民法課件 第八章 代理

第八章 代理概述；代理權(quán)的行使；無(wú)權(quán)代理；代理關(guān)系的消滅。.2022/11/221

第一節(jié) 概述

一、代理的概念和特征1、代理的概念：代理，是代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義或自己的名義獨(dú)立與第三人為民事行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接或間接歸屬于被代理人的法律制度。2022/11/222代理是民事行為的代理，在事實(shí)行為的實(shí)施中，不存在代理問(wèn)題。

在代理制度中，以他人名義或自己名義為他人實(shí)施民事行為的人，稱為代理人；由他人代為實(shí)施民事行為的人，稱為被代理人，也稱本人。與代理人實(shí)施民事行為的人，稱為第三人。

2022/11/223代理制度的歷史沿革：

代理制度產(chǎn)生于羅馬法后期，后為德國(guó)法所承受，從17世紀(jì)開始，成為一項(xiàng)獨(dú)立的民法制度，它是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物：A）在羅馬法上，以羅馬的簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)條件為背景，盡管曾出現(xiàn)過(guò)類似于后世有關(guān)委托代理的相關(guān)規(guī)定，但一直沒有形成較為完善的代理制度。2022/11/224B）到了資本主義社會(huì)，由于商業(yè)交易頻繁，規(guī)模不斷擴(kuò)大，而且社會(huì)生活日趨廣泛和復(fù)雜，迫切需要通過(guò)他人代為辦理各項(xiàng)事務(wù)，這就使得代理制度的產(chǎn)生成為必要和可能。C）《法國(guó)民法典》代理制度作為“委任契約”列入“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法，實(shí)現(xiàn)了代理制度的初步立法化；D)《德國(guó)民法典》則將代理制度列入“法律行為”一章加以規(guī)定，并被大陸法系國(guó)家和地區(qū)的立法所效仿。2022/11/225

我國(guó)現(xiàn)行的民事立法上，明確規(guī)定了代理制度，并將代理區(qū)分為直接代理和間接代理，其中：

A）《民法通則》第四章第二節(jié)為關(guān)于代理制度的一般規(guī)定及關(guān)于直接代理制度的規(guī)定；B）《合同法》第二十一章則設(shè)有兩個(gè)條文，即第402條和403條，規(guī)定間接代理關(guān)系消滅的特殊原因。2022/11/226各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的民事立法上，之所以廣泛承認(rèn)代理制度，原因在于：

A）代理制度能使民事主體不僅可以利用自己的能力和知識(shí)參加民事活動(dòng)，而且可以利用他人的能力和專門知識(shí)進(jìn)行民事活動(dòng)，從而擴(kuò)張了民事主體從事民事活動(dòng)的范圍，有效地降低了交易成本，為民事主體更好地實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，參與社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)提供了極大的便利。（私法自治之?dāng)U張）B）無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人可以借助代理制度參加各種社會(huì)活動(dòng)，補(bǔ)足了此類民事主體由于意思能力的欠缺所可能帶來(lái)的各種不便。（私法自治之補(bǔ)充）2022/11/2272、代理的特征：

①代理人以獨(dú)立為意思表示為職能。 代理人進(jìn)行代理行為，以代被代理人實(shí)施民事行為為使命，由于意思表示是民事行為的基本要素，因此，代理人以自己的技能為被代理人的利益獨(dú)立為意思表示，是代理人的職能。2022/11/228A）使者只傳達(dá)他人的意思，而不獨(dú)立為意思表示；

B）凡意思表示具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)、必須由表意人親自作出決定和進(jìn)行表達(dá)的行為，盡管包含有意思表示因素，也不得適用代理。（如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為）2022/11/229C）嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，代理只能適用于民事行為，但為了保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)正常民事流轉(zhuǎn)和維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，允許將代理制度及有關(guān)規(guī)則擴(kuò)展用于民事行為以外的其他行為。

主要有：申請(qǐng)行為，即請(qǐng)求國(guó)家有關(guān)部門授予某種資格或特許權(quán)的行為；

2022/11/2210申報(bào)行為，即向國(guó)家有關(guān)部門履行法定的告知義務(wù)和給付義務(wù)的行為；

訴訟行為，即在民事訴訟、行政訴訟和刑事附帶民事訴訟中，作為原告、被告或第三人的訴訟代理人參加訴訟。2022/11/2211②代理人得以被代理人的名義或自己的名義進(jìn)行活動(dòng)

A）狹義的代理僅指直接代理，即代理人須以被代理人的名義進(jìn)行代理行為，大陸法系各國(guó)一般僅承認(rèn)狹義的代理；B）廣義的代理不僅包括直接代理，而且包括間接代理。所謂間接代理，就是代理人以自己的名義代被代理人為民事行為。

2022/11/2212③代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人或經(jīng)由間接代理人歸屬于被代理人。

我國(guó)現(xiàn)行民事立法采用廣義的代理。2022/11/2213二、代理權(quán)的性質(zhì)：

代理權(quán)為代理關(guān)系的基礎(chǔ)；關(guān)于代理權(quán)的性質(zhì)，有不同見解：1、“權(quán)利說(shuō)” 認(rèn)為代理權(quán)為一項(xiàng)民事權(quán)利；“權(quán)利說(shuō)”將得出代理制度是為代理人利益而設(shè)立的權(quán)利結(jié)論；

2022/11/22142、“資格說(shuō)”

又稱“能力說(shuō)”，認(rèn)為代理權(quán)是由于被代理人的委托行為而使代理人所具有的一種資格，據(jù)此可以為代理行為。

（“資格說(shuō)”沒有指示代理權(quán)的自身特性）

3、“權(quán)力說(shuō)”

認(rèn)為代理權(quán)是一種權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，代理人被授予改變被代理人與第三人之間的法律關(guān)系的權(quán)力，被代理人承擔(dān)這種被改變的關(guān)系的相應(yīng)義務(wù)。2022/11/2215我們采用“權(quán)力說(shuō)”，因?yàn)椋?/p>

A）一方面，代理人行使代理權(quán)，是為被代理人謀取利益，與權(quán)力本意相通；

B）另一方面，代理人有權(quán)排除他人對(duì)于處理代理事務(wù)的干擾。

當(dāng)然，代理人的權(quán)力不是由被代理人授予的，而是由法律授予的。只是由于被代理人和代理人的行為使法律規(guī)則發(fā)生作用，其結(jié)果使代理人得到了這種權(quán)力。

“權(quán)力說(shuō)”將代理權(quán)看作由法律授予時(shí)，能很好地解釋法定代理、指定代理以及表見代理現(xiàn)象。2022/11/2216教學(xué)思考案例：王某原籍河南，現(xiàn)北京工作，其父母雙亡，原籍家中留有三間平房，地處市區(qū)。王某委托其堂兄劉某照看。1994年王某欲出國(guó)留學(xué)，想將原籍的房產(chǎn)賣掉，便寫信告訴了劉某，說(shuō)三間房屋，5萬(wàn)元可出手，不零賣，希望劉某辦理有關(guān)事宜。同年王某去了加拿大。劉某積極尋找買主，最后以5.5萬(wàn)元的價(jià)格賣給了陳某，并辦理了有關(guān)手續(xù)。1999年王某回國(guó)，回到老家一看，其家所在的街段變成鬧市，經(jīng)人打聽，現(xiàn)在房?jī)r(jià)要比前兩年貴了幾倍。王某心想自己的三間房屋要是現(xiàn)在賣，最少可以賣出10萬(wàn)元。王某到有關(guān)房產(chǎn)部門稱其堂兄賣房行為無(wú)效，王某未委托堂兄，只是讓堂兄作介紹人而不是代理人。新房主認(rèn)為買賣有效，他買房時(shí)，劉某曾出示了王某讓他賣房的信件。王某起訴于法院。問(wèn)：劉某的賣房行為是否有效？王某與劉某是何關(guān)系？2022/11/2217三、代理的種類

1、委托代理、法定代理和指定代理 （根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同劃分）①委托代理： 又稱為意定代理，是基于被代理人的委托授權(quán)所發(fā)生的代理。A）委托合同與委托授權(quán)行為皆為產(chǎn)生委托代理權(quán)的根據(jù)；2022/11/2218委托合同是產(chǎn)生委托代理權(quán)的基礎(chǔ)關(guān)系；委托援權(quán)行為是被代理人的代理權(quán)授予代理人的行為，是委托代理產(chǎn)生的直接根據(jù)。

2022/11/2219B）委托代理人取得代理權(quán)，通常要以委托合同和委托授權(quán)行為兩個(gè)法律行為同時(shí)有效存在為前提；C）委托授權(quán)的形式，可以用書面形式，也可以用口頭形式。2022/11/2220②法定代理

法定代理指基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。

A）在法定代理中，代理權(quán)之授予是基于法律的直接規(guī)定；

B）法定代理，主要適用于被代理人為無(wú)行為能力人或限制行為能力人的情況。

2022/11/2221③指定代理 指定代理指基于法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為發(fā)生的代理。（“有關(guān)機(jī)關(guān)”：指依法對(duì)被代理人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，如未成年人所在地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等）2022/11/22222、本代理、復(fù)代理

（根據(jù)代理人代理權(quán)來(lái)源的不同劃分）①本代理：代理人的代理權(quán)來(lái)源于被代理人直接授予代理權(quán)的行為，或來(lái)源于法律的規(guī)定以及有關(guān)機(jī)關(guān)的指定，這種代理稱為本代理。②復(fù)代理：復(fù)代理又稱為再代理，是代理人為了實(shí)施代理權(quán)限內(nèi)的全部或部分行為，以自己的名義選定他人擔(dān)任被代理人的代理人，該代理人稱為復(fù)代理人，其代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。代理人選擇他人任復(fù)代理人的權(quán)利，稱為復(fù)任權(quán)，是代理權(quán)的一項(xiàng)內(nèi)容。

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在委托代理中，代理人原則上應(yīng)負(fù)擔(dān)親自執(zhí)行代理事務(wù)的義務(wù)，不得轉(zhuǎn)委托他人處理代理事務(wù)；

但在事先得到被代理人同意或事后得到其認(rèn)可的情況下，以及在發(fā)生緊急情況使代理人不能親自處理代理事務(wù)，任這種狀態(tài)持續(xù)將進(jìn)一步損害被代理人之利益時(shí)，法律也允許產(chǎn)生復(fù)代理，以更好地保護(hù)被代理人的利益。2022/11/2224法定代理中，法定代理人應(yīng)無(wú)條件地享有復(fù)任權(quán)；法定代理人復(fù)任權(quán)的行使，應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù)。

指定代理中，代理人原則上沒有復(fù)任權(quán)；但在人民法院或者指定單位同意，以及發(fā)生緊急情況，為維護(hù)被代理人利益的情況下，應(yīng)承認(rèn)例外。

2022/11/2225復(fù)代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人：

復(fù)代理人只能以被代理人的名義為民事行為，其行為的法律效果直接歸屬于被代理人；選任復(fù)代理人之后，代理人仍可繼續(xù)行使代理權(quán)；復(fù)代理人的行為，受代理人的監(jiān)督；代理人對(duì)復(fù)代理人還享有解任權(quán)，可取消其代理權(quán)限。

2022/11/22263、直接代理、間接代理

（根據(jù)代理人進(jìn)行代理活動(dòng)的方式劃分）

直接代理：代理人在進(jìn)行代理活動(dòng)時(shí)以被代理人的名義，進(jìn)行代理活動(dòng)的法律效果直接由被代理人承受的代理制度。間接代理： 代理人在進(jìn)行代理活動(dòng)時(shí)以自己的名義，進(jìn)行代理活動(dòng)的法律效果首先由代理人承受，最轉(zhuǎn)嫁給被代理人承受的代理制度。

2022/11/2227四、代理證書

1、代理證書又稱授權(quán)委托書，是委托授權(quán)行為的書面形式，它是由被代理人制作的，證明代理人擁有代理權(quán)并表明其權(quán)限范圍的證書。①代理證書只存在于委托代理中；②代理證書后應(yīng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、代理的權(quán)限范圍、代理權(quán)的有效期限，并應(yīng)由委托人簽名或蓋章；③在實(shí)際生活中，介紹信也被作為代理證書使用，司法實(shí)踐承認(rèn)其法律效力。

2022/11/22282、代理證書具有單獨(dú)的證明力。實(shí)踐中，代理人實(shí)施代理行為，只需出具代理證書，即可表明其代理權(quán)的存在，無(wú)須再出具以調(diào)整代理人和被代理人之間的法律關(guān)系為使命的委托合同。3、代理證書的各種事項(xiàng)應(yīng)記載明確，代理證書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。2022/11/2229第二節(jié) 代理權(quán)的行使

一、代理權(quán)行使的要求1、親自行使代理權(quán)①代理人必須親自實(shí)施代理行為，才合乎被代理人的愿望；②除非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由發(fā)生，不得將代理事務(wù)轉(zhuǎn)委托他人處理。

2022/11/22302、謹(jǐn)慎、勤勉、忠實(shí)地行使代理權(quán)：

①代理人行使代理權(quán)，應(yīng)從被代理人的利益出發(fā)，謹(jǐn)慎、勤勉、忠實(shí)地處理好被代理人的事務(wù)，以增進(jìn)被代理人的福利。②代理人不履行勤勉義務(wù)，疏于處理代理事務(wù)，使被代理人設(shè)定代理的目的落空，并遭受損失的，由代理人予以賠償。2022/11/2231③代理人應(yīng)向被代理人忠實(shí)報(bào)告處理代理事務(wù)的一切重要情況，以使被代理人知道事務(wù)的進(jìn)展以及自己利益的損益情況。④代理人在執(zhí)行代理事務(wù)過(guò)程中，應(yīng)盡保密義務(wù)，對(duì)于其知曉的被代理人的個(gè)人秘密和商業(yè)秘密，不得向外界泄露。⑤代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益，被代理人由此受到的損失，由代理人和第三人負(fù)連帶賠償責(zé)任。2022/11/2232二、代理權(quán)行使的限制：1、自己代理

自己代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為民事行為，即代理人同時(shí)為代理關(guān)系中的代理人和第三人。（交易雙方的交易行為實(shí)際上只由一個(gè)人實(shí)施）

2022/11/2233由于交易皆是以對(duì)方利益為代價(jià)迫求自身利益的最大化，很難避免代理人為自己的利益犧牲被代理人利益的情況，因此，自己代理，除非先得到被代理人的同意或事后得到其追認(rèn)，法律不予承認(rèn)。2022/11/22342、雙方代理

雙方代理指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為民事行為的情況。

2022/11/2235在交易中，當(dāng)事人雙方的利益總是互相沖突的，而由一個(gè)人同時(shí)代表兩種利益，難免顧此失彼，因此，對(duì)于雙方代理，除非事先得到雙方當(dāng)事人的同意或事后得到了其追認(rèn)，法律應(yīng)不予承認(rèn)。2022/11/2236教學(xué)思考案例：康某與周某及錢某三人開設(shè)了A制衣公司，后康某與錢某不和推出公司。1996年7月，康某利用以前在A公司時(shí)的蓋有公司公章的空白合同同某市B時(shí)裝公司簽訂了一份服裝購(gòu)銷合同，價(jià)款10萬(wàn)元。回來(lái)后康對(duì)周說(shuō)了此事，周某十分高興，并請(qǐng)康某在某飯店吃了一頓飯。同年10月A公司交第一批貨，B時(shí)裝公司老板田某看貨后認(rèn)為質(zhì)量太次，拒絕提貨，并要求支付違約金2萬(wàn)元。后經(jīng)工商行政管理部門確認(rèn)，A制衣公司的服裝的確與合同約定的條件相差太遠(yuǎn)，而且按A公司的現(xiàn)有條件，根本就無(wú)法達(dá)到B公司在合同中約定的質(zhì)量要求。A公司錢某提出，雙方合同根本就是無(wú)效合同，因?yàn)榭的巢皇茿公司的人，A公司又從未授權(quán)給康某，讓他訂立合同，所有損失均應(yīng)由康某一人承擔(dān)。問(wèn)：康某的行為是何性質(zhì)行為？是否有效？為什么？2022/11/2237第三節(jié)

無(wú)權(quán)代理

一、無(wú)權(quán)代理的概念和類型無(wú)權(quán)代理，是指不具有代理權(quán)的當(dāng)事人所實(shí)施的代理行為，包括以下三種情況：①根本未授權(quán)的代理；②超越代理權(quán)的代理；③代理權(quán)已終止后的代理。2022/11/2238二、無(wú)權(quán)代理的法律效果1、發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果

——被代理人行使追認(rèn)權(quán)

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表見代理：A）表見代理為無(wú)權(quán)代理的一種，屬于廣義的無(wú)權(quán)代理，它是指行為人沒有代理權(quán)，但交易相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的無(wú)權(quán)代理。此時(shí)，該無(wú)權(quán)代理中發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。

2022/11/2240但如果善意的交易相對(duì)人不愿該無(wú)權(quán)代理發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，也可經(jīng)由撤銷權(quán)的行使，使其歸于無(wú)效。B）我國(guó)《合同法》系49條明確承認(rèn)了表見代理制度，以保護(hù)動(dòng)態(tài)的交易安全。2022/11/2241表見代理制度的構(gòu)成要件為：第一，交易相對(duì)人有理由相信行為人擁有代理權(quán)，即交易相對(duì)人為善意。（此時(shí)，交易相對(duì)人應(yīng)就其善意負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任）第二，

無(wú)權(quán)代理人與第三人所為的民事行為，合乎法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征。2022/11/2242表見代理發(fā)生的原因主要包括：第一，被代理人以書面或口頭形式直接或間接地向第三人表示以他人為自己的代理人，而事實(shí)上他并未對(duì)該他人進(jìn)行授權(quán)，第三人信賴被代理人的表示而與該他人為交易；

2022/11/2243第二，被代理人與代理人之間的委托合同不成立、無(wú)效或被撤銷，但尚未收回代理證書，交易相對(duì)人基于對(duì)代理證書的信賴，與行為人進(jìn)行交易；第三，代理關(guān)系終止后被代理人未采取必要措施，公示代理關(guān)系終止的事實(shí)并收回代理人持有的代理證書，造成第三不知代理關(guān)系終止而仍與被代理人為交易。2022/11/2244不發(fā)生與有權(quán)代理同

樣的法律效果：①交易相對(duì)人行使撤銷權(quán)；交易相對(duì)人行使撤銷權(quán)，無(wú)權(quán)代理將確定不生效。（應(yīng)于被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前行使，應(yīng)向被代理人作出）2022/11/2245②被代理人拒絕行使追認(rèn)權(quán)；若被代理人明確表示拒絕追認(rèn)或在交易相對(duì)人在確定的催告期內(nèi)不作出追認(rèn)的表示，代理行為即不生效力。③無(wú)權(quán)代理不發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，則無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)交易相對(duì)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。2022/11/2246教學(xué)思考案例：河北某縣畜牧場(chǎng)準(zhǔn)備去新疆購(gòu)買伊梨良馬?？h畜牧場(chǎng)職工有位親戚尚某得知此事后，便讓這位職工告訴縣畜牧場(chǎng)領(lǐng)導(dǎo)，他有親戚在新疆可以找人買馬，場(chǎng)領(lǐng)導(dǎo)黃某正為此事而擔(dān)心，聽了尚某的話十分高興。當(dāng)即給尚某寫了個(gè)介紹信與委托書，說(shuō)明購(gòu)買兩匹伊梨馬是為了科研用，一定要純種，并交給尚某現(xiàn)金1000元作為差旅費(fèi)。尚某到新疆后，四處奔忙也買不到純種的伊梨馬，后得知某畜牧場(chǎng)有幾匹蒙古馬出售，心想馬都差不多，而且普通蒙古馬又比伊梨馬便宜得多，便以每匹1300元的價(jià)格買了三匹蒙古馬，并以河北某縣畜牧場(chǎng)的名義同出售蒙古馬的畜牧站訂了一份合同。然后尚某將這3匹馬運(yùn)回河北，運(yùn)費(fèi)600元。普通蒙古馬運(yùn)到河北某縣畜牧場(chǎng)后，場(chǎng)領(lǐng)導(dǎo)黃某看了非常生氣，告訴尚某，這3匹蒙古馬一匹也不要，一切責(zé)任都由尚某承擔(dān)，并要求尚某退回1000元差旅費(fèi)。尚某非常委屈，不干。問(wèn)：該案涉及什么問(wèn)題？如何處理？為什么？2022/11/2247第四節(jié)代理關(guān)系的消滅代理關(guān)系消滅的原因1、委托代理關(guān)系消滅的原因：A）代理期限屆滿或代理事務(wù)完成；B）被代理人取消委托或代理人辭去委托；

C）被代理人或代理人死亡；

D）代理人失去行為能力；

2022/11/22482、法定代理和指定代理關(guān)系的消滅原因被代理人已取得或恢復(fù)行為能力，使代理成為不必要；被代理人死亡或代理人死亡、喪失行為能力；指定機(jī)關(guān)撤銷對(duì)指定代理人的指定。2022/11/2249教學(xué)思考案例：

侯某是福建A公司的業(yè)務(wù)員，常住北京，一日他通過(guò)朋友結(jié)識(shí)了王某，幾次交往，侯某便對(duì)王某產(chǎn)生了極好的印象。一日他告訴王某，他要到黑龍江去辦點(diǎn)事，大概要7天左右才能回來(lái)，估計(jì)7天之內(nèi)福建A公司有一批工藝品要到北京，到時(shí)請(qǐng)王某幫他處理有關(guān)事宜。因同需方設(shè)有正式合同，所以侯某交給了王某3份空白合同書，都已蓋了A公司的合同專用章。為了怕A公司送貨的人誤會(huì)，侯某還特寫了一份委托書給王某，說(shuō)明7天之內(nèi)，負(fù)責(zé)處理有關(guān)業(yè)務(wù)。侯某走后，王某一直等著A公司來(lái)人送貨，但一連等了7天，貨未到，侯某也沒回。第10天，工藝品到了北京，侯某這時(shí)因在黑龍江生病住院，仍未能回北京，便給王某發(fā)了一封電報(bào)，稱3天之內(nèi)可回北京，有事等他回來(lái)處理。購(gòu)買A公司工藝品的北京B公司經(jīng)理秦某是王的同學(xué)，秦某看了侯某給王的委托書后，便同王某在第12天簽定了一份