第一講-侵權行為法概述(在職法律碩士課件)-文本資料

精選優(yōu)質文檔-----傾情為你奉上精選優(yōu)質文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)專心---專注---專業(yè)精選優(yōu)質文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)第一講侵權行為法概述一、侵權行為的概念和特征關于侵權行為概念的幾種觀點1、過錯行為說。2、違反法定義務說。3、責任說。4、不法侵害他人權益說。我國民法通則第106條規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任?！币勒胀趵鹘淌诘挠^點，侵權行為，又稱“私犯”，是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)和人身而依法應承擔民事責任的行為，以及依法特別規(guī)定應當承擔民事責任的其他損害行為?！吨袊穹ǖ鋵W者建議稿·侵權行為編》（王稿）1823條【侵權行為一般條款】第一款：“民事主體因過錯侵害他人人身、財產(chǎn)權利的，應當承擔侵權責任。沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔侵權責任的，應當承擔侵權責任?！钡诙睿骸懊袷轮黧w因故意或重大過失侵害他人合法利益的，應當承擔侵權責任?！薄吨袊穹ǖ洳莅附ㄗh稿》（梁稿）第1542條【一般條款】規(guī)定：“民事主體的人身或財產(chǎn)受到損害的，有權依據(jù)本編的規(guī)定請求可歸責的加害人或者對損害負有賠償或其他義務的人承擔民事責任?！睂τ谇謾嘈袨楦拍畹睦斫庥袃蓚€問題應予以注意：其一，關于侵權行為的違法性問題。即是否應以行為的違法性作為構成要件。如我國學者對“公路養(yǎng)路人因未能及時砍伐已經(jīng)枯死的大樹導致行人之人身傷害案”的爭議即是。又如，醫(yī)療損害事故中，醫(yī)生對病人的醫(yī)療行為（侵入行為），其是否具有違法性？還是因為過錯而承擔責任？并且，違法性之“法”或“法律”是指什么？（法律、法規(guī)，規(guī)章，民事政策，善良風俗等）其二，侵權行為是否等同于因過錯而承擔民事責任的行為？即侵權行為是否還應包括無過錯侵權責任之行為。特征1、侵害他人財產(chǎn)和人身的行為。（1）侵權行為是一種行為，包括作為和不作為。（2）是行人為自己實施的行為（自己的侵權行為、物件致?lián)p的侵權行為和替代責任的侵權行為）。（3）是侵害了他人的合法權益并造成了損害的行為。2、侵害對象是物權和人身權等絕對權利。同時，侵權行為還包括侵害他人財產(chǎn)利益和人身利益的行為。3、是行為人基于過錯而實施的行為（過錯原則）。但這一歸責原則在現(xiàn)代社會已發(fā)生變化。4、侵權行為大多是一種違反法定的不作為義務的行為（作為的侵權責任）。但出現(xiàn)了違反作為義務的侵權行為，即不作為侵權責任。這里，重點介紹一下不作為侵權責任問題。2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過的《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2003]20號）。該司法解釋第6條第1款規(guī)定：“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予以支持?！钡?款規(guī)定：“因第三人侵權導致?lián)p害結果發(fā)生的，由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的，應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的，應當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外?！贝思礊閷?jīng)營者違反安全保護義務之不作為侵權責任的規(guī)定。其一，不作為侵權責任的概念。其二，不作為侵權責任的確立。其三，不作為侵權責任在我國司法實踐中的運用。二、侵權責任與合同責任的區(qū)別與聯(lián)系（一）區(qū)別1．責任條件不同。具體表現(xiàn)為：（1）行為人的范圍不同。當事人訂立合同時，要求其須有相應的行為能力，而侵權不需要有行為能力。（2）時效期限不同。因合同產(chǎn)生的責任，即對對方當事人的權利的保護期限比因侵權產(chǎn)生的責任的期限短。（3）舉證責任不同。合同責任的承擔無須證明對方的過錯，只須證明對方有不履行合同的違約行為即可。2．適用的范圍不同。合同責任的承擔僅存在于有合同關系的當事人之間。而侵權責任可發(fā)生在任何人之間，并無范圍的特別限制。3．損害及損害賠償上的不同。一般地，合同損害僅指財產(chǎn)損害，而侵權行為所造成的損害還包括精神損害。因而，在損害賠償范圍上，精神損害賠償僅在侵權民事責任中適用。值得注意的是，最高人民法院在《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》(2001年2月26日)第四條規(guī)定：“具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理?！保ǘ┞?lián)系（責任競合）1．概念。爭相符合，同時符合，是指某種法律事實導致兩種或兩種以上的權利產(chǎn)生，也稱為請求權競合。責任競合主要有違約責任和侵權責任的競合、違約責任與不當?shù)美颠€責任的競合。2．侵權責任與違約責任的競合的區(qū)別。歸責原則不同；舉證責任不同；義務內容不同；訴訟時效不同；責任形式不同；任范圍不同：人身傷害和精神損害賠償；第三人的責任不同：緊急避險；訴訟管轄不同。3．責任競合的處理。（1）禁止競合制度：以法國法為代表。合同當事人不得將對方的違約行為視為侵權行為，只有在沒有合同關系存在時才產(chǎn)生侵權責任。（2）允許競合和選擇請求權制度：以德國為代表。受害人基于雙重違法行為而產(chǎn)生兩個請求權，受害人可以提起合同之訴，也可提起侵權之訴。（3）有限制的選擇訴訟制度。以英國為代表。A．當事人必須存在有償合同關系；B．合同當事人以外的人不能提起選擇之訴；C．當事人的疏忽行為和非暴力行為在造成經(jīng)濟損失時，不構成一般侵權行為；4．只有在被告既違反合同又違反侵權法，并且后一行為即使在無合同關系的條件下也已構成侵權時，原告才具有雙重訴因的訴權。對于醫(yī)療事故，依法國法只能提起合同之訴，而依美國法只能提起侵權之訴。但在法國，如果受害人體內的傷害在三年后才發(fā)現(xiàn)，則因時效屆滿而無法訴請求償。因此，法國最高法院要求在造成死亡的情況下，受害人家屬必須依侵權行為提起訴訟。這一作法又與禁止競合制度相矛盾。我國一般是按違約行為處理，但交通事故、醫(yī)療事故和產(chǎn)品責任案件是按侵權行為處理。我國《合同法》第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（法釋[1999]19號）第30條亦規(guī)定：“債權人依照合同法第122條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許。對方當事人提出管轄權異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當駁回起訴?！笨梢?，在立法和司法實踐上，我國均采取了請求權競合說。根據(jù)請求權競合說，當受害人既可請求經(jīng)營者承擔違約責任，又可請求經(jīng)過者承擔侵權責任時，應遵循以下原則：（1）一個事實同時符合違約責任和侵權責任的構成要件，也就是發(fā)生違約責任和侵權責任競合的情況下，受損害方一方面根據(jù)合同法的規(guī)定享有違約責任請求權，另一方面根據(jù)民法通則及其他民事法律規(guī)定享有侵權責任請求權；（2）受損害方雖然同時擁有兩個請求權，但其最終只能行使一個，而不能既行使違約責任請求權，又行使侵權責任請求權；（3）受損害方雖然可以選擇行使兩個不同的請求權，但其必須在一審開庭之前予以確定。一審開庭后，該請求權就得到固定，受損害方再不能要求行使另一個請求權；（4）如果當事人沒有根據(jù)上述規(guī)定作出選擇，法官應當行使釋明權，告知當事人應當作出選擇，并通過發(fā)問、指導等方式幫助當事人確定具體的請求權。去阿可見，在違約責任與侵權責任競合的問題上，我國實際采取是有限制的請求權競合說。三、侵權行為法的功能侵權行為法的功能主要是：1、補償功能。2、保護權利和創(chuàng)造權利的功能。3、維護行為自由的功能。4、制裁功能和教育功能。5、預防和遏制功能。四、當代侵權行為法的特點及未來發(fā)展趨勢（一）當代侵權行為法的主要特點1、保護范圍的擴大化。（1）從主要保護物權向保護人格權、知識產(chǎn)權等絕對權利的擴張；（2）侵權行為法從保護權利向保護法益發(fā)展。2、行為類型的多樣化，如網(wǎng)絡侵權、環(huán)境侵權、專家責任、產(chǎn)品責任。3、歸責原則的多元化4、賠償責任的多樣化。（1）損害賠償已經(jīng)不限于對財產(chǎn)損失的賠償，還包括對受害人因人格權受侵害而遭受的精神損害的賠償；（2）懲罰性賠償?shù)漠a(chǎn)生和發(fā)展；賠償?shù)臉藴试絹碓郊毣?、補救手段的多樣化。6、過失概念的客觀化。如合理人行為標準的提出、違法推定過失的運用等。7、因果關系理論的多樣化。從條件說、原因說到相當因果關系說；從事實因果關系到法律因果關系；從責任成立因果關系到責任范圍因果，等。因果關系的推定。8、損失分擔制度的發(fā)展。一是責任保險，二是價格機制。9、兩大法系侵權行為法的融合趨勢。（二）侵權行為法的發(fā)展趨勢與展望1、如何適應對人權的尊重和保護要求2、如何適應科技發(fā)展的需要。如虛擬財產(chǎn)的保護問題、網(wǎng)絡侵權問題、基因與克隆技術產(chǎn)生的問題、環(huán)境保護問題。3、如何解決市場經(jīng)濟發(fā)展中產(chǎn)生的新問題。如商業(yè)侵權、證券侵權、不正當競爭等。五、我國侵權行為法的立法問題（一）侵權行為法在傳統(tǒng)民法中的地位（二）侵權行為法的獨立性問題（獨立成編）侵權行為的獨立成編已經(jīng)為民法學者所共識。依據(jù)王利明教授的觀點，其理由主要有：1、注重債的關系的個性，需要侵權行為法獨立成編。債的一般規(guī)則主要適用于合同之債，并不能完全適用侵權及其他債的形式。具體表現(xiàn)為：（1）侵權法歸入債法的一個重要原因是侵權行為產(chǎn)生侵權損害賠償之債，其可以適用債的一般規(guī)則，但是這種做法卻忽視了侵權責任與違反責任性質的不同。（2）違約責任賠償范圍由法律規(guī)定的可預見標準進行限制，而侵權責任的損害賠償范圍并無明確限定，只要造成損害即應賠償。（3）一般債務可以抵銷，但侵權之債一般不能抵銷。（4）違約責任可以代位行使或轉讓，而侵權之債不能發(fā)生此種情形。（5）關于免責條款的規(guī)定。（6）關于經(jīng)濟利益對責任的影響。在合同關系中，如果是無償?shù)?，則僅在重大過失或故意時才發(fā)生賠償責任問題；但在侵權責任中，經(jīng)濟利益一般不對責任的承擔產(chǎn)生直接影響，只要行為人有過失，無論是有償或無償，都應承擔賠償責任。2、為了對侵權行為的受害人提供充分的補救，需要侵權行為法獨立成編。3、為了保障法官處理侵權案件時正確行使自由裁量權，需要侵權行為法獨立成編。4、維護民法請求權內在體系的和諧，需要侵權行為法獨立成編。（物權請求權、