi)容，因此排除C項。(3)“最后一槍規(guī)則”雖然是一種比喻，但體現(xiàn)了法律的規(guī)定，故排除D項。8、依照我國現(xiàn)行法和司法實踐，下列財產(chǎn)中屬于不動產(chǎn)的是哪項？A、為賣豆腐腦而臨時搭建的木棚B、田中的麥子C、林木D、池塘中的魚蝦【參考答案】：C【解析】：詳見《擔(dān)保法》第92條：本法所稱不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。本法所稱動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。9、在一國法律中規(guī)定限制外國人在國內(nèi)從事某種民商事權(quán)利或待遇，該規(guī)范一般被稱為A、實體規(guī)范B、程序規(guī)范C、法律沖突規(guī)范D、外國人的民商事法律地位規(guī)范【參考答案】：D【解析】：外國人的民商事法律地位是指外國人在內(nèi)國法律上享有民商事權(quán)利和承擔(dān)民商事義務(wù)的資格和狀況。10、下列哪一選項體現(xiàn)直接言詞原則的要求?（）A、法官親自收集證據(jù)B、法官親自在法庭上聽取當(dāng)事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述C、法庭審理盡可能不中斷地進(jìn)行D、法庭審理應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行證據(jù)調(diào)查與辯論【參考答案】：B11、以下關(guān)于公務(wù)員回避的說法，哪個是正確的?（）A、因地域或者工作性質(zhì)特殊，需要變通執(zhí)行公務(wù)員任職回避的，只能由國務(wù)院公務(wù)員主管部門作出規(guī)定B、公務(wù)員所在機關(guān)只能根據(jù)公務(wù)員本人或者利害關(guān)系人的申請，在審查之后作出是否回避的決定C、公務(wù)員擔(dān)任省級、市級機關(guān)及其有關(guān)部門主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)實行地域回避D、公務(wù)員在可能影響其公正履行職務(wù)時應(yīng)當(dāng)予以回避【參考答案】：D【考點】回避制度【解析】《公務(wù)員法》第68條：“公務(wù)員之間有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系以及近姻親關(guān)系的，不得在同一機關(guān)擔(dān)任雙方直接隸屬于同一領(lǐng)導(dǎo)人員的職務(wù)或者有直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的職務(wù)，也不得在其中一方擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的機關(guān)從事組織、人事、紀(jì)檢、監(jiān)察、審計和財務(wù)工作。因地域或者工作性質(zhì)特殊，需要變通執(zhí)行任職回避的，由省級以上公務(wù)員主管部門規(guī)定。”第69條規(guī)定：“公務(wù)員擔(dān)任鄉(xiāng)級機關(guān)、縣級機關(guān)及其有關(guān)部門主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)實行地域回避，法律另有規(guī)定的除外。”第71條規(guī)定：“公務(wù)員有應(yīng)當(dāng)回避情形的，本人應(yīng)當(dāng)申請回避；利害關(guān)系人有權(quán)申請公務(wù)員回避。其他人員可以向機關(guān)提供公務(wù)員需要回避的情況。機關(guān)根據(jù)公務(wù)員本人或者利害關(guān)系人的申請，經(jīng)審查后作出是否回避的決定，也可以不經(jīng)申請直接作出回避決定?！?2、區(qū)房管局向某公司發(fā)放房屋拆遷許可證。被拆遷人王某向區(qū)房管局提出申請，要求公開該公司辦理拆遷許可證時所提交的建設(shè)用地規(guī)劃許可證，區(qū)房管局作出拒絕公開的答復(fù)。對此，下列哪一說法是正確的？（）A、王某提出申請時，應(yīng)出示有效身份證件B、因王某與申請公開的信息無利害關(guān)系，拒絕公開是正確的C、因區(qū)房管局不是所申請信息的制作主體，拒絕公開是正確的D、拒絕答復(fù)應(yīng)自收到王某申請之日起一個月內(nèi)作出【參考答案】：C13、在訴訟中原告向法院申請財產(chǎn)保全后，下列情況中法院不應(yīng)當(dāng)解除保全的是：A、被告向人民法院提供擔(dān)保的B、被告在訴訟過程中出走，下落不明的C、被告提出復(fù)議意見并經(jīng)法院同意的D、原告在財產(chǎn)保全期撤回申請，人民法院同意其撤回申請【參考答案】：B【解析】：《民事訴訟法》第95條規(guī)定：“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全?！彼訟選項的情形應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全，不應(yīng)當(dāng)選。被告下落不明，并不是撤銷財產(chǎn)保全的事由，財產(chǎn)保全是為了保證判決能夠執(zhí)行，跟被告人去向無關(guān)。所以，B選項的情形，不應(yīng)當(dāng)撤銷財產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)選?！睹裨V意見》第110條規(guī)定：“對當(dāng)事人不服財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行裁定提出的復(fù)議申請，人民法院應(yīng)及時審查。裁定正確的，通知駁回當(dāng)事人的申請;裁定不當(dāng)?shù)?，作出新的裁定變更或者撤銷原裁定?！彼?，C選項的情形應(yīng)當(dāng)裁定變更或者撤銷，所以應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全，不應(yīng)當(dāng)選。原告在財產(chǎn)保全期撤回申請，人民法院同意其撤回申請，這就說明沒有了財產(chǎn)保全的必要，所以，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。所以，D選項不應(yīng)當(dāng)選。14、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定計算機系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，何時視為要約到達(dá)受要約人的時間？A、該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間B、該數(shù)據(jù)電文為收件人第一次閱讀的時間C、該數(shù)據(jù)電文為發(fā)件人發(fā)送完畢的時間D、該數(shù)據(jù)電文為收件人接收的首次時間【參考答案】：A【解析】：本題涉及電子合同要約到這受要約人的時間問題。依《合同法》第16條規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間視為到達(dá)時間。未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。故本題選項為A。15、以下說法正確的是:A、檢察院可以監(jiān)督原告的訴訟行為；B、人民法院審理案件均實行兩審終審制；C、人民法院不可以限制外國人的訴訟權(quán)利；D、市政府可以支持公民起訴?！緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：考點：民事訴訟法的基本原則A考檢察監(jiān)督原則，檢察監(jiān)督的對象是人民法院的審判活動，而不是當(dāng)事人的訴訟行為，所以A錯；B錯，因為不一定，兩審終審制只是原則，按照特殊程序?qū)徖淼陌讣且粚徑K審；C錯，如果外國限制我國公民在其本國的訴訟權(quán)利的話，我國法院自然也可以限制，考同等和對等原則；D考支持起訴原則，正確，參看民訴法第15條。16、我國人民法院與外國法院可以相互請求，代為送達(dá)文書、調(diào)查取證以及其他訴訟行為，除依據(jù)國際條約外還可以依據(jù)什么？A、當(dāng)事人協(xié)議B、互惠原則C、法律文書D、國際慣例【參考答案】：B【解析】：中外法院的司法協(xié)助可依據(jù)國際條約和互惠原則來進(jìn)行。詳見《民事訴訟法》第262條17、縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對其加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費并處以罰款1萬元。該企業(yè)認(rèn)為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的？A、加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費和罰款均為行政處罰B、一審法院開庭審理時，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓(xùn)誡C、二審法院認(rèn)為需要改變一審判決的，應(yīng)同時對縣環(huán)保局的決定作出判決D、一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審【參考答案】：C18、下列事項中不適用裁定的是：（）A、移送或指定管轄B、準(zhǔn)許或不準(zhǔn)許撤訴C、補正判決書中的筆誤D、對妨礙行政訴訟的行為采取強制措施【參考答案】：D【解析】本題考查對裁定和決定的區(qū)分。裁定是指法院在審理過程中，或者在判決的執(zhí)行過程中，就程序問題作出的處理。決定是法院在訴訟過程中，就有關(guān)特殊問題所作的一種決定。所以，D項是決定的內(nèi)容。19、甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩（3歲）騙走，意圖勒索錢財，但孩子說不清自己家里的聯(lián)系方式，無法進(jìn)行勒索。甲怕時間長了被發(fā)現(xiàn)，于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應(yīng)當(dāng)如何處理？A、以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷B、以綁架罪一罪處罰C、以拐賣兒童罪一罪處罰D、以綁架罪與拐賣兒童罪并罰【參考答案】：D20、甲公司向乙銀行貸款7萬元，丙公司提供保證，保證合同未約定保證期間。關(guān)于該保證合同的保證期間，下列說法中正確的是：A、若丙公司提供的是一般保證，則保證期間是乙銀行對甲公司提起訴訟之日起6個月B、若丙公司提供的是一般保證，且在保證期間內(nèi)乙銀行未要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，丙公司免除保證責(zé)任C、若丙公司提供的是連帶保證，則保證期間是甲公司的履行期限屆滿之日起6個月D、若丙公司提供的是連帶保證，且在保證期間內(nèi)乙銀行未對甲公司提起訴訟或者申請仲裁的，丙免除保證責(zé)任【參考答案】：C【解析】：依《擔(dān)保法》第25條規(guī)定：“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定?！盇選項關(guān)于保證期間起算的說法錯誤，B選項丙公司免除責(zé)任的條件表述錯誤。依《擔(dān)保法》第26條規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任?！币来艘?guī)定，C選項關(guān)于連帶責(zé)任保證期間的說法正確，D選項對連帶責(zé)任保證人免除責(zé)任的條件說法錯誤。21、某出版社1997年4月9日收到某作家以掛號郵件寄來的一部小說書稿。至同年10月9日，出版社未給予任何答復(fù)。對上述情況，下列說法哪一個是正確的？A、出版社的沉默應(yīng)視為已同意采用，該作家有權(quán)要求出版社正式簽訂合同B、出版社的沉默應(yīng)視為不同意采用，該作家僅有權(quán)要求出版社退還原稿C、出版社還有3個月法定期間決定采用或不采用，該作家現(xiàn)在無權(quán)對出版社提出簽約或退稿的要求D、出版社未在法定期限內(nèi)作出采用或不采用的答復(fù)，該作家有權(quán)要求出版社退還原稿和給予經(jīng)濟(jì)補償【參考答案】：B【解析】：本題考主動向出版社投稿的作者權(quán)利保護(hù)。舊《著作權(quán)法實施條例》第40條規(guī)定：“作者主動投給圖書出版者的稿件，出版者應(yīng)在6個月內(nèi)決定是否采用。采用的，應(yīng)簽訂合同；不采用的，應(yīng)及時通知作者。既不通知作者，又不簽訂合同的，6個月后作者可以要求出版者退還原稿和給予經(jīng)濟(jì)補償。6個月期限，從出版者收到稿件之日起計算。”2002年9月15日起實行的新《實施條例》已將該條刪除。22、張文有一名表。某日，張文的好友李進(jìn)看到了這塊表，表示愿出價三萬元購買，張文立即表示同意，雙方簽訂了合同，約定李進(jìn)分三次將錢在兩個月內(nèi)付清。兩個月后，李進(jìn)只付了一萬元，張文遂向法院起訴要求李進(jìn)承擔(dān)違約責(zé)任。在審理過程中，李進(jìn)的父母來到法院稱李進(jìn)有間歇性精神病，簽合同時正處于發(fā)病狀態(tài)，無法對自己的行為負(fù)責(zé)。同時李進(jìn)的父母向法院申請宣告李進(jìn)為限制民事行為能力人。對李進(jìn)父母的申請，法院應(yīng)如何處理A、應(yīng)讓李進(jìn)的父母代理李進(jìn)正在進(jìn)行的訴訟B、應(yīng)對李進(jìn)作法醫(yī)鑒定，如果李進(jìn)被確定有間歇性精神病，法院應(yīng)當(dāng)判決李進(jìn)為限制民事行為能力人，同時宣布合同無效C、應(yīng)中止原訴訟，由李進(jìn)的父母另行提起確認(rèn)李進(jìn)是限制民事行為能力人的特別程序D、李進(jìn)的父母不是本案當(dāng)事人，其主張不應(yīng)采納【參考答案】：C【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)特別程序的知識。根據(jù)最高法院民訴意見第一百九十三條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人的利害關(guān)系人提出該當(dāng)事人患有精神病，要求宣告該當(dāng)事人無民事行為能力或限制民事行為能力的，應(yīng)由利害關(guān)系人向人民法院提出申請，由受訴人民法院按照特別程序立案審理，原訴訟中止。本題中李進(jìn)的父母到法院稱李進(jìn)有間歇性精神病，簽合同時正處于發(fā)病狀態(tài)，無法對自己的行為負(fù)責(zé)。同時李進(jìn)的父母向法院申請宣告李進(jìn)為限制民事行為能力人。依據(jù)上述規(guī)定，對李進(jìn)父母的申請，人民法院應(yīng)中止原訴訟，由李進(jìn)的父母另行提起確認(rèn)李進(jìn)是限制民事行為能力人的特別程序。23、根據(jù)《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》的規(guī)定，下列哪一種貿(mào)易須由賣方辦理進(jìn)口手續(xù)？A、FASB、DEQC、DDPD、DDU【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》，F(xiàn)AS術(shù)語要求賣方辦理出口清關(guān)手續(xù)；DEQ術(shù)語要求買方辦理進(jìn)口清關(guān)手續(xù)；DDU術(shù)語不要求賣方辦理進(jìn)口手續(xù)；DDP術(shù)語則要求“賣方在指定的目的地，辦理完進(jìn)口清關(guān)手續(xù)，將在交貨運輸工具上尚未卸下的貨物交與買方，完成交貨。”因此，只有C選項符合題目要求。24、啤酒廠在其產(chǎn)品的瓶頸上掛一標(biāo)簽．標(biāo)簽上印在“獲1900年柏林國際啤酒博覽會金獎字樣一個帶外文的徽章。事實上，該廠的啤酒產(chǎn)品自1986年才投入市場，也從未得過任何獎項。請問，對這一行為應(yīng)如何認(rèn)定？A、根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，該行為構(gòu)成虛假表示行為。B、根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》該行為構(gòu)成虛假廣告行為。C、根據(jù)《民法通則》，該行為構(gòu)成欺詐的民事行為。D、該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律。【參考答案】：A【解析】：該題關(guān)鍵是區(qū)分虛假表示與虛假廣告。虛假表示是在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的表示行為。虛假廣告是經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解虛假宣傳。本案中啤酒廠偽造名優(yōu)標(biāo)志，構(gòu)成虛假表示。25、趙某多次臨摹某著名國畫大師的一幅名畫。然后署上該國畫大師姓名并加蓋偽造印鑒，謊稱真跡售得收入六萬元。對趙某的行為如何定罪處罰?A、接詐騙罪和侵犯著作權(quán)罪，數(shù)罪并罰B、按侵犯著作權(quán)罪處罰C、按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪處罰D、接非法經(jīng)營罪處罰【參考答案】：B【考點】侵犯著作權(quán)罪、詐騙罪【解析】本考點在2007年第62題考查到，趙某的行為屬于《刑法>第217條第(4)項明文規(guī)定的侵犯著作權(quán)罪的行為之一。因此只有選項8是正確的。很多考生認(rèn)為這種行為應(yīng)該定詐騙罪，但是，既然立法將其規(guī)定為侵犯著作權(quán)罪，那么就只能認(rèn)定為此罪。《刑法》第217條規(guī)定，以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：1．未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；2．出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；3．未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；4．制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的?！局攸c點撥】本題不難，但是答錯的人不少。很多人認(rèn)為此行為構(gòu)成詐騙罪。他們說：有關(guān)教材也認(rèn)為本行為構(gòu)成詐騙罪，為什么答案還是侵犯著作權(quán)罪呢?這是因為：教材中的觀點只是老師的個人看法，沒有法律效力。在二者沖突時。應(yīng)以法律規(guī)定為準(zhǔn)。而且，教材也只是指出立法不當(dāng)，并沒有說本行為在實際定罪時要定詐騙罪。這里其實涉及刑法復(fù)習(xí)中的一個大問題：在老師的觀點和法律、立法解釋、司法解釋的規(guī)定沖突時，以何為準(zhǔn)?當(dāng)然是以法律、立法解釋、司法解釋的規(guī)定為準(zhǔn)。另外，大家要掌握：對于法有明文規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為、非法經(jīng)營行為，都按特別規(guī)定定罪。26、某強奸案的被告人在二審判決之后向人民法院提出申訴，下列說法錯誤的是（）A、人民法院應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)作出是否受理該申訴的決定．最遲不能超過6個月B、人民法院審理該申訴案件應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理C、人民法院審理該申訴案件應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)審結(jié)，最遲不得超過6個月D、人民法院審理該申訴案件所作出的判決裁定，當(dāng)事人可以提出上訴【參考答案】：D【解析】本題考查審判監(jiān)督程序。根據(jù)《刑事訴訟法》第207條第1款的規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)在做出提審、再審決定之日起3個月以內(nèi)審結(jié)，需要延長期限的，不得超過6個月?！缎淌略V訟法》第206條規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。如果原來是第一審案件，應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判，所作的判決、裁定，可以上訴、抗訴；如果原來是第二審案件，或者是上級人民法院提審的案件，應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進(jìn)行審判，所作的判決、裁定，是終審的判決、裁定?！缎淘V法解釋》第302條規(guī)定，人民法院受理申訴后，應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)作出決定，至遲不得超過6個月。經(jīng)審查，認(rèn)為有《刑事訴訟法》第204條規(guī)定的情形之一的，由院長提請審判委員會決定重新審判；對不符合《刑事訴訟法》第204條規(guī)定的申訴，應(yīng)當(dāng)說明申訴人撤回申訴；對仍然堅持申訴的，應(yīng)當(dāng)書面通知駁回。27、下列不適用中華人民共和國刑法的情況有：（）A、澳門特別行政區(qū)居民李某在臺灣地區(qū)觀光旅游，侮辱猥褻香港某婦女，情節(jié)嚴(yán)重B、西藏自治區(qū)某少數(shù)民族年輕人搶婚，將某婦女單獨扣留3天C、俄羅斯公民到中國旅游，乘機時與美國游客發(fā)生爭執(zhí)，將后者打成重傷D、菲律賓某貨輪?？吭谛录悠聲r，馬來西亞船員偷走韓國船員大量現(xiàn)金【參考答案】：D【考點】刑法的空間效力【解析】《刑法》第6條規(guī)定，“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。”這就是屬地管轄原則。掛有外國旗幟的船舶在外國停靠時發(fā)生外國人犯罪的，不適用中國刑法。關(guān)于A選項，港澳臺地區(qū)的居民在港澳臺地區(qū)實施犯罪的，一般適用港澳臺地區(qū)的刑法．這些地區(qū)的刑法屬于中國的區(qū)域性刑法，也屬于適用中國刑法的情形。28、下列關(guān)于管轄權(quán)的說法正確的有：A、除非另有國際法規(guī)定，屬地管轄權(quán)相對于其他管轄權(quán)類型具有優(yōu)越權(quán)B、受害國的保護(hù)性管轄權(quán)只能通過國家間對行為人的引渡實現(xiàn)C、戰(zhàn)爭罪﹑破壞和平罪﹑販賣武器罪等被公認(rèn)為普遍管轄權(quán)的對象D、一般情況下，一國的普遍管轄權(quán)可以在另一國的管轄領(lǐng)域內(nèi)行使【參考答案】：A【解析】：屬地管轄權(quán)是現(xiàn)代國家行使管轄權(quán)的普遍形式和首要依據(jù)，除非另有國際法規(guī)定，屬地管轄權(quán)相對于其他管轄權(quán)類型被認(rèn)為具有優(yōu)越權(quán)。故A選項正確。保護(hù)性管轄可以通過兩種方式實現(xiàn)：其一是行為人進(jìn)入該受害國境內(nèi)被依法拘捕和管轄；其二通過國家間對行為人的引渡實現(xiàn)受害國的管轄權(quán)。故B選項錯誤。戰(zhàn)爭罪﹑破壞和平罪﹑違反人道罪﹑海盜罪等已被公認(rèn)為國家普遍管轄權(quán)的對象，但販賣武器罪不是。故C選項錯誤。除相關(guān)國家間有特別協(xié)議或國內(nèi)法有特殊規(guī)定外，國家的普遍管轄權(quán)只能在本國管轄范圍內(nèi)或不屬于任何國家管轄的區(qū)域行使。故D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為A。29、張巖撿到一條金項鏈，一天她戴著項鏈出門，被失主于紅認(rèn)出，張巖否認(rèn)，拒不返還。于紅于是向人民法院提起訴訟，請問該訴的性質(zhì)是什么?A、合同之訴B、侵權(quán)之訴C、不當(dāng)?shù)美VD、無因管理之訴【參考答案】：B【解析】：《民法通則》第92條：沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。第93條：沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。依此，題中情形不符合無因管理和不當(dāng)?shù)美那樾?，而是侵占他人所有?quán)的行為，應(yīng)當(dāng)是侵權(quán)之訴。合同之訴必須首先有合同的存在，題中無合同關(guān)系的存在，因而不可能是合同之訴。故B項為正確答案。30、周某以公司債券出質(zhì)，債券上未進(jìn)行任何記載。周某按約定將債券交付給質(zhì)權(quán)人。下列說法哪項是正確的？A、質(zhì)押合同成立但不生效B、質(zhì)押合同不成立C、質(zhì)押合同生效，但不具有對抗效力D、質(zhì)押合同生效且具有對抗效力【參考答案】：C【解析】：一般情況下根據(jù)《物權(quán)法》第15條“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力?！边@里的“除法律另有規(guī)定外”是指擔(dān)保法第76條“匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。而本題中債券已經(jīng)交付給質(zhì)權(quán)人，所以質(zhì)押合同生效。同時，又根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第99條“以公司債券出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載“質(zhì)押”字樣，以債券出質(zhì)對抗公司和第三人的，人民法院不予支持。”所以，正確答案為C31、兩個或兩個以上的國家通過締結(jié)雙邊或多邊協(xié)定，建立統(tǒng)一的對外關(guān)境，對內(nèi)相互免征進(jìn)口關(guān)稅，對外實行統(tǒng)一的關(guān)稅稅制而結(jié)成的同盟被稱為下列哪項?A、單獨關(guān)稅區(qū)B、關(guān)稅同盟C、自由貿(mào)易區(qū)D、保稅區(qū)【參考答案】：B【知識點】關(guān)稅同盟?！窘馕觥浚鹤杂少Q(mào)易區(qū)是指兩個或兩個以上的關(guān)稅領(lǐng)土組成的貿(mào)易集團(tuán)。其內(nèi)部實質(zhì)上取消了貨物的關(guān)稅和其他貿(mào)易限制，實現(xiàn)了貨物貿(mào)易自由，但對外各成員保持自己獨立的關(guān)稅和貿(mào)易政策。關(guān)稅同盟，則是以有關(guān)單獨關(guān)稅領(lǐng)土代替兩個或兩個以上的關(guān)稅領(lǐng)土，同盟內(nèi)實質(zhì)上取消了關(guān)稅和貿(mào)易限制，對外作為有關(guān)整體實行共同的關(guān)稅和貿(mào)易規(guī)章。32、某跨國公司的主要營業(yè)地在美國，在中國設(shè)有分支機構(gòu)，該跨國公司的主要股東在德國，而其注冊登記他在法國。如果該公司在我國法院參加訴訟，則我國法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為哪一國籍的企業(yè)？A、美國B、中國C、德國D、法國【參考答案】：D【解析】：法國為該公司的注冊登記地，因此法國法律為其本國法。33、下列有關(guān)公務(wù)員管理的說法哪項是正確的?（）A、公務(wù)員參加培訓(xùn)的情況應(yīng)作為公務(wù)員晉升的依據(jù)之一B、除有特別情況外，為培養(yǎng)鍛煉公務(wù)員，應(yīng)選派公務(wù)員到下級機關(guān)掛職鍛煉C、經(jīng)市級公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以對輔助性職位實行聘任制D、機關(guān)聘任公務(wù)員不受規(guī)定的編制限額的約束【參考答案】：A【解析】《公務(wù)員法》第66條規(guī)定，根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務(wù)員的需要，可以選派公務(wù)員到下級機關(guān)或上級機關(guān)、其他地區(qū)機關(guān)以及國家企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉。B的說法錯誤。第95條規(guī)定，機關(guān)根據(jù)工作需要，經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以對專業(yè)性較強的職位和輔助性職位實行聘任制。故C的說法錯誤。第96條規(guī)定，機關(guān)聘任公務(wù)員應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的編制限額和工資經(jīng)費限額內(nèi)進(jìn)行。故D的說法錯誤。34、發(fā)生下面所說的哪種情況，由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失時，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以補償：（）A、李某依法取得了在江邊某處采砂的許可，后為了防洪筑壩的需要，行政機關(guān)撤回了該許可B、趙老大違反規(guī)定濫捕濫殺野生動物，為了保護(hù)野生動物，獵戶趙老大的持槍證被行政機關(guān)吊銷，獵槍也被沒收C、某丙申請食品生產(chǎn)許可，行政工作人員玩忽職守，未經(jīng)實地檢查其場地條件就批準(zhǔn)了該申請，后在行政機關(guān)的監(jiān)督檢查過程中，因某丙的生產(chǎn)條件不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)而撤銷了該許可D、王某在不符合條件的情況下，為了取得生豬屠宰許可而賄賂行政機關(guān)工作人員。后王某的許可證被上級機關(guān)吊銷【參考答案】：A【解析】《行政許可法》第8條規(guī)定，行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關(guān)可以依法變更或者撤回已生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補償。本題申A項即屬此類。B項中，趙老大的行為構(gòu)成權(quán)利的濫用，行政機關(guān)為了公共利益吊銷其持槍證是合法的職權(quán)行為，不符合第8條規(guī)定的補償條件，故不予補償。根據(jù)《行政許可法》第69條的規(guī)定，行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可的決定被撤銷，被許可人的合法權(quán)益收到損害的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可應(yīng)當(dāng)予以撤銷，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。所以CD項的情況不適用補償。35、下列與不作為犯罪相關(guān)的表述，哪一選項是正確的？A、甲警察接到報案：有歹徒正在殺害其妻。甲立即前往現(xiàn)場，但只是站在現(xiàn)場觀看，沒有采取任何措施。此時，縣衛(wèi)生局副局長劉某路過現(xiàn)場，也未救助被害婦女。結(jié)果，歹徒殺害了其妻。甲和劉某都是國家機關(guān)工作人員，都沒有履行救助義務(wù)，均應(yīng)成立瀆職罪B、甲非常討厭其侄子乙（6歲）。某日，甲攜乙外出時，張三酒后駕車撞傷了乙并迅速逃逸。乙躺在血泊中。甲心想，反正事故不是自己造成的，于是離開了現(xiàn)場。乙因得不到救助而死亡。由于張三負(fù)有救助義務(wù)，所以甲不構(gòu)成不作為犯罪C、甲下班回家后，發(fā)現(xiàn)自家門前放著一包來歷不明、類似面粉的東西。甲第二天上班時拿到實驗室化驗，發(fā)現(xiàn)是海洛因，于是立即倒入廁所馬桶沖入下水道。甲雖然沒有將毒品上交公安部門，但不構(gòu)成非法持有毒品罪D、《消防法》規(guī)定，任何人發(fā)現(xiàn)火災(zāi)都必須立即報警。過路人甲發(fā)現(xiàn)火災(zāi)后沒有及時報警，導(dǎo)致火災(zāi)蔓延。甲的行為成立不作為的放火罪【參考答案】：C36、根據(jù)《保險法》的規(guī)定，下列關(guān)于保險代理人的表述中，不正確的是哪一項?A、保險代理人既可為機構(gòu)，也可為個人B、保險代理人在代為辦理人壽保險業(yè)務(wù)時，不得同時接受兩個以上保險人的委托C、保險代理人不得承諾向投保人、被保險人或者受益人給予保險合同規(guī)定以外的其他利益D、保險代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以保險人名義訂立合同，使投保人有理由相信其有代理權(quán)的，該代理行為有效【參考答案】：B【解析】：《保險法》第117條規(guī)定，保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取傭金，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的機構(gòu)或者個人。保險代理機構(gòu)包括專門從事保險代理業(yè)務(wù)的保險專業(yè)代理機構(gòu)和兼營保險代理業(yè)務(wù)的保險兼業(yè)代理機構(gòu)?？梢姡珹選項符合法律規(guī)定，不當(dāng)選。第125條規(guī)定，個人保險代理人在代為辦理人壽保險業(yè)務(wù)時，不得同時接受兩個以上保險人的委托?？梢姡珺選項中“保險代理人”的說法不符合本條中“個人保險代理人”的規(guī)定，當(dāng)選。第131條第（四）項規(guī)定，保險代理人、保險經(jīng)紀(jì)人及其從業(yè)人員在辦理保險業(yè)務(wù)活動中不得有下列行為：（四）給予或者承諾給予投保人、被保險人或者受益人保險合同約定以外的利益；可見，C選項符合法律規(guī)定，不當(dāng)選。第127條規(guī)定，保險代理人根據(jù)保險人的授權(quán)代為辦理保險業(yè)務(wù)的行為，由保險人承擔(dān)責(zé)任。保險代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以保險人名義訂立合同，使投保人有理由相信其有代理權(quán)的，該代理行為有效。保險人可以依法追究越權(quán)的保險代理人的責(zé)任?？梢?，D選項符合法律規(guī)定，不當(dāng)選。37、甲乙兩公司簽訂注冊商標(biāo)使用許可合同，規(guī)定甲公司許可乙公司使用其注冊商標(biāo)的，該合同須履行什么法定程序?A、經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)B、經(jīng)商標(biāo)評審委員會核準(zhǔn)C、經(jīng)甲廠所在地縣級以上丁商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)D、報商標(biāo)局備案【參考答案】：D【解析】：《商標(biāo)法》第40條：商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。故本題D項正確。38、關(guān)于人民法院適用特別程序?qū)徖砻袷掳讣r審判組織的組成，下列說法正確的是A、選民資格案件由審判員組成合議庭審理B、宣告失蹤、宣告死亡案件由審判員組成合議庭審理C、認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件由審判員組成合議庭審理D、認(rèn)定財產(chǎn)無主的案件由審判員組成合議庭審理【參考答案】：A【解析】：考查特別程序的審判組織?！睹袷略V訟法》第161條規(guī)定：依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。此外選民資格案件必須在選舉日前審結(jié)，一般時間較緊。正確答案為A。根據(jù)《民事訴訟法》第161條規(guī)定，B、C、D項中的情況必須是重大、疑難案件才由合議庭審理。選民資格和重大、疑難案件都比較復(fù)雜，審理這些案件的人也應(yīng)較多，由合議庭審理除此之外都由審判員一人獨任審理。39、27、羅某13歲，其欲去美國的小姨與之簽訂了一份贈予合同，贈給羅某1萬美元。羅某接受，則其行為屬于下列何種行為？A、須經(jīng)其法定代理人追認(rèn)B、不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)C、為可撤銷民事行為D、為無效民事行為【參考答案】：B【解析】：評析：詳見《合同法》第47條規(guī)定。40、四方公司與海通公司因合同糾紛進(jìn)行訴訟，一審判決海通公司勝訴。四方公司不服，提起上訴。在第二審程序中，海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理A、將案件發(fā)回原審法院重審B、將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審C、將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，不必發(fā)回重審D、仍將海通公司列為當(dāng)事人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，執(zhí)行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執(zhí)行人【參考答案】：C【解析】：民訴意見第189條規(guī)定，在第二審程序中，作為當(dāng)事人的法人或者其它組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織列為共同訴訟人；合并的，將合并后的法人或其他組織列為當(dāng)事人。不必將案件發(fā)回原審人民法院重審。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、某上市公司監(jiān)事將持有的本公司股票賣出后第5個月又買入，以下說法錯誤的是：（）A、買賣股票行為無效，由此所得收益歸公司B、該收益由公司董事會收回C、公司董事會不履行該法定職責(zé)的，股東有權(quán)要求監(jiān)事會在30日內(nèi)執(zhí)行D、對于該監(jiān)事，可以由監(jiān)管機關(guān)給予警告，并處5萬元罰款【參考答案】A,C【解析】根據(jù)《證券法》第47條的規(guī)定，董事的買賣行為有效，但是收益歸公司，公司董事會應(yīng)收回其所得收益，公司董事會不履行職責(zé)的，公司股東有權(quán)以自己的名義向法院起訴，監(jiān)事會無權(quán)起訴。故AC錯誤，B正確?！蹲C券法》第195條規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，違反本法第47條的規(guī)定買賣本公司股票的，給予警告，可以并處3萬元以上10萬元以下的罰款。故D正確。3、根據(jù)我國民事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列哪些案件不須預(yù)交案件受理費？A、人數(shù)不確定的代表人訴訟案件B、破產(chǎn)還債案件C、申請先予執(zhí)行的案件D、當(dāng)事人申請再審的案件【參考答案】：A,B【解析】：本題考查不須預(yù)交案件受理費的案件。民事訴訟法第55條規(guī)定，“訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記?！薄跋蛉嗣穹ㄔ旱怯浀臋?quán)利人可以推選代表人進(jìn)行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人?！薄按砣说脑V訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意?！薄叭嗣穹ㄔ鹤鞒龅呐袥Q、裁定，對參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。”民訴意見第129條規(guī)定，“依照民事訴訟法第五十五條審理的案件不預(yù)交案件受理費，結(jié)案后按照訴訟標(biāo)的額由敗訴方交納?！睋?jù)此，A項正確。民訴意見第136條規(guī)定，“依照民事訴訟法第一百九十九條的規(guī)定，向人民法院申請破產(chǎn)還債的，可不預(yù)交案件受理費，破產(chǎn)費用從破產(chǎn)財產(chǎn)中撥付?！睋?jù)此，B項正確。另外，追贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、扶育費、撫恤金和勞動報酬的案件，原告可不預(yù)交案件受理費；案件審結(jié)時，由敗訴方負(fù)擔(dān)。以上符合《民事訴訟法》第九十七條的第一、第二兩款，第三款的情況不在可不預(yù)交案件受理費的規(guī)定范圍內(nèi)，因此應(yīng)該選AB申。D項應(yīng)當(dāng)正常交納訴訟費。4、王某針對李某向人民法院提出訴前財產(chǎn)保全的請求，在采取保全措施后，王某未在法定期限內(nèi)起訴，給李某造成了損失，李某欲起訴王某賠償其損失，應(yīng)當(dāng)向何人民法院提起？A、雙方買賣合同履行地B、王某住所地C、采取財產(chǎn)保全措施的人民法院D、財產(chǎn)所在地【參考答案】：C,D【解析】：《民訴意見》第31條第2款規(guī)定：“訴前財產(chǎn)保全，由當(dāng)事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后，申請人起訴的，可以向采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權(quán)的人民法院提起?！钡?2條規(guī)定：“當(dāng)事人申請訴前財產(chǎn)保全后沒有在法定的期間起訴，因而給被申請人造成財產(chǎn)損失引起訴訟的，由采取該財產(chǎn)保全措施的人民法院管轄?！北绢}中李某由于保全財產(chǎn)受到損害提起訴訟，應(yīng)當(dāng)由采取保全措施的人民法院即財產(chǎn)所在地人民法院管轄。因此AB選項錯誤，CD選項正確。5、旭日集團(tuán)訴中信公司侵犯知識產(chǎn)權(quán)一案在審理過程中，出現(xiàn)下列情況，其中不符合法律規(guī)定的是：（）。A、雙方在調(diào)解中，恒中公司同意為中信公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。法院據(jù)此制調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人和擔(dān)保人。但是，恒中公司考慮到中信公司業(yè)績一直下滑，便拒絕在調(diào)解書上簽字。由于雙方調(diào)解的基礎(chǔ)不存在了，所以該調(diào)解協(xié)議不生效B、雙方在法院主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，人民法院認(rèn)為不需要制作調(diào)解書，因而經(jīng)雙方同意后在調(diào)解協(xié)議上簽名蓋章。為了便于執(zhí)行，旭日集團(tuán)請求人民法院制作調(diào)解書，人民法院制作調(diào)解書后送達(dá)雙方當(dāng)事人。此時，中信公司反悔，拒不簽收。調(diào)解協(xié)議無效，人民法院應(yīng)該及時判決C、旭日集團(tuán)和中信公司在庭外達(dá)成和解方案，為了以防萬一，他們請求人民法院根據(jù)和解協(xié)議制作判決書，人民法院支持了該請求，制作判決書并送達(dá)D、旭日集團(tuán)在法院調(diào)解的過程中，要求增加一項請求，即由中信公司承擔(dān)自己進(jìn)行訴訟的律師費用，中信公司表示愿意承擔(dān)。但是人民法院認(rèn)為該請求超過了訴訟請求，因而未予準(zhǔn)許【參考答案】A,B,C,D【解析】《民事調(diào)解規(guī)定》第11條規(guī)定：“調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)保或者案外人同意為當(dāng)事人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。案外人提供擔(dān)保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當(dāng)列明擔(dān)保人，并將調(diào)解書送交擔(dān)保人。擔(dān)保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。當(dāng)事人或者案外人提供的擔(dān)保符合擔(dān)保法規(guī)定的條件時生效?！彼?，A項錯誤。第13條規(guī)定：“根據(jù)民事訴訟法第九十條第一款第(四)項規(guī)定，當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后生效，經(jīng)人民法院審查確認(rèn)后，應(yīng)當(dāng)記入筆錄或者將協(xié)議附卷，并由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力。當(dāng)事人請求制作調(diào)解書的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書送交當(dāng)事人。當(dāng)事人拒收調(diào)解書的，不影響調(diào)解協(xié)議的效力。一方不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方可以持調(diào)解書向人民法院申請執(zhí)行?！彼?，B項錯誤?！睹袷抡{(diào)解規(guī)定》第18條規(guī)定：“當(dāng)事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議后，請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的，人民法院不予支持?！钡?條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人在訴訟過程中自行達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請依法確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書。雙方當(dāng)事人申請庭外和解的期間，不計入審限。”所以，C項人民法院制作判決書的做法錯誤，應(yīng)該制作調(diào)解書并送達(dá)。第9條規(guī)定：“調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的，人民法院可以準(zhǔn)許?！彼?，D項錯誤。6、孫女士于2004年5月1日從某商場購買一套化妝品，使用后皮膚紅腫出疹，就醫(yī)不愈花費巨大。2005年4月，孫女士多次交涉無果將商場訴至法院。下列哪些說法是正確的?A、孫女士可以要求商場承擔(dān)違約責(zé)任B、孫女士可以要求商場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C、孫女士可以要求商場承擔(dān)締約過失責(zé)任D、孫女士可以要求撤銷合同【參考答案】A,B【考點】加害給付【解析】首先，《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”本題中，孫女士從商場購買化妝品，使用后皮膚紅腫出疹，花費大量醫(yī)療費，根據(jù)<合同法>第107條的規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！笨芍?，孫女士可以要求商場承擔(dān)違約責(zé)任，賠償損失。另外，根據(jù)<侵權(quán)責(zé)任法》第43條及《民法通則》第122條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。運輸者、倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的。產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。由此，因化妝品質(zhì)量不合格造成孫女士人身損害，作為銷售者的商場應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，據(jù)此，選項AB正確。其次。選項C錯誤，<合同法>規(guī)定的締約過錯責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中有假借訂立合同、惡意進(jìn)行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況以及其他違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的情形。締約過錯責(zé)任不同于違約責(zé)任，前者發(fā)生在訂立合同的過程中，即合同成立的前階段，而后者發(fā)生于合同訂立后。本題中，孫女士從商場購買化妝品后，雙方合同已經(jīng)成立，商場應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，而不是締約過錯責(zé)任。最后。選項D是錯誤的，合同訂立后，對雙方當(dāng)事人具有約束力，除非符合一定的要件，否則不得隨意撤銷。《合同法》第54條第1、2款規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：(一)因重大誤解訂立的；(二)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷?！北绢}中，孫女士購買化妝品并不存在上述任何一種情形，所以孫女士無權(quán)撤銷合同。7、下列關(guān)于保證債務(wù)訴訟時效的哪些表述是正確的?A、保證期間屆滿后，不必再起算保證債務(wù)的訴訟時效B、保證債務(wù)的訴訟時效起算后，不必再計算保證期間C、保證債務(wù)的訴訟時效屆滿后，即使保證期間沒有屆滿保證債務(wù)人亦免責(zé)D、保證債務(wù)的訴訟時效隨主債務(wù)訴訟時效中斷而中斷【參考答案】A,B,C【考點】保證合同；保證期間；保證責(zé)任的承擔(dān)方式[答案及解析]ABC。根據(jù)《擔(dān)保法》第25、26條的規(guī)定，在保證合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)，一般保證的債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，連帶責(zé)任保證的債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。因此保證期間屆滿后沒有再起算保證債務(wù)的訴訟時效的必要。故A項正確。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第31、34條的規(guī)定，保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果，一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。一旦保證債務(wù)的訴訟時效起算后，就不必再計算保證期間。故B項正確。如果保證債務(wù)的訴訟時效屆滿后，一般來說，保證期間早已屆滿；即使約定的保證期間較長而沒有屆滿，保證債務(wù)人亦免責(zé)了，因為訴訟時效是法定抗辯權(quán)，所以保證債務(wù)人亦免責(zé)了。故C項正確。《擔(dān)保法解釋》第36條規(guī)定，一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。故D項錯誤。8、下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別判斷中錯誤的是哪些選項？A、合資企業(yè)為股權(quán)式合營，合作企業(yè)為契約式合營B、合資企業(yè)均取得法人資格，合作企業(yè)都不取得法人資格C、合資企業(yè)均設(shè)立董事會，合作企業(yè)可以采取董事會以外的其他管理方式D、合資企業(yè)按比例稅率交納企業(yè)所得稅，合作企業(yè)按累進(jìn)稅率交納企業(yè)所得稅【參考答案】：B,D【解析】：合作經(jīng)營企業(yè)也有取得法人資格的。兩類企業(yè)適用同樣稅率。9、甲企業(yè)因轉(zhuǎn)產(chǎn)需要將原廠房和廠房內(nèi)的機器設(shè)備轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，廠房作價5000萬元，機器設(shè)備作價200萬元，雙方簽訂了合同。合同簽訂后，乙企業(yè)和甲企業(yè)對財產(chǎn)進(jìn)行了清點，并辦理了交接手續(xù)。但就廠房的轉(zhuǎn)讓一直未辦理登記過戶手續(xù)。后丙企業(yè)知道甲企業(yè)轉(zhuǎn)讓廠房之事，愿意以5500萬元購買該批廠房和機器。甲企業(yè)認(rèn)為自己之前吃虧了，便以廠房和機器設(shè)備未辦理過戶登記手續(xù)為由．主張與乙企業(yè)的合同無效。為此引起糾紛。對此。下列表述正確的有：()A、機器設(shè)備所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給乙企業(yè)B、廠房所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給乙企業(yè)C、c.廠房所有權(quán)仍歸甲企業(yè)，甲企業(yè)有權(quán)主張與乙企業(yè)的合同無效D、甲企業(yè)與乙企業(yè)之間的合同有效，乙企業(yè)有權(quán)請求甲企業(yè)辦理廠房過戶手續(xù)【參考答案】：A,D【解析】：本題涉及動產(chǎn)和不動產(chǎn)所有權(quán)取得問題。本案中，甲企業(yè)與乙企業(yè)之間的轉(zhuǎn)讓合同既涉及動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，也涉及不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。對于機器設(shè)備的轉(zhuǎn)讓而言，該轉(zhuǎn)讓合同是有效的，且由于甲企業(yè)和乙企業(yè)進(jìn)行了清點，辦理了交接手續(xù)，發(fā)生了該機器設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。對于廠房的轉(zhuǎn)讓而言，其合同是有效的，但因未辦理登記而不發(fā)生房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力，因此，甲企業(yè)主張該轉(zhuǎn)讓合同無效是不能成立的，乙企業(yè)可依據(jù)該轉(zhuǎn)讓合同請求甲企業(yè)辦理廠房所有權(quán)過戶手續(xù)。故本題答案為AD項。10、戚某發(fā)現(xiàn)蕭墻公司的產(chǎn)品廣告上印有其子的照片，遂同蕭墻公司進(jìn)行交涉，要求其停止侵害并且賠償相應(yīng)損失。蕭墻公司拒絕戚某的要求，并且宣稱該公司的廣告為佳實廣告公司創(chuàng)作，因此應(yīng)當(dāng)由佳實公司承擔(dān)責(zé)任。戚某同佳實公司交涉時，佳實公司宣稱該照片為攝影愛好者鄭某提供，而鄭某則聲稱拍攝該照片時得到了戚某兒子所在的幼兒園老師趙某的同意。戚某無奈，起訴至人民法院。則本案的被告為：（）A、鄭某B、佳實廣告公司C、蕭墻公司D、幼兒園老師趙某【參考答案】B,C【解析】BC。由于廣告公司和蕭墻公司將照片用于經(jīng)營性使用，因此應(yīng)當(dāng)被列為本案被告。11、某普通合伙企業(yè)由甲、乙、丙三人設(shè)立，經(jīng)營過程中持續(xù)虧損，欠丁一筆價值50萬元的貨款，現(xiàn)已到期而無力償還。下列哪些說法正確（）A、合伙企業(yè)可以提出破產(chǎn)清算申請B、債權(quán)人丁可以依法提出該合伙企業(yè)破產(chǎn)清算申請C、債權(quán)人丁可以直接要求甲清償這筆貨款D、若該合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)，甲、乙、丙對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任【參考答案】A,B【解析】《合伙企業(yè)法》第92條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任”，所以A錯誤，B、C、D正確。12、2002年8月3日，某甲向某丙借款15萬元，由某丁作為保證人。某丁和某丙約定：在某甲于債務(wù)屆滿兩年后，債務(wù)人還不還款時，某丁才代為履行。2004年8月3日，債務(wù)期限屆滿，某甲沒有還款。到了2006年7月4日律師朋友告訴某丁，該債務(wù)已經(jīng)過了時效期間，不用還了。對此，下列說法中，正確的有（）。A、債務(wù)已經(jīng)過了時效期間B、債務(wù)沒有過時效期間C、時效期間應(yīng)到2004年8月3日D、時效期間應(yīng)到2006年8月3日【參考答案】B,D【考點】訴訟時效期間的起算【解析】訴訟時效從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。本案中某丁與某丙約定某甲債務(wù)屆滿后兩年不還款，某丁才代為履行，因此訴訟時效從某甲的還款期屆滿兩年之日起算，即為2004年8月3日至2006年8月3日止。因此本題選B、D。13、刁某將自有轎車向保險公司投保，其保險合同中含有自燃險險種。一日，該車在行駛中起火，刁某情急之下將一農(nóng)戶晾在公路旁的棉被打濕滅火，但車輛仍有部分損失，棉被也被燒壞。保險公司對下列哪些費用應(yīng)承擔(dān)賠付責(zé)任？（）。A、車輛修理費500元B、刁某誤工費400元C、農(nóng)戶的棉被損失200元D、刁某乘其他車輛返回的交通費30元【參考答案】A,C【考點】財產(chǎn)保險賠償責(zé)任的范圍【解析】財產(chǎn)保險以賠償被保險標(biāo)的的損失為直接目的，對于危害事故所造成的經(jīng)濟(jì)損失，可以通過估價等辦法來確定。同時，保險人的最高賠償責(zé)任以保險合同所約定的保險金額為限，被保險人所遭受的超出保險金額范圍的損失，保險人不負(fù)賠償責(zé)任。具體到本題，車輛維修費用屬于保險標(biāo)的損失的范疇，選項A正確。另根據(jù)《保險法》第42條第2款規(guī)定，保險事故發(fā)生后，被保險人為防止或者減少保險標(biāo)的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)；保險人所承擔(dān)的數(shù)額在保險標(biāo)的損失賠償金額以外另行計算，最高不超過保險金額的數(shù)額。第49條規(guī)定，保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標(biāo)的的損失程度所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)。C項屬于應(yīng)由保險人承擔(dān)的必要的合理的費用，正確。BD兩項的內(nèi)容無法律依據(jù)，錯誤14、某機關(guān)法定代表人甲安排駕駛員乙開車執(zhí)行公務(wù)，乙以身體不適為由拒絕。甲遂臨時安排丙出車．丙在途中將行人丁撞成重傷。有關(guān)部門認(rèn)定丙和丁對事故的發(fā)生承擔(dān)同等責(zé)任。關(guān)于丁人身損害賠償責(zé)任的承擔(dān)，下列哪些表述是錯誤的?A、甲用人不當(dāng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任B、乙不服從領(lǐng)導(dǎo)安排應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任C、丙有過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任D、該機關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任【參考答案】A,B,C,D【考點】職務(wù)侵權(quán)責(zé)任【解析】首先，選項AB考查的是侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。加害人對他人損害需要承擔(dān)賠償責(zé)任必須滿足四個要件，即行為不法性、過錯、損害后果以及加害行為與損害后果之間的因果關(guān)系。本題中，丁的人身損害與甲的用人不當(dāng)以及乙不服從領(lǐng)導(dǎo)安排沒有任何因果關(guān)系，所以甲、乙不需要對丁的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任，選項AB錯誤。其次，選項CD考查的是職務(wù)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條的規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任?！笨芍?，本題中，丙在從事職務(wù)行為過程中，將行人丁撞成重傷，應(yīng)當(dāng)由機關(guān)法人承擔(dān)責(zé)任，而不是丙本人承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此，選項C錯誤。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第26條的規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任?！笨芍m然丙執(zhí)行職務(wù)時撞傷了丁，法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但是丙和丁對事故的發(fā)生負(fù)同等責(zé)任，在受害人丁具有過錯時，依法可以減輕加害人的賠償責(zé)任，所以機關(guān)法人只需承擔(dān)部分賠償責(zé)任即可，選項D認(rèn)為機關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部的賠償責(zé)任，是錯誤的。15、構(gòu)成民法上的欺詐，須具備。A、欺詐人有欺詐的故意B、欺詐人有欺詐的行為C、受欺詐人因欺詐陷入錯誤認(rèn)識D、受欺詐人陷入錯誤認(rèn)識而為意思表示【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見（試行）》第68條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！惫识捻椌_16、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)關(guān)于相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事判決的安排》，下列說法哪些是正確的?A、在該《安排》生效后，內(nèi)地和澳門法院所有生效的判決的認(rèn)可和執(zhí)行都適用該《安排》B、內(nèi)地有權(quán)受理認(rèn)可和執(zhí)行判決申請的法院為被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院C、澳門特別行政區(qū)有權(quán)受理認(rèn)可判決申請和有權(quán)執(zhí)行的法院為澳門中級法院D、被申請人在內(nèi)地和澳門特別行政區(qū)均有可供執(zhí)行財產(chǎn)的，申請人向一地法院提出執(zhí)行申請的同時，可以向另一地法院申請查封、扣押或者凍結(jié)被執(zhí)行人的財產(chǎn)【參考答案】：B,D【解析】：《安排》第1條規(guī)定：“內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)民商事案件(在內(nèi)地包括勞動爭議案件，在澳門特別行政區(qū)包括勞動民事案件)判決的相互認(rèn)可和執(zhí)行，適用本安排。本安排亦適用于刑事案件中有關(guān)民事?lián)p害賠償?shù)呐袥Q、裁定。本安排不適用于行政案件?！惫蔄選項錯誤。|學(xué)\法\網(wǎng)|《安排》第4條第1款規(guī)定：“內(nèi)地有權(quán)受理認(rèn)可和執(zhí)行判決申請的法院為被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院。兩個或者兩個以上中級人民法院均有管轄權(quán)的，申請人應(yīng)當(dāng)選擇向其中一個中級人民法院提出申請。”故B選項正確?！栋才拧返?條2款規(guī)定：“澳門特別行政區(qū)有權(quán)受理認(rèn)可判決申請的法院為中級法院，有權(quán)執(zhí)行的法院為初級法院。”故C選項說法錯誤。《安排》第5條第2款規(guī)定：“申請人向一地法院提出執(zhí)行申請的同時，可以向另一地法院申請查封、扣押或者凍結(jié)被執(zhí)行人的財產(chǎn)。待一地法院執(zhí)行完畢后，可以根據(jù)該地法院出具的執(zhí)行情況證明，就不足部分向另一地法院申請采取處分財產(chǎn)的執(zhí)行措施?！惫蔇選項說法正確。本題的應(yīng)選項為BD。17、周某（男）與陳某結(jié)婚后不久出海打魚，遇到罕見風(fēng)暴不歸。后陳某依照法律程序申請宣告周某死亡，之后繼承了周某個人所有的房屋一套并辦理了過戶手續(xù)。周某并未死亡，流落他鄉(xiāng)后幾年后復(fù)歸，被法院撤銷死亡宣告，則下列表述不正確的是（）A、周某可依所有權(quán)主張返還房屋B、周某可依債權(quán)主張返還房屋C、周某只能請求補償損失D、周某既能請求返還原物，還可請求補償【參考答案】C,D【解析】（1）《民法通則》第25條規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)，依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補償?！痹诒景钢校蚍课菟袡?quán)已經(jīng)登記而轉(zhuǎn)移給陳某，因此周某不可能還基于所有權(quán)請求返還原物。故A不正確。（2）由于被繼承人并未死亡，宣告死亡已被撤銷，因此陳某繼承該房屋失去法律上的依據(jù)，故構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?yīng)予返還。故周某享有的返還原物請求權(quán)為法定之債所生的請求權(quán)。故B項正確。（3）依據(jù)《民法通則》第25條，返還原物請求權(quán)和補償請求權(quán)具有這樣的關(guān)系：原物仍然存在，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在，可主張補償請求權(quán)。但不能同時主張返還原物請求權(quán)和補償請求權(quán)。故CD均不正確。18、下列法律關(guān)系中，屬于國際私法調(diào)整對象的是：A、中國公民甲與美國公民乙因離婚而產(chǎn)生的有關(guān)法律關(guān)系B、中國某進(jìn)出口公司與某國海運公司約定由海運公司在指定港口裝貨運至指定港口而發(fā)生的有關(guān)法律關(guān)系C、某跨國公司在中國設(shè)立的分支機構(gòu)與我國某一大型國有企業(yè)就購銷合同產(chǎn)生爭議的法律關(guān)系D、我國某大型國有企業(yè)為完成股份制的改造，通過政府接受某國際組織的大額貸款而產(chǎn)生的法律關(guān)系【參考答案】：A,B,C【解析】：一般認(rèn)為，國際私法的調(diào)整對象是具有國際因素的民商事法律關(guān)系，或稱國際民商事法律關(guān)系。本題中ABC三項均屬國際民商事法律關(guān)系范疇，但D項系政府間貸款，不屬國際民商事法律關(guān)系。19、下列合同須登記才生效的有A、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同B、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同C、商標(biāo)許可使用合同D、城市房屋租賃合同【參考答案】：A,B【解析】：本題考察登記生效的合同。在司考范圍內(nèi)法律明文規(guī)定的登記才生效的合同除上述兩種，還有：法定登記抵押合同；（擔(dān)保法41條）；專利申請權(quán)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同（專利法10條、實施細(xì)則14條）、合營合同（合資經(jīng)營企業(yè)法3條）、合作合同（合作經(jīng)營企業(yè)法5條）、轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)合同（商標(biāo)法39條）。CD也需登記，但登記屬于備案性質(zhì)20、乙公司以國產(chǎn)牛肉為樣品，偽稱某國進(jìn)口牛肉，與甲公司簽訂了買賣合同，后甲公司得知這一事實。此時恰逢某國流行瘋牛病，某國進(jìn)口牛肉滯銷，國產(chǎn)牛肉價格上漲。下列哪些說法是正確的？（）。A、甲公司有權(quán)自知道樣品為國產(chǎn)牛肉之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同B、乙公司有權(quán)自合同訂立之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同C、甲公司有權(quán)決定履行該合同，乙公司無權(quán)拒絕履行D、在甲公司決定撤銷該合同前，乙公司有權(quán)按約定向甲公司要求支付貨款【參考答案】A,C,D21、某大學(xué)宣傳部工作人員劉某，接受校方指派拍攝一組校園風(fēng)景照片，作為宣傳材料用。后學(xué)校又將劉某拍攝的照片提供給出版社編入一《攝影作品選》，所獲稿酬歸校宣傳部，選用的作品沒有作者署名，只標(biāo)明“某大學(xué)供稿”。對此事的不同說法中，正確的是：（）A、照片為職務(wù)作品，著作權(quán)由劉某享有B、照片為職務(wù)作品，著作權(quán)由某大學(xué)享有C、某大學(xué)的行為是在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)使用職務(wù)作品D、某大學(xué)的行為侵犯了劉某的署名權(quán)和作品使用權(quán)【參考答案】A,D【解析】本題涉及職務(wù)作品問題。依《著作權(quán)法》第16條第1款的規(guī)定，公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第2款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。本題中，劉某所攝制的校園風(fēng)景照片屬于職務(wù)作品，但該作品的著作權(quán)由劉某享有。某大學(xué)將該照片提供給出版社，已經(jīng)超出了其使用范圍，該行為侵犯了劉某的著作權(quán)，故AD選項正確，BC選項錯誤。因此，本題正確選項為AD。22、在信用證支付方式中，除信用證明確規(guī)定可以接受外，銀行辦理結(jié)匯時一般拒絕接受下列哪幾種提單？A、不清潔提單B、收貨待運提單C、已裝船提單D、清潔提單【參考答案】：A,B【解析】：銀行只接受已裝船的清潔提單，所以選項A、B符合要求。23、村民甲的妻子早逝，甲又無子女，只有一養(yǎng)子在外地工作。因孤身一人生活不便，甲便與村委會訂立了遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，約定村委會負(fù)責(zé)甲的生養(yǎng)死葬，其死后全部財產(chǎn)歸村委會所有。后來申考慮同村的乙平時也照顧過自己，兩人感情甚好，便又自書一份遺囑，把財產(chǎn)的一半贈給乙。甲死后，村委會負(fù)責(zé)處理完喪事，與從外地趕回來的甲的養(yǎng)子及乙就甲的遺產(chǎn)發(fā)生爭議。村委會訴至法院。下列有關(guān)此案的說法正確的是。A、應(yīng)由村委會、乙、甲的養(yǎng)子平分遺產(chǎn)，但村委會可適當(dāng)多分一些B、應(yīng)由村委會、乙平分遺產(chǎn)，甲的養(yǎng)子不能實際享有財產(chǎn)繼承權(quán)C、甲的全部財產(chǎn)歸村委會所有D、法院應(yīng)判決乙所持遺囑無效【參考答案】：C,D【解析】：見《繼承法》第31條.24、《合同法》第122條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選.擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則：（）A、債權(quán)人依據(jù)上述規(guī)定作出選擇后，在一審開庭前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許B、債權(quán)人依據(jù)上述規(guī)定作出選擇后，在一審開庭前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況決定是否允許C、對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴D、對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)移送管轄【參考答案】A,C【解析】《合同法解釋（一）》第30條規(guī)定，債權(quán)人依照《合同法》第122條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。故肯定AC項，排除其他各項。25、某公司欲解除與職工李某之間的勞動合同，其所提出的如下解約理由或做法中，哪些是有法律依據(jù)的？A、李某經(jīng)過培訓(xùn)仍不能勝任現(xiàn)工作B、李某不滿25周歲而結(jié)婚，違反了公司關(guān)于男職工滿25周歲才能結(jié)婚的規(guī)定C、公司因嚴(yán)重虧損而決定裁員，因此解除與李某的勞動合同D、李某非因公出車禍?zhǔn)軅≡海鞠蚶钅乘腿?個月工資并通知其解除勞動合同【參考答案】：A,C【解析】：勞動合同的解除?！秳趧臃ā返?6條：“有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。”勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責(zé)任的?！钡?7條第1款：“用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員?！?6、小張與小劉于2007年10月2日舉行結(jié)婚典禮。同日小張將拍攝婚禮活動的一卷膠卷交給某彩色擴印公司沖印，并預(yù)交沖印費34元，彩色擴印公司開出一張印單交給小張，印單上事先印好了如遇意外損壞或遺失，本店賠償同類同號膠卷一卷或相當(dāng)價值的現(xiàn)金的字樣。后彩色擴印公司將該膠卷遺失。小張要求賠償精神損失，彩色擴印公司引用免責(zé)條款，只同意賠償一個膠卷的錢。下列哪一種觀點是不正確的？（）A、彩色擴印公司只負(fù)退還擴印費和賠償同類同號膠卷或相當(dāng)價值現(xiàn)金的責(zé)任B、應(yīng)按照《消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，認(rèn)定印單上的責(zé)任條款無效C、彩色擴印公司違約，且遺失的是有珍貴紀(jì)念意義的照片，應(yīng)賠償小張精神損失。D、應(yīng)按照《合同法》的規(guī)定確認(rèn)印單上的責(zé)任條款顯失公平，予以撤銷【參考答案】A,C,D【考點】格式合同中免責(zé)條款的效力【解析】《合同法》第40條規(guī)定，“格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效”。又根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》第24條規(guī)定，“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效”。從規(guī)范內(nèi)容來看，本案既可適用《合同法》，亦可適用《消費者權(quán)益保護(hù)法》，但根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)適用作為特別法的《消費者權(quán)益保護(hù)法》。另外，違約訴訟中的精神損害賠償尚未獲得認(rèn)可，故C不能支持。27、中國燕山公司和美國懷特公司欲采取協(xié)議管轄的方式解決雙方之間的糾紛，則下列說法中正確的有：（）。A、兩個公司的管轄協(xié)議不得違背我國民事訴訟法規(guī)定的級別管轄和專屬管轄B、雙方只能選擇在甲公司住所地、乙公司住所地、合同簽訂地、合同履行地、合同標(biāo)的物所在地法院管轄C、雙方的管轄協(xié)議必須采用書面形式D、兩個公司只能在合同糾紛或者財產(chǎn)權(quán)益糾紛中適用協(xié)議管轄【參考答案】A,C,D【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第242條的規(guī)定：“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”對于當(dāng)事人可以協(xié)議選擇的法院，法律只作了原則規(guī)定，即與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院，應(yīng)當(dāng)包括但不限于B項所列出的法院。28、中國某進(jìn)出口公司與英國某公司訂立了一份易拉罐飲料銷售合同，中方公司賣給英方公司易拉罐1萬聽，CIF倫敦。對于這筆交易，下列表述中，哪些是正確的？A、英方公司應(yīng)當(dāng)自費訂立運輸合同，將貨物運至倫敦B、應(yīng)由中方公司投保貨物運送中的海洋運輸險，并取得可以轉(zhuǎn)讓的保險單C、貨物風(fēng)險自貨物在裝運港越過船舷后轉(zhuǎn)移給英方公司D、中方公司應(yīng)提供適于易拉罐運輸?shù)陌b【參考答案】：B,C,D【解析】：國際貿(mào)易術(shù)語CIFCIF術(shù)語指在裝運港當(dāng)貨物越過船舷時賣方即完成交貨，但由買方負(fù)責(zé)運輸，故C項正確，A項錯誤。在CIF中，賣方負(fù)有辦理貨物的保險的義務(wù)，故B項正確。賣方根據(jù)具體貨物的特點提供適合于運輸?shù)陌b是誠信原則的要求。故D正確考查國際貿(mào)易術(shù)語CIF項下的買賣雙方的權(quán)利義務(wù)。國際貿(mào)易術(shù)語是在國際貿(mào)易實踐中逐漸形成的用以確定買賣標(biāo)的物的價格，買賣雙方各自承擔(dān)的費用、風(fēng)險、責(zé)任范圍以及貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的價格條件。國際貿(mào)易術(shù)語是國際貿(mào)易慣例的主要形式。《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》是國際商會為了規(guī)范和統(tǒng)一各國對國際貿(mào)易術(shù)語的解釋而在1936年制定的。1999年7月國際商會在對《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則1990》進(jìn)行修改的基礎(chǔ)上公布了第六次修訂本，即《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》，對13種國際貿(mào)易術(shù)語作了解釋。從2000年1月1日起開始使用29、出現(xiàn)下列何種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)？A、債務(wù)人被宣告失蹤，且無可供執(zhí)行的財產(chǎn)B、債務(wù)人移居國外，但國內(nèi)有其購買現(xiàn)由親屬居住的住宅C、債務(wù)人被宣告破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的D、保證人曾以書面方式向主合同當(dāng)事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權(quán)【參考答案】：A,C【解析】：擔(dān)保法第十七條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第二十五