學案終稿-新常態(tài)下勞資風險的新類型與防范

學案終稿-新常態(tài)下勞資風險的新類型與防范前言（一）勞資關系是企業(yè)內部最重要的關系之一；（其他關系如股東關系，合伙人關系），前言（二）人力資源（勞資）結構及組織系統(tǒng)是衡量一個企業(yè)價值的重要因素；前言（三）入股或并購企業(yè)必須考慮目標企業(yè)人力資源的正負價值；(如老白兔效應）前言（四）系統(tǒng)建設，組織架構，薪酬設計，績效考核，股權激勵，人性化服務等目的都是增進人力資源的正向價值，而勞動法律法規(guī)則是防范人力資源的負向價值前言（五）公司的一切經營目標的實現，都必須基于正常和諧的勞資關系：人力資源管理（勞資管理）是一個系統(tǒng)統(tǒng)工程，更是一個細致工程。

前言（六）勞資關系就是勞動合同關系;

勞動合同就是：成立—履行—終結

勞資糾紛就是三個環(huán)節(jié)中其中一項出問題*勞動合同的成立：入職手續(xù)的齊備與驗證入職表格的正確填寫勞動合同的簽訂*勞動合同的履行：薪資的支付社會保險及員工福利獎懲制度及落實勞動合同的變更*勞動合同的終結：合同的解除與終止

一，勞動合同的簽訂與管理1員工書面聲明不與公司簽訂勞動勞動合同，是否還可以向公司主張雙倍工資？一，勞動合同的簽訂與管理可以?！稄V東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》第14條,用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同，或者雖通知勞動者簽訂書面勞動合同但勞動者無正當理由拒不簽訂，用人單位未書面通知勞動者終止勞動關系的，應當按照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍工資……答問員工書面聲明不與公司簽訂勞動勞動合同，是否還可以向公司主張雙倍工資？一，勞動合同的簽訂與管理2員工入職后未在一個月內簽訂勞動合同，公司與員工倒簽勞動合同是否具有法律效力？一，勞動合同的簽訂與管理例：（1）員工于2016年2月1日入職，公司于2016年6月1日簽訂勞動合同，其中入職時間還是寫2月1日，落款時間是6月1日，那么公司是否應當支付3月1日至5月31日期間的的雙倍工資？不再支付。東莞市的人民法院傾向于該意見。答問員工入職后未在一個月內簽訂勞動合同，公司與員工倒簽勞動合同是否具有法律效力？一，勞動合同的簽訂與管理3員工入職申請表可否視為已經簽訂勞動合同？一，勞動合同的簽訂與管理員工入職申請表可否視為已經簽訂勞動合同？一般情況下不行，但是如果入職申請表內容具備勞動合同的內容，如：（1）用人單位名稱（2）勞動者姓名（3）勞動合同期限；（4）工作內容和工作地點；（5）工作時間和休息休假；（6）勞動報酬；（7）社保保險等，這樣的入職申請表可視為勞動合同。答問一，勞動合同的簽訂與管理4人事部（人力資源部）經理或主管本人未與公司簽訂勞動合同，該如何處理？一，勞動合同的簽訂與管理人事部（人力資源部）經理或主管本人未與公司簽訂勞動合同，該如何處理？東莞市的人民法院傾向于不支持其與公司因未簽訂勞動合同的二倍工資，認為人事部（人力資源部）經理或主管本人的職責包括組織員工與公司簽訂勞動合同，其不簽訂勞動合同是其失職造成的，應不予支持。答問一，勞動合同的簽訂與管理5公司招用或留用超過60歲員工應注意哪些事項？一，勞動合同的簽訂與管理公司招用或留用超過60歲員工應注意哪些事項？根據人社部相關規(guī)定：（1）達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇,繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔工傷保險責任。（2）用人單位招用已經達到、超過法定退休年齡或已經領取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應適用《工傷保險條例》。建議：超過60歲以上的員工，能繼續(xù)參保的，簽勞動合同；不能參保的，簽勞務合同答問一，勞動合同的簽訂與管理6簽訂勞動時采用哪些技巧可以減少和避免將來勞動糾紛？（1） 勞動合同自動續(xù)期問題（2） 規(guī)章制度告知問題（3） 工作地點和工作崗位變更問題（4） 經濟補償金每年支付的約定一，勞動合同的簽訂與管理簽訂勞動時采用哪些技巧可以減少和避免將來勞動糾紛？（1）勞動合同自動續(xù)期問題可以約定勞動合同到期后，如一方不提出變更的，自行延續(xù)若干年。原因：不符合合同無效的情形，因此約定有效。答問一，勞動合同的簽訂與管理簽訂勞動時采用哪些技巧可以減少和避免將來勞動糾紛？（2）規(guī)章制度告知問題要求員工閱讀規(guī)章制度后，在末頁簽名確認，或公司制定簽收表，要求員工簽字，確認已清楚公司規(guī)章制度。注：防止公司依照規(guī)章制度對員工作出處罰或解除勞動合同后，員工以不清楚公司規(guī)章制度為由，要求公司支付經濟賠償或補償。答問一，勞動合同的簽訂與管理簽訂勞動時采用哪些技巧可以減少和避免將來勞動糾紛？（3）工作地點和工作崗位變更問題為公司能順利調整員工工作地點或工作崗位，建議在勞動合同中約定，公司有權根據經營管理需要調整員工工作地點或工作崗位。注：調整員工工作崗位必須遵循下列原則：（1）調整員工工作崗位是用人單位經營的需要；（2）調整工作崗位后員工的工資水平與原崗位基本相當；（3）不具有侮辱性和懲罰性；（4）無其他違反法律法規(guī)的情形。答問一，勞動合同的簽訂與管理簽訂勞動時采用哪些技巧可以減少和避免將來勞動糾紛？（4）經濟補償金每年支付的約定不符合合同無效情形，應認定為有效?？膳c員工簽訂協(xié)議，約定公司每年多支付一個月的工資給員工作為當年的經濟補償金，在雙方勞動合同終止或解除時，該經濟補償金可抵扣甲方應支付給乙方的賠償或補償。答問一，勞動合同的簽訂與管理7勞動合同與勞務合同，雇傭合同的區(qū)別是什么？一，勞動合同的簽訂與管理勞動合同與勞務合同，雇傭合同的區(qū)別是什么？勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。答問一，勞動合同的簽訂與管理8公司在何種情況下變更經營處所對勞動合同履行會產生影響?一，勞動合同的簽訂與管理公司在何種情況下變更經營處所對勞動合同履行會產生影響?如果企業(yè)跨市搬遷，跨鎮(zhèn)搬遷，鎮(zhèn)內搬遷，員工是否有權利拒絕繼續(xù)履行合同，并且要求公司支付補償金？答問一，勞動合同的簽訂與管理9收購，兼并，入股其他企業(yè)時應注意的勞資管理事項有哪些？一，勞動合同的簽訂與管理收購，兼并，入股其他企業(yè)時應注意的勞資管理事項有哪些？鑒于留任員工的入職年限，工資水平，工作崗位，勞動合同的簽訂，工傷職工的補償，參保情況均直接影響到后續(xù)經營者的成本和風險，所以在事前需摸底，并且在談判過程中予以說明（留任部分人員或預留相關補償費用）答問二，社會保險1公司為員工參保和不參保，哪個更劃算？-------社會保險的分類與是否參保的成本風險分析公司為員工參保和不參保，哪個更劃算？答問二，社會保險2如何防范員工上下班途中發(fā)生的交通事故被認定為工傷？二，社會保險如何防范員工上下班途中發(fā)生的交通事故被認定為工傷？要求員工向公司提供其住所地、經常居住地及配偶、父母、子女的居住地，并簽字確認。最高人民法院《關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第六條對社會保險行政部門認定下列情形為“上下班途中”的，人民法院應予支持：（一）在合理時間內往返于工作地與住所地、經常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中；（二）在合理時間內往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中；（三）從事屬于日常工作生活所需要的活動，且在合理時間和合理路線的上下班途中；（四）在合理時間內其他合理路線的上下班途中。答問二，社會保險3為員工參保后，發(fā)生工傷，公司還需承擔那些費用？二，社會保險一，勞動合同的簽訂與管理為員工參保后，發(fā)生工傷，公司還需承擔那些費用？（1）工資福利；（2）護理費用（停工留薪期間，生活不能自理需要護理的）；（3）一次性傷殘補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金差額；（4）一次性傷殘就業(yè)補助金答問4公司未給員工參保，如何處理，可以得到社保的賠償？二，社會保險公司未給員工參保，如何處理，可以得到社保的賠償？發(fā)生工傷后，馬上為員工參保?！豆ｋU條例》第六十二條依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。用人單位參加工傷保險并補繳應當繳納的工傷保險費、滯納金后，由工傷保險基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費用。答問二，社會保險5公司與員工簽訂放棄參保的協(xié)議，是否具有法律效力？二，社會保險公司與員工簽訂放棄參保的協(xié)議，是否具有法律效力？為員工參保是用人單位的義務，簽訂放棄參保的協(xié)議不具有法律效力。答問二，社會保險6公司為員工購買了商業(yè)意外保險，可以代替（或部分代替）社會保險嗎？二，社會保險公司為員工購買了商業(yè)意外保險，可以代替（或部分代替）社會保險嗎？為員工參加社會保險是用人單位的義務，商業(yè)意外險不能代替，但可以約定商業(yè)意外險賠付的金額抵扣工因工或非因工傷亡應由用人單位賠償的部分。答問二，社會保險7員工在工作時間和工作地點之外，因自己的原因受傷，可以向公司索賠嗎？二，社會保險員工在工作時間和工作地點之外，因自己的原因受傷，可以向公司索賠嗎？如公司沒有為員工參保，員工可以向公司索賠。在公司已為員工參保的情況下，員工非因負傷時產生的部分醫(yī)療費能獲得報銷；員工因病或非因工死亡時，其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金。因公司沒有為員工參保而導致員工或其遺屬無法享受上述待遇的，由公司支付。答問二，社會保險8二胎政策下，公司對女職工孕假，產假，哺乳期應注意哪些事項？二，社會保險二胎政策下，公司對女職工孕假，產假，哺乳期應注意哪些事項？勞動合同法第四十二條、第四十五條規(guī)定，女職工在孕期、產期、哺乳期三期內，原勞動合同期限屆滿時，勞動合同的期限應自動延續(xù)至三期期滿為止。此外，對于處于“三期”的女職工，公司不能對其采取經濟型裁員或者非過錯性原因解雇女職工，否則，公司需向女職工支付違法解除勞動合同的經濟賠償金（每工作一年賠償兩個月工資）。答問二，社會保險9如何避免員工向公司追索高溫補貼與年休假工資？二，社會保險如何避免員工向公司追索高溫補貼與年休假工資？答問二，社會保險三，違紀違規(guī)員工的處理1公司如何對違紀員工進行處分,才能做到合法合規(guī)？公司如何對違紀員工進行處分,才能做到合法合規(guī)？（1）讓員工自行寫明違紀事情的經過；（2）如員工不愿意配合寫事情經過，則由公司召開座談會，該員工所在部門領導、公司人事部等參與會談，詳細說明員工違紀事情經過，違反了公司哪些規(guī)章制度，并做好座談會紀要，由與會人員簽字確認；（3）員工自行寫明事情經過或經公司部門召開座談會確認后，公司出具一份《通知書》寫明員工違紀事實、違反公司的哪些規(guī)章制度、公司對其作出的處分以及員工可在收到通知書后若干日內提出異議，否則視為同意公司處分?！锻ㄖ獣房伤瓦_給員工本人或在公司公告欄公告。答問三，違紀違規(guī)員工的處理2公司如何辭退大錯不犯，小錯不斷的員工？三，違紀違規(guī)員工的處理公司如何辭退大錯不犯，小錯不斷的員工？答問三，違紀違規(guī)員工的處理3公司如何處理不稱職的員工？三，違紀違規(guī)員工的處理公司如何處理不稱職的員工？答問三，違紀違規(guī)員工的處理4公司如何對員工進行罰款才有法律效力？三，違紀違規(guī)員工的處理公司如何對員工進行罰款才有法律效力？可以變更罰款的名義，變更為扣績效。答問三，違紀違規(guī)員工的處理5員工造成公司損失，公司應如何追償？三，違紀違規(guī)員工的處理案例：（1）公司財務人員被他人以總經理名義騙走70萬案例：（2）保安失職，導致公司貨員工財物被盜員工造成公司損失，公司應如何追償？員工在職期間，公司可以在員工每月的工資中扣除，但扣除后發(fā)放給員工的工資不能低于當地最低工資；員工離職的，公司可以要求員工一次性賠償，但賠償的數額應結合員工的過錯。答問三，違紀違規(guī)員工的處理6公司能否對員工實行末位淘汰制？三，違紀違規(guī)員工的處理公司能否對員工實行末位淘汰制？不能。末尾淘汰不能等同于員工不勝任工作，即使員工不勝任工作，首先應當對員工進行調崗，而不能直接解除勞動合同，否則，員工有權要求公司賠償違法解除勞動合同的經濟賠償金（每工作一年補償兩個月工資）。答問三，違紀違規(guī)員工的處理四，勞動關系的解除與終止1勞動合同解除與勞動合同終止的區(qū)別是什么？勞動合同解除與勞動合同終止的區(qū)別是什么？勞動合同解除是指勞動合同訂立后，期限屆滿之前，因出現法定情形或者用人單位與勞動者約定的情形，一方單方通知或雙方協(xié)商提起終止勞動關系的情形。勞動合同終止是指勞動合同訂立后，因出現某種法定的事實，導致用人單位與勞動者之間形成的勞動關系自動歸于消滅，或導致雙方勞動關系的繼續(xù)履行成為不可能而不得不消滅的情形。勞動合同法第四十四條規(guī)定了勞動合同終止的情形，分別為：（1）勞動合同期限滿的；（2）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（3）勞動者死亡或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（4）用人單位被依法宣告破產的；（5）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解除的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。答問四，勞動關系的解除與終止四，勞動關系的解除與終止2公司和員工均無法證明離職原因，該怎么處理？公司和員工均無法證明離職原因，該怎么處理？根據廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會《關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會議紀要》，勞動者與用人單位均無法證明勞動者的離職原因，可視為用人單位提出且經雙方協(xié)商一致解除勞動合同，用人單位應向勞動者支付經濟補償金（每工作一年補償一個月工資）。答問四，勞動關系的解除與終止四，勞動關系的解除與終止3員工未辦理離職手續(xù)，不辭而別，公司如何正確處理？為防止員工不辭而別后在外發(fā)生傷亡事故被認定為因工或非因工傷亡，導致用人單位承擔賠償責任，在遇到員工未辦理離職手續(xù)，不辭而別的情況下，建議用人單位采取下列措施：（1）主動聯(lián)系員工，詢問不辭而別原因，并要求其回公司辦理離職手續(xù)；（2）如員工拒不配合或無法聯(lián)系上員工，建議向員工身份證住址寄去一份《通知書》，通知員工返回工作崗位，否則按公司規(guī)定以曠工處理；（3）通知書發(fā)出后員工未返回崗位的，正式向其身份證住址寄去一份《解除勞動合同通知書》。上述通知書均需通過EMS寄出，在快遞單上備注“立即返回工作崗位通知”或“解除勞動合同通知”，并蓋上EMS的郵戳，保留好底單。答問四，勞動關系的解除與終止四，勞動關系的解除與終止4如何讓員工的年底獎金（或年底雙薪）產生更有效的法律意義？如何讓員工的年底獎金（或年底雙薪）產生更有效的法律意義？與員工簽訂一份協(xié)議書，約定在雙方解除勞動合同時，年底獎金（或年底雙薪）可抵扣甲方應支付給乙方的賠償或補償。答問四，勞動關系的解除與終止四，勞動關系的解除與終止5業(yè)務人員離職，可否以業(yè)務員未收回相關應收款項為由進行扣款？業(yè)務人員離職，可否以業(yè)務員未收回相關應收款項為由進行扣款？

（1）不能以未收回應收款為由進行扣款，而應當約定暫緩發(fā)放未收回款項的提成；。（2）公司與業(yè)務人員約定應收賬款壞賬損失按比例分攤是否有效，需要結合業(yè)務人員的提成額以及分攤比例作出判斷。如業(yè)務人員提成高，公司可以與其約定相對高比例分攤（最好不超過50%）；如業(yè)務人員提成本不高，公司又與其約定較高比例分攤的，可能因為顯示公平而被判令撤銷約定。答問四，勞動關系的解除與終止五、商業(yè)秘密的保護與競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂1商業(yè)秘密的定義與商業(yè)秘密保護協(xié)議簽訂的必要性商業(yè)秘密的定義與商業(yè)秘密保護協(xié)議簽訂的必要性

商業(yè)秘密的定義：（1）是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息（《反不正當競爭法》第10條）（2）是指生產工藝、配方、貿易聯(lián)系、銷售渠道等當事人不愿公開的技術秘密、商業(yè)情報及信息。（民訴法68、134、156條，民事訴訟法220條）商業(yè)秘密保護協(xié)議可以與涉及到商業(yè)秘密的員工簽訂，并約定無論在職或離職均需遵守保密義務。不需要向員工支付保密費用。答問五、商業(yè)秘密的保護與競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂五、商業(yè)秘密的保護與競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂2競業(yè)禁止協(xié)議的選擇性簽訂及注意事項競業(yè)禁止協(xié)議的選擇性簽訂及注意事項

答問（1）公司考慮不周，與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，可能會給公司造成巨大損失！《勞動合同法》第24條規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。在競業(yè)期限內，如員工沒有從事與公司競爭的行業(yè)的，員工有權要求公司支付經濟補償金，在未約定經濟補償金數額的情況下，公司應按照員工在勞動合同解除或終止前十二個月平均工資的30%按月支付。五、商業(yè)秘密的保護與競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的選擇性簽訂及注意事項

答問（2）公司與員工約定在職期間每月工資中包括了離職后的競業(yè)補償金是否有效？約定無效。

《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，競業(yè)限制補償金應在競業(yè)期限內按月支付給勞動者。公司與員工約定