2020年司法考試刑法考點試題：吸收犯

2020年司法考試刑法考點試題：吸收犯吸收犯，是指事實上存有數(shù)個不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。典型例子：行為人盜竊槍支后又私藏的；偽造貨幣后又出售或運輸?shù)?。吸收犯的特征：具有?shù)個獨立的符合犯罪構成的犯罪行為；數(shù)行為必須觸犯不同罪名；數(shù)行為之間具有吸收關系，即前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當然結果。最基本的吸收關系是重行為吸收輕行為。傳統(tǒng)刑法理論還主張實行行為吸收預備行為、主行為吸收從行為。對于吸收犯，擇一重罪處罰。注意區(qū)分不可罰的事后行為。不可罰的事后行為是司法考試中的常考知識點。不可罰的事后行為，是指在狀態(tài)犯的場合，利用該犯罪行為的結果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的構成要件，具有可罰性，但因為被綜合評價在該狀態(tài)犯中，因而沒有必要另外認定為其他犯罪。例如，甲盜竊他人財物之后又毀壞該財物的，毀壞財物的行為就屬于不可罰的事后行為。再如，乙侵占代為保管的他人財物，謊稱財物被盜以免除歸還義務的，后面欺騙的行為屬于不可罰的事后行為。如果事后行為侵犯新的法益，且對行為人不缺乏期待可能性，則應認定為數(shù)罪。例如，甲將盜竊的仿真品（價值數(shù)額較大）冒充文物出賣給他人，騙取財物的，盜竊罪與詐騙罪并罰。【經(jīng)典考題60］（2008年試卷二第8題）關于罪數(shù)的說法，下列哪一選項是錯誤的？A.甲在車站行竊時盜得一提包，回家一看才發(fā)現(xiàn)提包內(nèi)僅有一支手槍。因為擔心被人發(fā)現(xiàn)，甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為，不屬于不可罰的事后行為B.乙搶奪他人手機，并將該手機變賣，乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪，理應數(shù)罪并罰C.丙非法行醫(yī)3年多，導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業(yè)犯，也是結果加重犯D.丁在綁架過程中，因被害人反抗而將其殺死，對丁不理應以綁架罪和故意殺人罪實行并罰解析：本題主要考核罪數(shù)各種情形的認定。.甲主觀上意圖盜竊普通財物，客觀上卻盜竊了槍支，屬于抽象的事實理解錯誤中的對象錯誤，按照法定符合說，在主客觀一致的范圍內(nèi)成立盜竊罪既遂。事后又將槍支藏于家中的行為，成立非法持有槍支罪。因為之前的行為成立侵犯財產(chǎn)的盜竊罪，非法持有槍支罪侵犯了新的法益，而且對行為人具有期待可能性，即既然行為人意圖盜竊普通財物，在發(fā)現(xiàn)是槍支后，法律能夠期待行為人別再實施持有槍支的行為。所以，對于甲的行為理應數(shù)罪并罰，其中持有槍支的行為不屬于不可罰的事后行為。A選項說法準確。.搶奪罪屬于狀態(tài)犯，即在搶奪行為結束之后，他人財物受到侵犯的不法狀態(tài)仍在持續(xù)。在該不法狀態(tài)存續(xù)期間，行為人乙出賣贓物的行為從形式上看單獨成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪，但是該行為屬于不可罰的事后行為（雖然侵犯了新的法益，但缺乏期待可能性）。乙的行為只成立搶奪罪，不能數(shù)罪并罰。B選項說法錯誤。.職業(yè)犯的特征有：行為人主觀上具有反復、多次實施犯罪行為的意思；都將犯罪行為作為一種業(yè)務、職業(yè)而反復多次實施（只要性質上是要反復、繼續(xù)實施的，或者只要行為人是以反復、繼續(xù)實施的意思實施犯罪活動的，其第一次實施犯罪行為時，就可能被認定為職業(yè)犯）；不要求行為人將犯罪行為作為職業(yè)；不要求具有不間斷性，只要行為具有反復實施的性質，即使具有間斷性，也不影響職業(yè)犯的認定。營業(yè)犯也具有上述特征，僅僅營業(yè)犯具有營利的目的；非法行醫(yī)罪不要求營利目的，所以屬于職業(yè)犯。此外，按照刑法第336條的規(guī)定：〃未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。〃非法行醫(yī)造成就診人死亡的，屬于本罪的結果加重犯。C選項說法準確。.綁架殺害被綁架人的，屬于綁架罪與故意殺人罪的結合犯，仍然成立綁架罪，僅僅法定提升到〃處死刑，并處沒收財產(chǎn)〃。D選項說法準確。本題準確答案為B。【經(jīng)典考題61］（2020年卷二第55題）下列哪些情形屬于吸收犯？A.制造槍支、彈藥后又持有、私藏所制造的槍支、彈藥的B.盜竊他人汽車后，謊稱所盜汽車為自己的汽車出賣他人的C.套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的D.制造毒品后又持有該毒品的解析：本題主要考核吸收犯的認定。吸收犯的認定中最重要的內(nèi)容是吸收關系的判斷。所謂吸收關系,是指前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，或者后行為是前行為發(fā)展的當然結果。.即使持有、私藏槍支、彈藥的行為單獨成立非法持有、私臧槍支、彈藥罪，但行為人制造槍支、彈藥的當然結果就是繼續(xù)持有、私藏該槍支、彈藥的行為，所以屬于吸收犯。A選項準確。.本犯出售贓物的行為侵犯了新的法益（即司法活動的順利實行），但本犯出售贓物的行為缺乏期待可能性，所以行為人盜竊財物后又出售贓物的行為屬于不可罰的事后行為，不是牽連犯。B選項錯誤。.行為人套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的，屬于高利轉貸罪的行為，本身不成立數(shù)罪，不可能是吸收犯。C選項錯誤。.即使持有毒品的行為單獨成立非法持有毒品罪，但行為人繼續(xù)持有該毒品的行為，屬于制造毒品行為的當然結果，屬于吸收犯。D選項準確。本題準確選項為AD?！净顚W活用94】乙明知甲盜竊了一輛車，而答應甲的要求為其保管，將車停在自己控制、甲也知道的地方。后來乙將車開到另一隱蔽處，并打電話告訴甲：〃你把車開走了，怎么也不告訴我一聲。〃謊稱車丟失。甲信以為真，乙后來將車出賣。關于乙的行為，下列說法準確的是（）A.構成盜竊罪B.構成詐騙罪C.構成侵占罪D.構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪本題準確答案為D。本題要點說明：乙明知是甲盜竊的贓物而為其保管的行為成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪，之后將贓物轉移的行為仍然屬于掩飾、隱瞞贓物的行為，不成立其他犯罪?！净顚W活用95】甲將停放在馬路邊的轎車玻璃（價值8000元）打碎后，從車內(nèi)盜竊一個密碼箱，逃離現(xiàn)場后打開一看，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有軟皮電話本一個，內(nèi)記有領導人的電話（屬文件）及賀卡、錄相帶等物。甲因害怕，為了逃避罪責將密碼箱及箱內(nèi)所有物品扔至胡同夾道內(nèi)垃圾箱中。關于甲的行為，下列說法準確的是（）A.構成盜竊罪、泄露國家秘密罪，并罰；其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收B.構成盜竊罪、