王利明-民法學總論課件(共273張PPT)

民法學一（民法(mínfǎ)總論）1第一頁，共273頁?？偰夸浨把缘谝徽旅穹ǜ攀龅诙旅穹ǖ幕驹瓌t第三章民事法律關系(guānxì)第四章民事權利第五章自然人第六章法人第七章合伙第八章法律行為第九章代理第十章時效第十一章民事責任第十二章民法(mínfǎ)的解釋2第二頁，共273頁。前言民法總則是適用于民商法各個部分的基本規(guī)則，是民法中最抽象的一部分?？倓t編出現在民法典里是法學長期發(fā)展的產物。始于18世紀普通法（歐洲大陸在當時所采納的古羅馬法）對查士丁尼所編纂的《學說匯纂》所做的體系整理，首見于海瑟1807年出版的《普通法體系概論》，其思路后為《德國民法典》所采納。民法典作為高度體系化的成文立法，其體系性因總則的設立(shèlì)而進一步增強。3第三頁，共273頁。對民法總則的學習有以下重要意義：第一(dìyī)，有助于深切認識民法的基本理念（idea）、價值(value)、原則(principle)。第二，有助于整體把握民法的體系框架。第三，有助于培養(yǎng)和訓練良好的法律思維方法。第四，有助于彌補法律漏洞。第五，有助于認知民法中最基本的范疇。第六，對民法總論知識的深入理解和掌握，為以后對民法其他部分學習打下一個良好的基礎。4第四頁，共273頁。第一章民法(mínfǎ)概述學習目的和要求本章目的在于使初入民法門徑者從宏觀上對民法有一個總體性的把握。本章主要包括如下內容：1、民法的概念與調整對象；2、民法的特征；3、民法的產生和歷史發(fā)展；4、民法在我國；5、民法與相鄰法律部門(bùmén)；6、民法的淵源；7、民法的適用范圍；8、民法的適用和民法解釋；9、民法的體系。

5第五頁，共273頁。第一節(jié)民法(mínfǎ)的概念一、對“法”的理解有馬克斯主義的和非馬克斯主義的。馬克斯主義的法概念為：法是由國家制定或認可的，由國家強制力保證實施的，反映統(tǒng)治階級意志的，并以權利義務為內容的行為規(guī)范的總稱。非馬克斯主義的有：規(guī)則說、命令說、判決(pànjué)說、行為說、神意說、理性說、意志論、權力論、必然論、正義工具論、社會控制論、事業(yè)論等。6第六頁，共273頁。我們可以這樣來理解“法”1、法是一種人類社會的行為規(guī)范；2、法與階級國家(guójiā)共生；3、法以強制力作為后盾；4、法的目的是為了實現公平、正義、秩序和安全；5、法的表現形式在不同的歷史時期和不同的地域各不相同，呈現不斷的變化性。7第七頁，共273頁。二、對“民”的理解可從以下幾個角度來理解“民”1、民事主體(zhǔtǐ)2、市民社會3、民事4、民事關系8第八頁，共273頁。三、民法的概念概念：民法是法的一個部門，是調整平等主體之間的民事關系的法律規(guī)范的總和(zǒnghé)。理解：1、民法是一個部門法，而非法的全部；2、民法所調整的范圍是民事關系，而非其他社會關系；3、民法所調整的民事關系的主體之間具有平等性；4、民法并不是指一部法律，而是各種調整民事關系的法律規(guī)范的總和(zǒnghé)。9第九頁，共273頁。四、幾個相關(xiāngguān)但有區(qū)別的概念（一）實質民法與形式民法形式民法指一國的民法典，尤指大陸法系的民法典。如《德國民法典》、《日本民法典》、《法國民法典》、《意大利民法典》等實質民法既包括形式民法，也包括其他所有調整民事關系的法律規(guī)范。我國的《民法通則》：有人認為屬于形式上的民法，有人認為不屬于形式民法。10第十頁，共273頁。（二）廣義民法與狹義民法廣義的民法即私法。在民商分立的國家，私法包括民法與商法，廣義民法即為商法以外的私法。而在民商合一的國家，廣義的民法即為私法的全部，民法與私法為同一含義。我國為民商合一的國家，因而廣義的民法為私法的全部，凡屬于調整平等主體間的社會關系的法律規(guī)范，均為民法規(guī)范。狹義的民法不包括商法，僅包括民法總則、人身權法、物權法、債權法(含合同法、侵權行為法)、知識產權法、親屬(qīnshǔ)法、繼承法等內容。11第十一頁，共273頁。（三）普通民法(mínfǎ)與特別民法(mínfǎ)普通民法(mínfǎ)是指規(guī)定一般民事關系的民事法律，對人、地域等不作限制。特別民法(mínfǎ)是指適用于特定區(qū)域、規(guī)定特別民事關系的民事法律。如在我國《民法(mínfǎ)通則》為一般民法(mínfǎ)，而票據法、海商法、公司法等即為特別民法(mínfǎ)。又如在我國臺灣地區(qū)《民法(mínfǎ)典》為一般民法(mínfǎ)，而其《動產擔保交易法》即為特別民法(mínfǎ)在適用上，特別民法(mínfǎ)優(yōu)先于一般民法(mínfǎ)適用。12第十二頁，共273頁。（四）成文民法與不成文民法成文民法又稱制定法，是指有立法(lìfǎ)權的機關制定的民事立法(lìfǎ)文件。不成文民法則是指成文民法外的民事法律。我國為成文法國家，因此，民事法律規(guī)范主要為成文法，但也存在習慣法等不成文的民事法律規(guī)范。13第十三頁，共273頁。（五）民法典與民法通則在我國，《民法典》正在制定中，《民法通則》僅是民法的一般性規(guī)定，其內容相對簡要，條文相對較少，體系性也嫌不足，因此尚不能稱其為民法典。（六）民法與民法學(fǎxué)民法一個法律部門，是民法學(fǎxué)的研究對象。民法學(fǎxué)是法學(fǎxué)的一支，本身不是法，僅是一門學問。14第十四頁，共273頁。第二節(jié)民法的調整(tiáozhěng)對象民法的調整對象又稱民法所調整的社會關系的范圍。《民法通則》第二條明確規(guī)定(guīdìng)了民法的調整對象，該條規(guī)定(guīdìng)：“中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系。”15第十五頁，共273頁。民法調整對象的具體分析一、平等主體(zhǔtǐ)之間的財產關系在這里需要注意兩個關鍵詞：平等主體(zhǔtǐ)、財產關系（一）平等主體(zhǔtǐ)指的是在法律上無相互隸屬關系，有平等的資格的法律主體(zhǔtǐ)。平等不同于“等同”，主要是指的法律地位的平等。民法對平等主體(zhǔtǐ)的制度保障是通過賦予民事主體(zhǔtǐ)“民事權利能力”來實現的。16第十六頁，共273頁。（二）財產關系指人們在產品的生產、分配、交換和消費過程中形成的具有經濟內容(nèiróng)的關系。財產關系與人身關系相對應。依財產關系中主體的地位是否等同，可把財產關系劃分為縱向財產關系和橫向財產關系。前者如國家與國民之間的稅收關系，后者如公司之間的交易關系。前者主體間地位不平等，存在命令與服從的關系；后者雙方地位平等，不存在命令與服從的關系。17第十七頁，共273頁。（三）民法所調整的財產關系具有如下特點：1、主體間地位平等。（如前述）2、當事人的意思自由。3、體現(tǐxiàn)價值規(guī)律。（《民法通則》第四條中規(guī)定的“等價有償原則”即為此表現）。18第十八頁，共273頁。（四）民法所調整的財產關系(guānxì)的具體內容民法調整的財產關系(guānxì)主要內容包括財產歸屬關系(guānxì)與財產流轉關系(guānxì)。1、財產歸屬關系(guānxì)是指因確定財產應歸由誰享有而產生的社會關系(guānxì)，又稱靜態(tài)的財產關系(guānxì)，在民法中主要通過物權制度來體現。2、財產流轉關系(guānxì)是指因財產的流轉、變動所發(fā)生的關系(guānxì)，又稱動態(tài)的財產關系(guānxì)，在民法中主要通過債權制度來體現。3、一般認為，只有先明確財產的歸屬，才能保障財產流轉的安全。19第十九頁，共273頁。二、平等主體之間的人身關系（一）概念所謂人身關系，是指與人身不可分離，以人身利益為內容，不直接體現財產利益的社會關系。（二）主要內容人身關系基于人格和身份而產生，故又包括人格關系和身份關系。1、人格關系，指因民事主體的人格利益而發(fā)生的社會關系。人格利益是指人的生命健康、姓名(xìngmíng)、名稱、肖像、名譽等方面的利益。人格關系在民法上表現為人格權關系。人格權是民事主體依法固有的，以人格利益為客體的，為維護主體的獨立人格所必備的權利。20第二十頁，共273頁。2、所謂身份關系，是指基于一定的身份而產生的社會關系，如配偶關系、親屬關系、監(jiān)護關系等。這些關系在民法上的體現為身份權關系。（三）特點1、主體間的地位平等；2、與人身不可分離，一般不可讓渡；3、不直接體現財產(cáichǎn)利益。21第二十一頁，共273頁。第三節(jié)民法(mínfǎ)的特征與功能民法的特征與功能，是通過對民法與其他部門加以比較而得出的。對民法特征，應放在與其他部門法相(fǎxiānɡ)比較的過程中來把握。對民法特征的認識，可以從不同的視角來進行。對民法的功能，可結合民法的特征來認識。22第二十二頁，共273頁。視角一：以公私法的劃分為視角，民法屬于私法。（不同于憲法、刑法）視角二：以民法對其所調整的主體的功能與所反映的理念為視角，民法屬于權利法。（不同于刑法、行政法）視角三：以調整整個社會的不同領域為視角，民法屬于市民社會的法。視角四：以程序法與實體法的劃分為視角，民法屬于實體法。視角五：以民法對司法者及民事主體的功用為視角，民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。視角六：以法律規(guī)范可分為強行性規(guī)范與任意(rènyì)規(guī)范為視角，民法主要為任意(rènyì)性規(guī)范。23第二十三頁，共273頁。對民法(mínfǎ)特征的具體分析一、民法是私法私法是整個法律制度中的一個組成部分，它以個人與個人之間的平等和自決（私法自治）為基礎，規(guī)定個人與個人之間的關系。私法與公法相對，公法是法律制度中的另外一個部分，它規(guī)定國家(guójiā)同其他被賦予公權的團體相互之間、它們同它們的成員之間的關系以及這些團體的組織結構。公、私法的劃分僅針對實體法而言。24第二十四頁，共273頁。是否對公、私法進行劃分是大陸法系與英美法系的一個重要區(qū)別。現在來看一下關于公、私法劃分的一些基本理論，主要包括歷史起源、劃分標準、劃分意義：（一）歷史起源古羅馬(luómǎ)法學家烏爾比安首次提到二者的劃分。他說：“有關羅馬(luómǎ)國家的法為公法，有關私人的法為私法”。25第二十五頁，共273頁。（二）各種劃分標準1、利益說烏爾比安首倡(shǒuchàng)此說，認為私法為涉及個人福利的法，公法為有關羅馬國家穩(wěn)定的法。至今仍有巨大影響。2、主體說為德國的耶律內克所倡，此說以法律關系的主體為區(qū)分標準。凡規(guī)定國家或其他公共團體之間相互關系以及國家或其他公共團體與私人之間相互關系的法律，為公法；僅規(guī)定私人或私團體之間相互關系的法律，為私法。26第二十六頁，共273頁。3、隸屬說（意思說）為德國拉邦德所倡，認為應根據調整對象是隸屬關系還是平等關系來區(qū)分公法(gōngfǎ)與私法。前者調整隸屬關系，后者調整平等關系。此說為我國《民法通則》所采納。（三）對二者劃分的理論沖擊1、法律一元論奧地利的凱爾森認為無法對公、私法加以劃分。27第二十七頁，共273頁。2、法律三元論德國的帕夫洛夫斯基把實體法分為私法、社會法和公法。該理論影響很大。（四）在我國劃分公、私法的重大意義1、有助于在私法領域提倡當事人意思自治，盡可能減少國家干預。2、有助于充分尊重和保障自然人的財產權和人身權。3、有助于明確民法的基本屬性，民事立法中應盡量減少有關國家行政機關的管理規(guī)則，努力減少對當事人從事(cóngshì)合法的民事行為所施加的限制。28第二十八頁，共273頁。二、民法是權利法其基本職能就在于對民事主體賦予各種民事權利，以作為(zuòwéi)主體實現自身利益最大化的手段。29第二十九頁，共273頁。三、民法是市民社會的法“市民社會”最早由羅馬的西賽羅提出，后由黑格爾和馬克斯分別賦予不同的時代含義。馬克思認為市民社會是與政治社會相對應的。他指出：隨著社會利益分化為私人利益和公共利益兩大相對立的體系，整個社會就分裂為市民社會和政治國家兩個領域(lǐnɡyù)。前者是特殊的私人利益關系的總和，后者則是普遍的公共利益關系的總和。30第三十頁，共273頁。四、民法是實體法實體法與程序法相對(xiāngduì)應。實體法是規(guī)定當事人間的權利義務或具體事項的法律。程序法則規(guī)定如何運用實體法及如何施行實體法的程序和手續(xù)的法律。31第三十一頁，共273頁。五、民法為行為(xíngwéi)規(guī)范兼裁判規(guī)范法律規(guī)范有行為(xíngwéi)規(guī)范與裁判規(guī)范之分。所謂行為(xíngwéi)規(guī)范，乃是作為人們行為(xíngwéi)之準則。裁判規(guī)范非作為人們行為(xíngwéi)之準則而是作為法院裁判案件之準則。此為日本著名民訴法學家兼子一在其博士論文中提出。32第三十二頁，共273頁。六、民法主要是任意性規(guī)范任意性規(guī)范與強制性規(guī)范相對應。任意性規(guī)范給主體提供了廣闊的活動余地，為與不為，皆在當事人自由決定(juédìng)。民法允許主體依法獨立自主自愿地產生、變更和消滅民事法律關系。強行性規(guī)范則體現了服從與制壓，主體不得違反，且無自由決定(juédìng)是否遵行之自由。33第三十三頁，共273頁。對民法任務(rènwu)與功能的概括根據《民法通則》第一條的規(guī)定，可總結如下：1、為市場活動提供行為規(guī)范，作為社會主義市場經濟發(fā)展的基本法，促進社會主義市場經濟的發(fā)展。2、為人權提供保障。3、實現社會的公平正義，保障社會良好秩序(zhìxù)。4、促進民主政治。34第三十四頁，共273頁。第四節(jié)民法(mínfǎ)的產生和歷史發(fā)展一、產生(chǎnshēng)產生(chǎnshēng)于原始社會的習慣，隨著國家的出現而形成。35第三十五頁，共273頁。二、古代社會的民法(一)《漢謨拉比法典》最早的將民事關系用成文法的形式表現出來(chūlái)的是《漢謨拉比法典》。(公元前18世紀)(二)古羅馬法一般認為,現代民法的源頭即為古羅馬法中的市民法。因此對古羅馬法中的民法加以探究是必要的。對古羅馬法，可主要掌握以下幾個要點：36第三十六頁，共273頁。1、《十二表法》。公元前450年（有說449年者）羅馬共和國元老院近于民意，設立立法委員會，收集整理當時的習慣法規(guī)則，擬定成法律條文予以公布，成為羅馬最早的成文法即《十二表法》。其大部分內容(nèiróng)與民法有關。十二表法是古羅馬從無法向有法、從習慣向法律、從不成文法到成文法、從秘密法到公開法的一個里程碑。37第三十七頁，共273頁。2、優(yōu)帝立法與《民法大全》。公元527年東羅馬皇帝查士丁尼即位，次年設法典編纂委員會，開始法典編纂工作。其成果有四：（1）《優(yōu)帝法典》（2）《學說匯篡》（3）《法學階梯》（4）《優(yōu)帝新律》這四個立法文件世稱《國法大全》。其內容豐富，學理精深(jīngshēn)，成為現代大陸法系各國民法的源頭,其中民法內容占有大部分。38第三十八頁，共273頁。三、中世紀時期的民法(mínfǎ)中世紀時期的民法(mínfǎ)發(fā)展，需要區(qū)別歐洲大陸與英國的分別發(fā)展史。主要有兩大現象，即羅馬法的復興與英國普通法的形成。(一)羅馬法的復興(TherecoveryofJustinian'sDigestinthemiddleages)始于意大利,擴展于整個歐洲大陸,對大陸法系國家后世立法影響深遠.39第三十九頁，共273頁。(二)英國普通法的形成1、威廉一世登基（1066年）哈斯丁一役奠定勝局2、亨利二世的改革2、普通法的基本形成（約公元(gōngyuán)13世紀）巡回法官的派出，對當地習慣的尊重，各法官相互間的協商。3、衡平法的發(fā)展。（公元(gōngyuán)14世紀時專門設立了衡平法院）40第四十頁，共273頁。四、近代資本主義各國民法近代資本主義各國為更好的鞏固其政治制度和經濟制度，繁榮其經濟發(fā)展，鞏固其革命勝利果實，紛紛掀起了法典化的浪潮。（codificationmovement）。其中較為著名的有：（一）1804年法國(fǎɡuó)民法典（二）1900年德國民法典（三）1898年《日本民法典》41第四十一頁，共273頁。（四）1907年《瑞士(ruìshì)民法典》（五）1942年《意大利民法典》

42第四十二頁，共273頁。五、我國民法的發(fā)展（一）《大清民律草案(cǎoàn)》（1911）（二）《第二次民律草案(cǎoàn)》（1925）（三）《中華民國民法典》（1931）（四）《中華人民共和國民法草案(cǎoàn)》1、1954—1956年2、1962—1964年3、1979年始—1982年5月，再次起草民法典4、1986年的《民法通則》5、1999年新《合同法》6、《中華人民共和國民法草案(cǎoàn)》。2002年12月23日誕生43第四十三頁，共273頁。第五節(jié)民法(mínfǎ)與相鄰部門法的關系一、與經濟法經濟法是國家權力作用(zuòyòng)于經濟生活，由國家行政機關對國民經濟實行組織、管理、監(jiān)督、調節(jié)的法律規(guī)范的總稱。其為實現國家宏觀調控政策的工具。其內容主要為：反不正當競爭法、反壟斷法、消費者權益保護法、預算法、產業(yè)政策法、農業(yè)法、銀行法、價格法等法律。44第四十四頁，共273頁。二者之區(qū)別：調整對象的不同：民法：調整平等主體之間的橫向財產關系和人身關系；經濟法：調整國家機關(guójiājīguān)與企業(yè)，事業(yè)單位和自然人之間的縱向經濟關系。調整方法的不同：民法：采取平等、自愿、等價有償的原則經濟法：則通過采取國家干預經濟的原則目的和宗旨不同：民法：目的在于賦予每個主體權利，以便于其實現自身利益最大化；經濟法：目的在于克服市場自身的弱點和消極作用，維護公平的競爭秩序，加強政府對經濟的宏觀調控。45第四十五頁，共273頁。二、與行政法(一)調整對象的不同行政法調整的社會關系(guānxì)主體中總有一方是行政機關，且其法律關系(guānxì)總帶有國家意志性、隸屬性、強制性等特點。民法調整的是平等主體間的關系(guānxì)。(二)調整方法不同行政法采命令和服從方法。民法采平等性、任意性的調整方法。46第四十六頁，共273頁。三、與商法（一）民商分立（二）民商合一（三）第三種思路：制定(zhìdìng)《商事通則》我國，商法屬于民法的范疇。47第四十七頁，共273頁。第六節(jié)民法(mínfǎ)的淵源法律的淵源（sourceoflaw）是指法律規(guī)范的表現形式。從不同角度(jiǎodù)講，法律的淵源的意義也不同，可謂其為“本源”，即其所源何處。也可謂其表現形式。法的淵源有正式淵源與非正式淵源之分，其劃分依據是規(guī)范是否以國家制定的法律文件中的明確條文形式表現出來。48第四十八頁，共273頁。我們在這里所講的民法的淵源是指民法的表現形式。民法的淵源主要表現為制定法、判例法、習慣以及法理等。但在我國，民法淵源主要是制定法。一、制定法（一）《憲法》中的民法規(guī)范（二）民事法律（三）全國人民代表大會常務委員會的立法(lìfǎ)解釋49第四十九頁，共273頁。（四）國務院制定(zhìdìng)的行政法規(guī)、國務院各部門制定(zhìdìng)的部門規(guī)章（五）最高司法機關的解釋（六）較大市以上地方人大制定(zhìdìng)的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，較大市以上地方政府制定(zhìdìng)的地方政府規(guī)章。（七）特別行政區(qū)的民事規(guī)范（八）國際條約與國際慣例中的民法規(guī)范50第五十頁，共273頁。二、國家政策我國《民法通則》第6條規(guī)定：民事活動(huódòng)必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策。51第五十一頁，共273頁。三、習慣從無強制約束力的習慣上升為有強制力的法律，須有兩個條件，即，首先要確實存在習慣，其次，這類習慣經國家有權機關通過指導性文件形式認可。《物權法》第85條法律、法規(guī)對處理相鄰關系有規(guī)定的，依照其規(guī)定；法律、法規(guī)沒有(méiyǒu)規(guī)定的，可以按照當地習慣。《合同法》第22、26、60、61、9252第五十二頁，共273頁。四、判例在我國，判例是否可作為法律的淵源，存在不同的看法。王利明先生(xiānsheng)認為應在我國建立建立判例制度。53第五十三頁，共273頁。第八節(jié)民法(mínfǎ)的效力范圍

民法的效力范圍是指一國民法在何時、何地、對何人發(fā)生(fāshēng)法律效力。民法的效力范圍主要涉及三個方面的問題：1、在時間上的范圍2、在空間上的范圍3、對人的適用范圍54第五十四頁，共273頁。一、在時間上的適用范圍主要包括三個問題：（一）何時生效通常有以下兩種情況1、自民事法律頒布(bānbù)之日起生效；2、在頒布(bānbù)之后經過一段時間再生效。（二）何時失效1、立法機關以命令或決議廢除；2、舊法中與新法相沖突的部分自新法生效之時起失效；3、新法明確規(guī)定某些舊法失效。55第五十五頁，共273頁。（三）溯及力問題(wèntí)即新法實施后，對其生效前發(fā)生的事件和行為是否適用。一般的，民法不具有溯及力。例外：《〈民通〉意見》第196條規(guī)定，1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在1987年以前，適用民事行為發(fā)生時的法律、政策；當時的法律、政策沒有具體規(guī)定的，可以比照民法通則處理。56第五十六頁，共273頁。二、在空間上的適用范圍（一）全國性的民事法律1、域內效力：適用于我國全域，包括我國領土(lǐnɡtǔ)以及領土(lǐnɡtǔ)的延伸（如我國駐外使館，具有我國國籍的船舶和航空器）2、域外效力（例外）。一般不具有域外效力。但在特殊情況下也有。如《海洋環(huán)境保護法》第2條規(guī)定：在中華人民共和國管轄海域以外，造成中華人民共和國管轄海域污染的，也適用本法。57第五十七頁，共273頁。（二）地方性的民事法律僅在特殊(tèshū)地域發(fā)生效力。58第五十八頁，共273頁。三、對人的適用范圍適用于在我國境內的一切人。但有例外：1、根據國際法，在我國享有(xiǎngyǒu)司法豁免權的外國公民。2、我國民法中某些專門針對中國人的法律規(guī)定，對外國人不具有法律效力。59第五十九頁，共273頁。第二章民法(mínfǎ)的基本原則本章的學習目的(mùdì)和要求：本章目的(mùdì)在于使學生了解民法的基本原則的內涵、作用以及我國民法的基本原則有哪些以其具體內容是什么。60第六十頁，共273頁。第一節(jié)民法基本(jīběn)原則概述一、法律原則(yuánzé)（一）含義：法律原則(yuánzé)是法律構成要素之一（原則(yuánzé)、規(guī)則、概念），是那些可以作為規(guī)則的基礎或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準則。（二）特性：具有抽象性和穩(wěn)定性。（三）可分為具體的原則(yuánzé)和基本原則(yuánzé)。61第六十一頁，共273頁。二、民法的基本原則的含義（一）概念：民法的基本原則是民法調整的社會關系的本質(běnzhì)和特征的集中體現，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準則。（二）意義或功能1、是民事立法的基本準則2、是法院解釋法律、補充法律漏洞的基本依據3、民事主體進行活動的基本準則62第六十二頁，共273頁。第二節(jié)我國民法(mínfǎ)的基本原則我國《民法通則》從第3條到第7條確立了如下幾項基本原則一、平等原則（一）概念：平等原則集中反映了民事法律關系的本質特征，是民事關系區(qū)別于其他法律關系的主要標志，它是指民事主體(zhǔtǐ)享有獨立、平等的法律人格，其中平等以獨立為前提，獨立以平等為歸宿。在具體的民事法律關系中，民事主體(zhǔtǐ)互不隸屬，各自能獨立地表達自己的意志，其合法權益平等地受到法律的保護。63第六十三頁，共273頁。（二）其具體含義包括：1、民事主體資格平等。2、在具體的民事法律關系中,當事人平等的確定各方的權利和義務。3、民事主體平等的受到法律保護。4、在侵害他人合法權益(héfǎquányì)時，民事主體平等的承擔不利后果。（三）立法體現《民法通則》第3條，第9條，第10條64第六十四頁，共273頁。二、自愿原則（一）概念(gàiniàn)：是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。（二）其含義包括：1、民法在規(guī)范民事主體的行為方面，體現當事人意思自治，在調整民事關系方面，采用較多的任意性規(guī)范，由當事人選擇適用或不適用。2、主體根據自己的意愿設立、變更或終止民事法律關系，他人不得非法干預。65第六十五頁，共273頁。3、雙方或多方的民事行為(mínshìxínɡwéi)由當事人自愿協商，其行為的內容及形式需要協商一致，任何一方不得把自己的意志強加于對方。（三）立法體現和例證《民法通則》第4條。合同自由原則66第六十六頁，共273頁。三、公平原則(yuánzé)（一）概念：民事主體應依據社會公認的公平觀念從事活動，以維持當事人之間的利益均衡。（二）含義1、民法在規(guī)范民事主體的權利、義務與責任的承擔上，體現公平原則(yuánzé)，兼顧各方當事人的利益。2、民事活動中，依公平原則(yuánzé)確定各方具體的權利義務。（三）立法體現民法通則第4條，其中的等價有償也是公平原則(yuánzé)的一個體現。顯失公平制度67第六十七頁，共273頁。四、誠實信用原則（一）概念(gàiniàn)：指民事主體進行民事活動時必須誠實、善意，信守承諾。（二）地位：1、誠信原則常被奉為民法中的“帝王條款”，有君臨民法全域的效力。2、另一方面，該原則具有填補法律漏洞的功能。3、近代以來，從此原則又衍生出一個新的原則即：權利不得濫用原則。（三）立法體現民法通則第4條68第六十八頁，共273頁。五、合法權益(héfǎquányì)受法律保護原則民法通則第5條規(guī)定：公民、法人的合法的民事權益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。此處之權益包括兩部分：“權”、“益”。權利：在利益之上設定了當事人得自己實現其利益內容的手段。法益：雖未在其上賦予法律上的實現手段，但法律應予以保護的那些利益。69第六十九頁，共273頁。六、守法原則（一）基本理解：守法原則的核心是：民事主體的民事活動應當遵守法律和行政法規(guī)。須注意的是，這里所指的守法對象并非指民法中的任意性規(guī)范和倡導性規(guī)范，而是指遵守法律行政法規(guī)中的強行性規(guī)范。（二）立法體現民法通則第6條?！懊袷禄顒颖仨?bìxū)遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策?！?0第七十頁，共273頁。七、公序良俗原則民事活動應當尊重社會(shèhuì)公德，不得損害社會(shèhuì)公共利益，[破壞國家經濟計劃]（已據全國人大常委會10次會議決定刪除），擾亂社會(shèhuì)經濟秩序。公序：指國家社會(shèhuì)的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序。公序更多的是從客觀角度而言，是指由眾多的客觀存在的有形的具體制度構建起來的秩序。良俗：一般認為系指為社會(shèhuì)、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會(shèhuì)所尊重的最起碼的倫理要求。良俗更多的是從主觀角度上而言，是指一社會(shèhuì)存在的善良風俗。應指出，因各國民事立法指導思想不同，國情不同，社會(shèhuì)觀念的差別，公序良俗的內容也有所不同。71第七十一頁，共273頁。第三章民事法律關系(guānxì)本章(běnzhānɡ)的學習目的和要求：掌握民事法律關系的基本理論72第七十二頁，共273頁。第一節(jié)民事法律關系(guānxì)的概念、意義與要素一、概念是由民事法律規(guī)范調整所形成的平等主體之間的以民事權利、義務(yìwù)為內容的社會關系。（一）含義、特征1、

其為由民法加以調整而形成的。2、

其產生基于特定的民事法律事實。3、

其以民事權利、義務(yìwù)為內容。4、其為人與人之間而非人與物之間的關系。73第七十三頁，共273頁。（二）特征(tèzhēng)：1、主體的平等性；2、主體間形成此種關系的任意性和自主性74第七十四頁，共273頁。二、該理論的重要意義（一）是現代民法學建立的重要標志，同時又是現代民法學得以(déyǐ)發(fā)展的理論基礎之一。民法學的體系性，邏輯性，都通過民事法律關系得以(déyǐ)最大程度的得以(déyǐ)體現。（二）對各國民法典立法大到體例的編排，小至具體制度的構建，均起著重要的指導作用。（三）成為司法者審判案件時的重要分析方法即——法律關系分析的方法。（四）是使民法學習者學習民法知識的重要方法論。75第七十五頁，共273頁。第二節(jié)民事法律關系(guānxì)的分類一、財產關系和人身關系

（一）

根據：民法調整對象的不同。（二）

內容：1、

財產法律關系是指因財產的所有和流轉所形成(xíngchéng)的滿足主體財產利益需要的法律關系。如所有權關系，合同關系等。2、

人身法律關系：指與民事主體的人身不可分離，為滿足民事主體的人身利益所形成(xíngchéng)的民事法律關系。76第七十六頁，共273頁。二、絕對法律關系和相對法律關系（一）劃分依據：根據(gēnjù)民事法律關系義務主體的范圍不同而分。（二）內容：1、絕對法律關系，是指與權利人相對應的義務人是權利人以外不特定人的民事法律關系。2、相對法律關系，是指與權利人相對應的義務人是特定人的民事法律關系。77第七十七頁，共273頁。第三節(jié)民事法律關系(guānxì)的要素民事法律關系(guānxì)由三個要素構成：主體、內容、客體一、主體1、概念：指參加民事法律關系(guānxì)，享受民事權利并承擔民事義務的人。主體中享有權利的一方稱為權利人，負有義務的一方稱為義務人。但一般情況下，在同一法律關系(guānxì)中，主體既是權利人，同時又承擔一定的義務。78第七十八頁，共273頁。2、種類：在我國，民事主體的種類主要包括：自然人、法人。國家、合伙、其他非法人組織在某些情況下也可為主體。3、數量(shùliàng)：法律關系的主體可以是雙方，也可以是多方。每一方可以是一人，也可以是數人。各方主體可能為同一性質，也可能分屬不同性質。

79第七十九頁，共273頁。二、客體（一）概念(gàiniàn)：指民事權利和民事義務所指向的對象。（二）種類：物、行為（給付）、智力成果、人身利益、權利。80第八十頁，共273頁。三、內容：指民事主體所享有的權利和承擔的義務(yìwù)，即民事權利和民事義務(yìwù)。81第八十一頁，共273頁。第四節(jié)民事法律事實(shìshí)一、概念指能引起民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的事實或客觀現象。發(fā)生：從無到有。變更：從此到彼。消滅：從有到無。但并非任何事實都是民事法律事實，如刮風、下小雪、太陽(tàiyáng)出來等，只有能引起民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的社會現象或客觀事實才是民事法律事實。82第八十二頁，共273頁。二、民事法律事實的種類（行為、自然事實）（一）行為指人有意識的活動，包括“作為”和“不作為”。依主體行為合法與否，又可將行為分為合法行為、違法行為。其中合法行為又分三種：1、民事法律行為：即以發(fā)生一定法律后果為目的的行為。2、準民事法律行為：包括意思通知，即表示內心某種欲望或意思的行為，如要約拒絕、履行催告、選擇權行使催告。觀念通知，指表示對于某種事項的觀念的行為，如承諾(chéngnuò)遲到的通知，發(fā)生不可抗力通知，債權讓與通知，債務的承認等。83第八十三頁，共273頁。感情表示，指表示某種感情的行為，如被繼承人的寬恕。3、事實行為：指基于(jīyú)某種事實的狀態(tài)或經過發(fā)生法律所特別規(guī)定的效力的行為。它不以表現內心的意思為必要。如拾得遺失物、無因管理等。84第八十四頁，共273頁。（二）自然事實指人的行為之外的，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的一切客觀情況。其又分兩種：狀態(tài)和事件。1、狀態(tài)：指某種客觀情況的持續(xù)。如人的下落不明、精神失常、對物的繼續(xù)(jìxù)占有、權利繼續(xù)(jìxù)不行使、戰(zhàn)爭狀態(tài)等。2、事件：指某種客觀情況的發(fā)生。如自然人的出生、死亡、不可抗力的發(fā)生等。85第八十五頁，共273頁。（三）民事法律事實構成又稱民事法律事實的結合，指引起某項民事法律關系發(fā)生、變更或消滅，需要有兩個或兩個以上的民事法律事實相結合。如合同關系的發(fā)生，就需要約和承諾(chéngnuò)兩項事實結合。又如遺囑繼承關系的發(fā)生。86第八十六頁，共273頁。第四章民事權利(mínshìquánlì)本章(běnzhānɡ)學習目的和要求掌握民事權利的概念、分類，理解民事權利本質。87第八十七頁，共273頁。第一節(jié)民事權利(mínshìquánlì)的概念一、概念(gàiniàn)民事權利是法律賦予民事主體享有的利益范圍或實施某行為，不實施某行為的可能性。這些可能性包括：1、主體直接享有其利益或直接實施一定行為的可能性。2、要求請求他人為或不為一定行為以保障自己利益實現的可能性。3、在權利受侵犯時，請求國家機關給予保護的可能性。88第八十八頁，共273頁。對民事權利的理解：

1、權利的產生：權利是由法律規(guī)定的，非天賦亦非人給予。具體的權利的產生有兩種情形，一種情形是法律的直接規(guī)定，如繼承人對被繼承人的繼承權，被侵權人對侵權人的侵權損害賠償請求權。另一種情形是當事人之間的約定。如合同權利，合伙人的權利。2、權利的基礎：權利是由一定的社會(shèhuì)政治經濟生活條件決定的。3、權利的目的：權利是主體擁有各種財富，從而滿足個人需要的法律行為和手段，任何權利都是為了維護或實現一定利益的。權利確定人們享有的利益和實現某種利益的范圍和限度。4，權利與自由。權利是當事人從事某行為或不從事某行為的自由。89第八十九頁，共273頁。二、關于(guānyú)權利本質的學說1、利益說（客觀說）：此說由德國民法學者耶林提出。他認為權利的本質就是法律保護的利益，不受法律承認和保障的利益，就不是權利，凡依法律歸屬于個人的利益，無論精神的或物質的，即為權利。2、主觀說（自由說）：由德國民法學者溫特夏德提出，認為權利的本質是意思自由，即人的意思能夠自由活動或能夠任意支配的范圍。個人意思是權利的基礎，沒有意思就沒有權利。90第九十頁，共273頁。3、法力說。此說由德國梅克爾提出。認為權利的本質為法律上之力。權利總是由“特定”定和“法律上之力”兩個因素構成，所謂“法律上之力”系由法律所賦予的一種力量(lìliɑng)，憑此力量(lìliɑng)，既可支配標的物，也可支配其他人。當前，法力說占通說地位。91第九十一頁，共273頁。第二節(jié)權利(quánlì)的分類一、財產權和人身權1、劃分標準：以民事權利有無直接財產內容為標準。2、內容：有直接財產內容，為了實現民事主體經濟利益的權利即為財產權。不具有直接財產內容，為了實現主體人身身利益的權利即為人身權。3、意義：保護方式不同，對財產權的保護方式主要(zhǔyào)是經濟補償，對人身權的保護方式則可以是除經濟補償外的其他方式。92第九十二頁，共273頁。二、支配權、請求權、抗辯權、形成權劃分標準：根據權利的作用劃分1、支配權：指可直接支配標的物并排斥他人干涉的權利，如物權。2、請求權：指得請求他人為或不為一定行為的權利，如債權。3、抗辯權：指對抗請求權或否認對方權利的權利。如合同法中規(guī)定的不安抗辯權、同時履行抗辯權、先履行抗辯權等。4、形成權：當事人一方可以以自己的行為使法律關系發(fā)生變動(biàndòng)的權利，如追認權、撤銷權、抵銷權等。93第九十三頁，共273頁。三、絕對權、相對權劃分標準：據權利人可對抗的義務人的范圍分。1、絕對權指義務人不確定(quèdìng)，權利人無須通過義務人人實施一定的積極協助行為即可實現的權利，如所有權、人身權。又稱對世權。2、相對權指義務人為特定人的權利，如債權。94第九十四頁，共273頁。四、主權利、從權利劃分標準：據相互聯系的權利之間的關系分。1、主權利能夠獨立存在(cúnzài)2、從權利以主權利存在(cúnzài)為前提，如債權與質權、抵押權。95第九十五頁，共273頁。五、既得權、期待權劃分依據：據其成立要件是否立即實現分1、既得權：指成立要件已全部實現之權利，一般的權利均為既得權。2、期待權指成立要件尚未全部實現，將來有可能實現的權利。如附延續(xù)條件的民事法律行為中，在延續(xù)條件成就(chéngjiù)前，債權人享有的債權，即屬期待權。96第九十六頁，共273頁。六、原權、救濟權劃分依據：據權利之層次分原權：合法途徑(tújìng)產生救濟權：原權受到侵害時產生之權。97第九十七頁，共273頁。第三節(jié)民事權利(mínshìquánlì)的行使和保護一、概念權利行使指權利人通過實施一定行為，以實現其權利所體現的利益，以滿足自身(zìshēn)需要的行為。二、行使的方式：1、事實方式，通過事實行為行使，如寫了一篇文章，從而獲得文章的著作權，其并不以發(fā)生一定法律關系為目的，但當此種行為之行使系因與報社有合同的話，就屬法律行為了。98第九十八頁，共273頁。2、法律方式，指權利人通過某種法律行為來實現自己的權利。三、行使原則——權利不得濫用原則不得損害他人，不能違背法律的目的，禁止權利濫用，如將自己電視機砸壞，砸汽車(qìchē)。構成條件：①要有權利存在②其權利的濫用損害了他人或社會利益③權利人主觀上要有過錯。99第九十九頁，共273頁。四、權利之保護權利由法律賦予，也由法律保護。方式有兩個：1、自我保護：（私力救濟）自衛(wèi)、自救、正當防衛(wèi)、緊急避險。（1）正當防衛(wèi)，指在公共利益、本人或其他合法權益正在受到不法侵害時，對不法侵害人采取的防衛(wèi)措施。（《通則》第128條）（2）緊急避險：指為了使公共利益、本人或他人的人身(rénshēn)和其他合法權益免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的一種加害行為。（《通則》第129條、《意見》第156條）100第一百頁，共273頁。（3）自助行為：指權利人為了保護自己的權利，對他人的人身自由加以拘束或財產加以扣留、毀損的行為。我國并未規(guī)定此種種制度。（2）國家保護：（公力救濟）訴諸法院。①確認之訴：確認某項權利之存在。如確認財產之歸屬②給付之訴：責令相對人履行義務，如交付物品、履行合同③形成之訴：請求變動現存的民事權利義務關系，如分割共有(ɡònɡyǒu)財產，變更或解除合同。101第一百零一頁，共273頁。第四節(jié)民事(mínshì)義務一、概念指法律規(guī)定或當事人約定義務人為一定行為或不為一定行為，以滿足權利人利益或權利實現(shíxiàn)或行使的法律手段或曰必要性。二、分類：1、

法定義務與約定義務2、

主義務與從義務3、

積極義務與消極義務4、一般義務與附隨義務102第一百零二頁，共273頁。第五章自然人本章學習目的和要求掌握自然人的概念、民事權利能力(nénglì)、民事行為能力(nénglì)、監(jiān)護、宣告失蹤、宣告死亡、自然人的住所等內容。103第一百零三頁，共273頁。第一節(jié)自然人的民事權利(mínshìquánlì)能力什么是自然人？自然人是指基于出生而取得(qǔdé)民事主體資格的人。一、民事權利能力的概念民事權利能力是指法律賦予自然人或其他組織得享有民事權利，承擔民事義務的資格。是決定某種對象究屬主體還是客體的法律依據。104第一百零四頁，共273頁。自然人的民事(mínshì)權利能力就是指自然人依法享有民事(mínshì)權利和承擔民事(mínshì)義務的資格。對此概念的理解：1、權利能力所要解決的是某對象成否成為民事(mínshì)主體的問題，有之則為主體，無之則不能作為主體。2、權利能力并非天賦，而是法律賦予。3、權利能力與人身不可分離，不可轉讓、拋棄。105第一百零五頁，共273頁。二、現代民事權利能力的特征1、平等性。每個自然人的民事權利能力都是一樣的、無差別的、不分男女老幼、種族、民族、膚色等。（見民法通則第10條）2、統(tǒng)一性，既為權利主體，又為義務主體，是個人利益(lìyì)與社會利益(lìyì)的統(tǒng)一。3、內容的廣泛性。這種權利能力使民事主體可以廣泛的參加各種民事法律關系，享有廣泛的權利和承擔各種各樣的義務。106第一百零六頁，共273頁。三、民事權利能力與民事權利的差別與聯系（一）差別1、民事權利能力是一種資格，民事權利是民事權利能力得以實現的結果。權利能力是抽象的，而民事權利則是相對(xiāngduì)具體的。2、民事權利能力是法律直接規(guī)定的，而民事權利既可以為直接規(guī)定的，也可以是當事人通過一定行為，如合同而取得。3、民事權利能力與人身不可分離。而自然人的某些民事權利卻可以依法放棄或轉讓。（二）聯系：權利能力的存在是民事權利的存在的前提。107第一百零七頁，共273頁。四、自然人民事權利能力的起始與終止《民法通則》第9條規(guī)定：公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。（一）始于出生。出生時間的確定：依《民通意義》第1條規(guī)定：自然人“出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具(chūjù)的出生證明為準；沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定”。108第一百零八頁，共273頁。（二）終于(zhōngyú)死亡民法上所講的死亡包括生理死亡和宣告死亡兩種。1、生理死亡。其時間確定：（1）自然人在醫(yī)院死亡的，以死亡證上記載的死亡時間為準。案件當事人對自然死亡有爭議的，應以人民法院調查后確定的死亡時間為準。（2）相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡。109第一百零九頁，共273頁。2、宣告死亡（1）以法院判決中確定的失蹤人的死亡日期為準。（2）若被宣告死亡人仍活著，則他的權利能力仍然存在(cúnzài)。五、胎兒的利益保護有三種立法體例：（一）總括保護主義：瑞士民法典、臺灣地區(qū)民法典（二）個別保護主義：法國民法典、德國（三）在不承認胎兒具有權利能力的前提下，考慮其某些特殊利益給予特殊的保護。我國繼承法第28條采取了（三）的做法。110第一百一十頁，共273頁。第二節(jié)自然人的民事行為(mínshìxínɡwéi)能力一、民事行為能力（一）概念民事主體享有的能夠依自己的意思，獨立參加民事法律關系，享有民事權利和設定民事義務的資格。（二）決定條件(tiáojiàn)主體應具有相應的意思能力，這種意思能力的確定大立法過程中可有兩種方式：１、看其年齡；２、視其精神狀態(tài)。111第一百一十一頁，共273頁。(三)自然人民事行為能力與民事權利能力的關于差別:1、所要解決的問題不同(bùtónɡ)：權利能力解決誰是主體的問題，而行為能力解決誰可以以自己的意思參加民事法律關系的問題。2、享有者范圍不同(bùtónɡ)。所有主體均有民事權利能力，但并非所有主體均具有民事行為能力。3、起始時間不同(bùtónɡ)。民事權利能力始于出生，終于死亡，而行為能力始于取得意思能力，喪失于意思能力滅失。聯系：民事權利能力是民事行為能力的前提。112第一百一十二頁，共273頁。(四)目的有二：一是保護意思能力薄弱、社會經驗欠缺的人；二是維護(wéihù)交易秩序。113第一百一十三頁，共273頁。二、自然人民事行為能力的劃分《民法通則》按年齡階段的不同和意思能力是否正常，將民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。（一）完全民事行為能力指能夠通過自己的獨立行為參加民事法律關系，取得民事權利和承擔民事義務的資格。包括兩種情形：1、18周歲以上(yǐshàng)的成年人；2、16周歲以上(yǐshàng)不滿18周歲，但以自己的勞動收入為主要生活來源。114第一百一十四頁，共273頁。（二）限制民事行為能力指自然人在一定范圍內享有民事行為能力。有兩種情形：1、10周歲以上(yǐshàng)的未成年人是限制民事行為能力人；2、不能完全辯認自己行為的精神病人。效果：其所實施的行為，并非無效，其中與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事行為及其純獲利益的行為為有效行為，其余民事行為則只有在征得其法定代理人同意或經法定代理人追認時，方為有效。115第一百一十五頁，共273頁。（三）無民事行為能力(nénglì)指自然人不具有以自己的行為參與民事法律關系取得民事權利和承擔民事義務的資格。兩種情形：1、不滿十周歲的未成年人2、不能辯認自己行為的精神病人是無民事行為能力(nénglì)人效果：不能以自己的行為參加民事法律關系，由他們的法定代理人代理民事活動。116第一百一十六頁，共273頁。三、自然人無民事行為、限制民事行為的宣告（一）針對對象意思能力有障礙(zhàngài)的人（二）宣告條件與程序1、被宣告人為精神病人（包括癡呆癥人）。2、須經利害關系人申請。這里的精神病人的利害關系人，主要是指其配偶、父母、成年子女及其他親屬等。3、須經人民法院宣告。（其他單位不得作出）（三）撤銷當被宣告為無、限制民事行為能力的人取得意思能力時，經本人或利害關系人申請，法院應撤銷對他的宣告。117第一百一十七頁，共273頁。第三節(jié)監(jiān)護(jiānhù)一、概念與特征（一）概念：指民法上所規(guī)定(guīdìng)的對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產及其他合法權益進行監(jiān)督、保護的一項制度。履行監(jiān)督、保護義務的人，稱為監(jiān)護人，被監(jiān)督、保護的人，稱為被監(jiān)護人。118第一百一十八頁，共273頁。（二）特征1、被監(jiān)護人是未成年人或精神病人（限制民事行為能力(nénglì)人和無民事行為能力(nénglì)人）2、監(jiān)護人是有監(jiān)護能力(nénglì)的自然人或單位。3、監(jiān)護的職責由法律直接加以規(guī)定。119第一百一十九頁，共273頁。二、監(jiān)護制度的目的（一）保護無行為能力人和限制行為能力人的合法權益；（二）彌補被監(jiān)護人的行為能力的不足；（三）維護社會(shèhuì)和諧穩(wěn)定。（保護他人利益）120第一百二十頁，共273頁。三、監(jiān)護的性質幾種不同的學說：（一）權利說。認為監(jiān)護主要是一種人身權。（二）義務說。認為監(jiān)護是法律(fǎlǜ)課加給監(jiān)護人的片面義務。（三）權利義務一體說。（四）職責說。我國《民法通則》第18條采取了職責說。121第一百二十一頁，共273頁。四、監(jiān)護的分類（一）按監(jiān)護的設立方式，可分為：1、法定(fǎdìng)監(jiān)護，2、指定監(jiān)護；３、單位監(jiān)護。（二）按被監(jiān)護的對象的不同，可分為：１、對未成年人的監(jiān)護；２、對精神病人的監(jiān)護。122第一百二十二頁，共273頁。五、監(jiān)護人的設定（一）對未成年人１、法定監(jiān)護。所謂法定監(jiān)護人，是指由法律直接規(guī)定而設置的監(jiān)護。據《民法通則》第16條規(guī)定：未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母已經死亡或者沒有(méiyǒu)監(jiān)護能力的，應由下列有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人。祖父母、外祖父母；成年兄、姐。與未成年人關系密切的、愿意承擔監(jiān)護責任，又經未成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的其他親屬和朋友。123第一百二十三頁，共273頁。２、指定監(jiān)護指沒有(méiyǒu)法定監(jiān)護人或對擔任監(jiān)護人有爭議的，監(jiān)護人由有關部門或人民法院指定而設置的監(jiān)護。根據《民法通則》第16條的規(guī)定：對擔任未成所人的監(jiān)護人有爭議的，由未成年人父、母所在單位或者未成年人住所地的居委會、村委會在近親屬中指定，對指定不服提起訴訟的，由法院裁決。124第一百二十四頁，共273頁。３、單位監(jiān)護沒有以上監(jiān)護人的由未成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或民政部門擔任監(jiān)護人。（二）對精神病人１、法定監(jiān)護依《民法通則》第17條第1款規(guī)定：無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人應由下列人員(rényuán)擔任監(jiān)護人：（１）配偶；（２）父母；（３）成年子女；（４）其他近親屬；（５）與精神病人關系密切，愿意承擔監(jiān)護責任，又經精神病人的所在單位或住所地的居委會、村委會同意的關系密切的其他親屬、朋友。125第一百二十五頁，共273頁。２、指定監(jiān)護依《民法通則》第17條第2款規(guī)定：對擔任精神病人的監(jiān)護人有爭議(zhēngyì)的，由精神病人的所在單位或者住所地的居委會、村委會在近親屬中指定。對指定不服的，可向法院提起訴訟，由法院依法裁決。３、單位監(jiān)護據《民法通則》第17條第3款的規(guī)定：沒有法定監(jiān)護人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。126第一百二十六頁，共273頁。（三）關于監(jiān)護人設定的順序１、對于未成年人，其祖父母、外祖父母為第一順序；成年兄姐為第二順序，關系密切的其他親屬朋友為第三順序。２、對精神病人，其順序依次為：(1)配偶(pèiǒu)；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬；(5)關系密切的其他親屬、朋友。127第一百二十七頁，共273頁。３、前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或擔任監(jiān)護人對被監(jiān)護人明顯不利的，法院可據對被監(jiān)護人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別(shíbié)能力的，應視情況征求被監(jiān)護人的意見。監(jiān)護人可以是一人，也可是同一順序的數人。128第一百二十八頁，共273頁。六、監(jiān)護人的職責（通則(tōngzé)第18條）（一）保護被監(jiān)護人的人身、財產及其他合法權益不受損害。（二）擔任被監(jiān)護人的法定代理人。（三）教育和照顧被監(jiān)護人，維持其正常生活，使其健康成長。（四）當被監(jiān)護人造成他人損害人，向受害人承擔損害賠償責任。129第一百二十九頁，共273頁。七、監(jiān)護人責任下列(xiàliè)情況下，監(jiān)護人要承擔相應的民事責任：（一）不履行監(jiān)護職責，致使被監(jiān)護人的合法權益受到損害的；（二）被監(jiān)護人因故意或過失，造成監(jiān)護人損害的；（三）在監(jiān)護關系存續(xù)中，被監(jiān)護人造成他人損害的。130第一百三十頁，共273頁。八、監(jiān)護關系的終止（一）對于未成年人的監(jiān)護，自被監(jiān)護人成年之日起，監(jiān)護關系自然終止；（二）對精神病人的監(jiān)護，自精神病人痊愈，并由法院作出撤銷監(jiān)護的裁定時，監(jiān)護關系終止；（三）監(jiān)護人不宜繼續(xù)(jìxù)擔任監(jiān)護人或不履行監(jiān)護職責，法院可據有關人員或有關單位的申請，經查明事實，撤銷監(jiān)護關系；（四）監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡，或監(jiān)護人成為無民事行為能力的或限制民事行為能力人。（五）監(jiān)護人行使辭職權。在下列情況下，監(jiān)護人有權辭職：年滿70周歲；病重，長期臥床；正服兵役；長期在監(jiān)護人居所之外的地方工作等。131第一百三十一頁，共273頁。第四節(jié)宣告失蹤(shīzōng)與宣告死亡一、宣告失蹤（一）概念與目的：指自然人離開自己的住所，下落不明，達到(dádào)法定期限，經利害關系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。目的有二：保護失蹤人的合法權益；保護利害關系人的合法權益，維護社會經濟秩序的穩(wěn)定。132第一百三十二頁，共273頁。（二）條件及程序1、須有自然人下落不明滿2年的事實。所謂下落不明，是指自然人離開自己的住所后無任何消息。下落不明的時間應從最后獲得自然人的消息之日起計算。戰(zhàn)爭期間下落不明的時間應從戰(zhàn)爭結束之日起計算。2、須由利害關系人向法院提出申請。這里的利害關系人的范圍包括(bāokuò)：被宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女及其他與被申請人有民事權利義務關系的人，如其債權人和債務人。133第一百三十三頁，共273頁。３、須由法院依法定程序宣告。法院在受理(shòulǐ)利害關系人的書面申請后，應發(fā)出尋找失蹤人的公告。公告期為三個月。公告期屆滿不能確定被申請人尚生存的，應作出宣告失蹤的判決。134第一百三十四頁，共273頁。（三）財產代管人宣告失蹤的一個法律后果就是為失蹤人的財產設定財產代管人。１、代管人的確定：（１）由其配偶、父母、成年子女或關系密切的其他親屬、朋友擔任。無上列人選，或上列人選無能力代管或關于擔任代管人發(fā)生爭議的，應由法院指定代管人。（２）無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，監(jiān)護人即為其財產代管人。２、代管人在代管權限范圍內的活動：（１）支付失蹤人所欠稅款及應付的其他費用，包括(bāokuò)支付失蹤人應付的贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費，履行失蹤人被宣告失蹤前簽訂的合同或其他義務等。（２）追索失蹤人的債權。所得財產，應為失蹤人所有，由代管人管理。135第一百三十五頁，共273頁。（３）為失蹤人清償債務，以失蹤人的全部財產為限，代管人管理失蹤人財產所支出的費用，可以從失蹤人的財產中支付。（４）失蹤人的財產代管人拒絕支付失蹤人所欠稅款、債務和其他費用，債權人提起訴訟者，法院將財產代管人列為被告。（５）失蹤人的財產代管人向失蹤人的債務要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟。３、財產代管人的代管原則：代管人管理失蹤人的財產，應盡善良管理人的注意義務，不得侵害失蹤人的合法權益，否則應以他自己(zìjǐ)的財產承擔賠償責任。失蹤人的其他利害關系人還可以同時申請變更財產代管人。136第一百三十六頁，共273頁。（四）失蹤宣告的撤銷被宣告失蹤的人重新出現或他人確知其下落，經本人或利害關系人申請，法院應撤銷對他的失蹤宣告，代管人應將所代管的財產及其收益歸還本人，并向本人報告(bàogào)代管期間的財務賬目。137第一百三十七頁，共273頁。二、宣告死亡（一）概念、意義概念：指自然人離開自己的住所，下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，由法院宣告其死亡的法律制度。其為法院以判決(pànjué)的方式推定自然人死亡。意義：結束下落不明的自然人與他人之間的財產關系和人身關系的不穩(wěn)定狀態(tài)。138第一百三十八頁，共273頁。（二）條件與程序：１、自然人下落不明須達到法定期間一般情況下，下落不明滿4年；因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的；戰(zhàn)爭期間下落不明的，自戰(zhàn)爭結束之日起滿4年。2、須有利害關系人申請：利害關系人的范圍包括配偶、父母、子女、兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，其他有民事權利義務關系的人，如債權人、債務人、人壽保險合同的受益人等。法院不能未經利害關系人申請而作出死亡(sǐwáng)宣告。139第一百三十九頁，共273頁。3、順序問題。在這里須注意(zhùyì)：利害關系人有一定順序。依《意見》，其順序為：（１）配偶；（２）父母、子女；（３）兄弟、姐妹、祖父母、孫子女、外孫子女；（４）其他有民事權利義務的人。但申請撤銷死亡宣告不受上述順序的限制。140第一百四十頁，共273頁。4、須由人民法院依法定程序進行宣告（1）法院受理后，須發(fā)出尋找失蹤人的公告。普通失蹤的公告期間為1年。因意外事故失蹤的公告期為3個月。公告期間屆滿仍不能確定(quèdìng)其尚生存的，法院才能依法對其作出死亡宣告。法院發(fā)出尋人公告的期間，不包括在被宣告死亡的自然人下落不明達到的法定期間之內。（2）在我國，法院宣告判決中確定(quèdìng)的失蹤人的死亡日期，視為失蹤人死亡的日期，如判決中沒有確定(quèdìng)死亡日期的，判決宣告的日期為失蹤人死亡的日期。（《意見》第36條。）141第一百四十一頁，共273頁。（三）宣告死亡的法律后果如法律無特別規(guī)定，其與事實死亡具有同樣的法律效力，即以被宣告死亡人原住所地為中心的一切財產關系和身份關系，均歸于消滅，一切以死亡為條件而獲得財產權利的人，即可因此獲得權利，如繼承人開始繼承、受遺贈人取得遺贈。其婚姻關系一并消滅，其配偶當然可以(kěyǐ)再婚。但若其人仍實際生存于某地，其在當地之法律關系，并不受死亡宣告的影響，在當地所實施的法律行為，均為有效。142第一百四十二頁，共273頁。（四）死亡宣告的撤銷1、條件：當被宣告死亡的人重新出現，或有人確知他沒有死亡時，經本人或利害關系人申請，法院應撤銷對他的死亡宣告。2、撤銷的效力對財產：被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依繼承法取得他的財產的自然人或組織，應返還原物；原物不存在的，給予適當補償?；橐鲫P系：被撤銷死亡宣告后，其配偶與他人(tārén)再婚的，新的婚姻關系受法律保護；其配偶并未再婚的，原婚姻關系從撤銷死亡宣告之日起恢復。其配偶再婚后新配偶又死亡或離婚的，婚姻關系不得自動恢復。父母子女關系：被撤銷死亡宣告人有子女的，父母子女的權利義務應當恢復，但子女已被他人(tārén)依法收養(yǎng)的，其收養(yǎng)關系不得解除。143第一百四十三頁，共273頁。第五節(jié)自然人的住所(zhùsuǒ)一、概念(gàiniàn)與意義概念(gàiniàn)；住所是法律所確認的民事主體的中心生活場所。意義：住所的確認具有非常重要的意義，是決定訴訟管轄、民事義務履行、婚姻登記、選舉、納稅等眾多法律事項在何地進行的依據。144第一百四十四頁，共273頁。二、住所的確定依《通則》第15條規(guī)定：自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。（一）戶籍所在地。（二）經常居住所地。確定方式：1、依《意見》第9條第1款：經常居住地指自然人離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方。但住醫(yī)院(yīyuàn)治病的除外。2、《意見》第9條第2款規(guī)定：自然人由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。145第一百四十五頁，共273頁。第六章法人(fǎrén)本章學習目的和要求：學習法人的基本知識與制度(zhìdù)。掌握法人的概念、特征、法人的能力、法人成立、法人的機構、法人終止等內容。了解法人人格否認制度(zhìdù)。146第一百四十六頁，共273頁。第一節(jié)法人(fǎrén)概述一、法人的概念與特征（一）概念法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織(zǔzhī)。（二）特征1、法人具有團體性（或曰組織(zǔzhī)性）。此種特性使法人區(qū)別于自然人。147第一百四十七頁，共273頁。2、法人具有人格獨立性（或曰主體性）。此種特性使法人區(qū)別于其他非法人團體如合伙。法人的人格獨立性主要通過以下幾個方面表現出來(chūlái)：（1）主體地位的獨立性。（2）財產的獨立性。（3）行為的獨立性。（4）責任的獨立性。148第一百四十八頁，共273頁。（三）法人的歷史發(fā)展法人制度的雛形最早可溯源于古羅馬時代。法人作為法學詞語，最早出現于中世紀的歐洲。法人詞語出現于法律文本中，最早見于1794年《普魯士普通(pǔtōng)法典》。1896年《德國民法典》正式構建了現代法人制度始1922年的《蘇俄民法典》首次以立法形式對法人的概念作出了規(guī)定。149第一百四十九頁，共273頁。（四）法人制度的意義1、使多數的人及一定的財產得成為權利義務主體，便于從事法律交易；2、將法律的責任限定(xiàndìng)于法人的財產，避免個人的財產因此而受影響。150第一百五十頁，共273頁。二、法人的本質探討法人的本質對公、私法均有著重大的意義。法人的本質問題就是法人何以取得獨立人格的問題。19世紀以來，關于法人本質的理論歸納起來主要有“法人擬制說”、“法人否認說”、“法人實在說”三種：（一）法人擬制說代表人物：薩維尼、溫德沙伊德等基本觀點：認為權利義務的主體，僅以自然人為限。法人本身不具有意思屬性(shǔxìng)，其之所以成為民事主體，取得人格，是法律規(guī)定就某種團體類比自然人進行擬制的結果，法人是“純粹的擬制物”。151第一百五十一頁，共273頁。歷史貢獻：就在于承認法人得為權利主體，突破了只有自然(zìrán)人才可為民事主體的觀念的局限性，為法人制度的制定提供了理論依據。影響：德、日均采此說。依此種理論，法人不具有民事行為能力，不會有人身權，法人的機構與法人之間為代理關系。152第一百五十二頁，共273頁。（二）法人否認說法人否認說由德國學者恩斯特·沃爾夫(ErnstWolf)倡導。不認為法人具有民事主體(zhǔtǐ)資格。又分三種學說：1、目的財產說2、受益人主體(zhǔtǐ)說3、管理人主體(zhǔtǐ)說該說由于難以與現實相適應，故未被各國立法采納。153第一百五十三頁，共273頁。（三）法人實在(shízài)說代表人物：基爾克(Gierke)、米休德(Michoud)基本觀點：法人之所以成為民事主體，并非因為法律的創(chuàng)造，而是法律對法人這種社會實體存在的內在特性與社會功能的發(fā)現與承認。影響：成為當今各國之通過。我國民法通則采取了法人實在(shízài)說。154第一百五十四頁，共273頁。第二節(jié)法人(fǎrén)的分類一、傳統(tǒng)(chuántǒng)的分類（一）公法人、私法人劃分標準：設立所依據的法律的性質及法人的目的。各國規(guī)定：德國、瑞士、意大利、日本等國均在其民法典中規(guī)定了公法人。（二）社團法人和財團法人155第一百五十五頁，共273頁。此為大陸法系國家對法人的最重要的分類。它是對私法人的進一步劃分。劃分標準：成立的基礎不同。社團法人以人為設立基礎。財團法人，的設立基礎是目的性財產，指的是為一定目的而設立的，并由專門委任的人按照規(guī)定的目的使用的各種財產。二者區(qū)別：二者在設立目的、程序、設立行為、設立人的地位等問題上均存在差別。各國規(guī)定：：德國、瑞士、意大利、日本、我國臺灣地區(qū)等國家或地區(qū)的民法典明確規(guī)定社團法人與財團法人。俄羅斯、越南(yuènán)、蒙古、我國對此均未作區(qū)分。156第一百五十六頁，共273頁。（三）營利法人、公益法人、中間法人劃分標準(biāozhǔn)：根據法人成立或活動是否以營利為目的性事業(yè)不同，對私法人可再作此分。各國規(guī)定：是日本和我國臺灣地區(qū)民法典特有的規(guī)定。157第一百五十七頁，共273頁。（四）本國法人(fǎrén)與外國法人(fǎrén)依法人(fǎrén)所屬國籍可作此分。有本國國籍的法人(fǎrén)，為本國法人(fǎrén)，有外國國籍的法人(fǎrén)為外國法人(fǎrén)。158第一百五十八頁，共273頁。二、我國民法通則的分類(fēnlèi)（一）企業(yè)法人（二）機關法人（三）事業(yè)單位法人（四）社會團體法人（五）聯營法人159第一百五十九頁，共273頁。第三節(jié)