民法的適用與解釋課件

第十一章民法的適用與解釋第一節(jié)

民法的效力范圍第二節(jié)民法適用的基本原則第三節(jié)民法的解釋第十一章民法的適用與解釋第一節(jié)

民法的效力范圍第一節(jié)民法的效力范圍

民法的效力范圍——民法在什么地方、什么時(shí)間、對什么人發(fā)生法律效力。包括：對人的效力、空間效力和時(shí)間效力一、民法對人的效力民法對哪些人具有法律效力？我國民法對人的適用范圍采用許多國家采用的原則——以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合的原則

第一節(jié)民法的效力范圍

屬人效力的主要情況1、對居住在境內(nèi)的中國自然人或設(shè)立在中國境內(nèi)的中國法人及其他組織，具有法律效力2、對居住在境內(nèi)的外國人、無國籍人和經(jīng)我國政府準(zhǔn)許設(shè)立在中國境內(nèi)的外國法人及其他組織，原則上具有法律效力3、居留在外國的我國公民，原則上適用住在國的民法，而不適用我國民法。例如《民法通則》第143條規(guī)定“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律”屬人效力的主要情況1、對居住在境內(nèi)的中國自然人或設(shè)立在中國境屬人效力的兩種例外1.對享有司法豁免權(quán)的外國公民（如來訪的外國元首、政府首腦及他們的隨從人員）不具有法律效力2.我國民法中某些專門由中國自然人、法人或其他組織享有的權(quán)利能力，對外國人、無國籍人或外國法人不具有法律效力（外國人在中國購買房產(chǎn)）

屬人效力的兩種例外1.對享有司法豁免權(quán)的外國公民（如來訪的典型案例美國教育考試服務(wù)中心（ETS）和研究生入學(xué)管理委員會（GMAC），與北京新東方學(xué)校著作權(quán)及商標(biāo)權(quán)糾紛。設(shè)立于美國新澤西州的ETS，主持開發(fā)了美國大學(xué)、研究生院入學(xué)考試（TOEFL）和“研究生錄取考試”（GRE）并將TOEFL和GRE考試試題在美國版權(quán)局進(jìn)行了著作權(quán)登記。同時(shí)，ETS還以“TOEFL”（文字）、“GRE”（文字）作為商標(biāo)在中國核準(zhǔn)注冊。位于美國弗吉尼亞州的GMAC，開發(fā)創(chuàng)作了“研究生入學(xué)考試”（GMAT），將開發(fā)的試題在美國版權(quán)局進(jìn)行了著作權(quán)登記，并以“GMAT”（文字）作為商標(biāo)在中國核準(zhǔn)注冊。

典型案例美國教育考試服務(wù)中心（ETS）和研究生入學(xué)管理委員會

1977年１月，北京市工商局就新東方擅自復(fù)制ETS、GMAC考試試題的行為進(jìn)行稽查，暫扣了《TOEFL全真題精選》、《GRE全真考試題》等書籍資料。此后，新東方向北京市工商局出具保證書，承認(rèn)其復(fù)制發(fā)行TOEFL、GRE、GMAT試題的行為侵犯了ETS、GMAC的著作權(quán)。但新東方繼續(xù)銷售這些書籍資料。北京市第一中級法院審理認(rèn)為，ETS、GMAC的考試試題在美國進(jìn)行了著作權(quán)登記，屬于中國著作權(quán)法保護(hù)的作品范疇。新東方在未經(jīng)許可下，擅自復(fù)制這些試題，并將試題以出版物的形式通過互聯(lián)網(wǎng)等渠道公開銷售，侵害了ETS、GMAC的著作權(quán)。判決新東方學(xué)校：1.立即停止侵犯ETS、GMAC的著作權(quán)和商標(biāo)專用權(quán)的行為2.將所有的侵權(quán)資料和印制侵權(quán)資料的軟片交法院銷毀3.在《法制日報(bào)》上向ETS和GMAC公開賠禮道歉4.賠償ETS經(jīng)濟(jì)損失人民幣890萬元及訴訟合理支出人民幣95.3萬元，賠償GMAC經(jīng)濟(jì)損失人民幣41萬元及訴訟合理支出人民幣6.3萬元。1977年１月，北京市工商局就新東方擅自復(fù)制ETS、GMA二、民法的空間效力民法在哪些地方具有法律效力？各國根據(jù)主權(quán)、領(lǐng)土完整和法制統(tǒng)一原則，確定各種法律法規(guī)的空間效力范圍空間效力分為：域內(nèi)效力和域外效力

域內(nèi)效力：一國法律效力可以及于該國管轄的全部，而在該管轄領(lǐng)域之外無效域外效力：法律在其制定國管轄領(lǐng)域外的效力。如《海洋環(huán)境保護(hù)法》第2條規(guī)定“在中華人民共和國管轄海域以外，造成中華人民共和國管轄海域污染的，也適用本法”二、民法的空間效力民法在哪些地方具有法律效力？民法空間效力的具體內(nèi)容一般而言，我國民法適用于我國領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海，以及根據(jù)國際法視為我國領(lǐng)域的我國駐外使館，在我國領(lǐng)域外航行的我國的船舶和飛行于我國領(lǐng)空以外的我國飛行器。由于民事法律規(guī)范的制定機(jī)關(guān)不同，其適用的領(lǐng)域也不同，大體有以下兩種情形：1、適用于我國全部領(lǐng)域的民事法律、法規(guī)2、適用于局部地區(qū)的地方性民事法規(guī)民法空間效力的具體內(nèi)容一般而言，我國民法適用于我國領(lǐng)土、領(lǐng)空三、民法的時(shí)間效力民法在什么時(shí)間具有法律效力？一般自實(shí)施之日發(fā)生，至廢止之日停止（一）民法的生效時(shí)間民事法律規(guī)范生效的時(shí)間，主要有：（1）自公布之日起開始生效（2）公布后經(jīng)過一段時(shí)間再生效三、民法的時(shí)間效力民法在什么時(shí)間具有法律效力？（二）民法的失效時(shí)間民事法律規(guī)范終止效力或被廢止的時(shí)間1、新法直接規(guī)定廢止舊法如《合同法》第428條規(guī)定：“本法自1999年10月1日起實(shí)施，《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》同時(shí)廢止。2、舊法規(guī)定與新法相抵觸的部分失效3、由國家機(jī)關(guān)頒布專門的決議規(guī)定，宣布某些法律失效。（二）民法的失效時(shí)間民事法律規(guī)范終止效力或被廢止的時(shí)間（三）關(guān)于民法的溯及力問題法不溯及既往是法治的根本原則但在具體實(shí)施中也有例外，如《合同法解釋（一）》第3條規(guī)定“人民法院確認(rèn)合同效力時(shí)，對合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當(dāng)時(shí)的法律合同無效而適用合同法有效的則適用合同法”《人身損害賠償》司法解釋第36條規(guī)定：“2004年5月1日后新受理的一審人身損害賠償案件，適用本解釋。已經(jīng)作出生效裁判的人身損害賠償案件依法再審的，不適用本解釋的規(guī)定。民法溯及既往須對各方當(dāng)事人有利，且不損害國家利益和社會公共利益。

（三）關(guān)于民法的溯及力問題法不溯及既往是法治的根本原則第二節(jié)民法適用的基本原則民法適用應(yīng)當(dāng)遵循以下基本原則：一、上位法優(yōu)先于下位法效力較高的法律文件與效力較低的法律文件相沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用效力較高的法律文件。具體表現(xiàn)：1、憲法具有最高效力2、法律的效力低于憲法但高于其他任何法規(guī)和規(guī)范性文件3、行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章4、地方性法規(guī)的效力高于地方政府規(guī)章

第二節(jié)民法適用的基本原則民法適用應(yīng)當(dāng)遵循以下基本原則：二、新法優(yōu)于舊法我國《立法法》第83條規(guī)定“……新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定”。有兩種情形：1.如果新法頒布后，舊法已被廢止，則自然應(yīng)當(dāng)適用新法；2.新法頒布后，舊法沒有被廢止，則舊法繼續(xù)有效。如果兩部所涉及的內(nèi)容相同或相似，則應(yīng)適用新法。二、新法優(yōu)于舊法我國《立法法》第83條規(guī)定“……新的規(guī)定與三、特別法優(yōu)于普通法民事普通法，是指適用于全國領(lǐng)域、規(guī)定一般事項(xiàng)，并且無適用時(shí)間限制的民事法律。民事特別法，是指適用特定區(qū)域、規(guī)定特定事項(xiàng)，或在適用時(shí)間上有限制的民事法律。三、特別法優(yōu)于普通法民事普通法，是指適用于全國領(lǐng)域、規(guī)定一般四、法律文本優(yōu)于法律解釋如果法律解釋與法律文本的含義完全不符，或者數(shù)個(gè)解釋機(jī)關(guān)彼此間相互沖突，此時(shí)應(yīng)以法律文本為準(zhǔn)。但我國最高院的司法解釋不同于一般意義的法律解釋，而是具有立法行為，其解釋的內(nèi)容也不限于法律文本，而是填補(bǔ)法律漏洞和發(fā)展法律。

四、法律文本優(yōu)于法律解釋如果法律解釋與法律文本的含義完全不符五、強(qiáng)行法優(yōu)于任意法法律規(guī)范：任意性規(guī)范和強(qiáng)行性規(guī)范任意性規(guī)范——當(dāng)事人可以通過約定排除其適用的規(guī)范（允許當(dāng)事人依據(jù)法律授予自己權(quán)利的自由而實(shí)現(xiàn)自主調(diào)整，當(dāng)事人在法律限度內(nèi)為一定意思表示，產(chǎn)生法律后果）強(qiáng)制性規(guī)范——當(dāng)事人不能通過其約定加以改變的規(guī)范（分為強(qiáng)制規(guī)定和禁止規(guī)定）強(qiáng)制規(guī)定：命令當(dāng)事人應(yīng)為一定行為的規(guī)定禁止規(guī)定：命令當(dāng)事人不得為一定行為的規(guī)定強(qiáng)行法優(yōu)于任意法：對某一事項(xiàng)，強(qiáng)行法已作出規(guī)定，任意法不得再發(fā)揮，法官可直接援引強(qiáng)行法對案件作出裁判。五、強(qiáng)行法優(yōu)于任意法法律規(guī)范：任意性規(guī)范和強(qiáng)行性規(guī)范第三節(jié)民法的解釋

民法的解釋是闡明民法應(yīng)有含義的工作1、民法規(guī)范是一般性規(guī)定，具體案件是多種多樣的，將一般性規(guī)定適用于多樣性的案件，就需要解釋2、民法具有相對穩(wěn)定性，社會處于不斷發(fā)展中，某些民法規(guī)范隨著社會發(fā)展可能過時(shí)，而社會發(fā)展出現(xiàn)的新情況又需對法律作出擴(kuò)大解釋或?qū)Ψ陕┒醋鞒鲅a(bǔ)充3、民法本身也難免存在錯(cuò)誤，需通過解釋予以糾正第三節(jié)民法的解釋民法的解釋是闡明民法應(yīng)有含義的工作民法解釋的種類

立法解釋——立法者對法律規(guī)范所做的解釋1.在法律規(guī)范中直接進(jìn)行解釋，主要是對法律規(guī)范中的某些概念、術(shù)語等進(jìn)行的解釋2.在法律規(guī)范以外專門以解釋的形式對立法逐一進(jìn)行解釋，并予以頒行3.在民法規(guī)范實(shí)施過程中就其有爭議的條款專門進(jìn)行解釋司法解釋——最高院對法律規(guī)范所作出的解釋學(xué)理解釋——由學(xué)者在學(xué)術(shù)論著中對民法規(guī)范所作的解釋（學(xué)理解釋是民法學(xué)理論研究的應(yīng)有之義，盡管它不具有適用上的約束力，但它對于探討法律真諦、發(fā)現(xiàn)法律價(jià)值、引導(dǎo)立法與司法具有重要的意義）民法解釋的種類立法解釋——立法者對法律規(guī)范所做的解釋民法解釋方法

1、文義解釋：按照法律條文用語之文義及通常使用方式，以闡釋法律之意義內(nèi)容如將“飼養(yǎng)的動物”解釋為由人工喂養(yǎng)而非處于自然狀態(tài)的動物，即屬此類一般情況下，法律解釋僅靠文義解釋是不夠的，是很難確切地闡釋法條的真意的，需借助其他解釋方法如我國《民法通則》規(guī)定了不可抗力，并在法律條文中對其含義進(jìn)行了初步的說明，但不可抗力到底包括哪些自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象，法律規(guī)范本身未作列舉，其外延應(yīng)當(dāng)如何確定存在爭議，如政府行為、社會動亂、動植物疫情、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)等是否屬于不可抗力的范疇，需要首先在學(xué)理上闡述清楚，才便于文義解釋方法的運(yùn)用。

民法解釋方法1、文義解釋：按照法律條文用語之文義及通常使用2.體系解釋：以法律條文在該法律規(guī)范體系中的地位以及上下相關(guān)條文為依據(jù)，對條文內(nèi)涵與外延進(jìn)行解釋即依其編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)之前后關(guān)聯(lián)為之，或相關(guān)法條之法意，闡明其規(guī)范意旨如《擔(dān)保法》保證人資格的規(guī)定：國家機(jī)關(guān)不得作為保證人；但在抵押中對國家機(jī)關(guān)使用的房屋、設(shè)備等能否設(shè)立抵押未作規(guī)定，根據(jù)禁止國家機(jī)關(guān)作為保證人的立法意旨可以解釋為此等財(cái)產(chǎn)不能設(shè)立抵押擔(dān)保有利于克服法律條文之間的不協(xié)調(diào)和沖突《合同法》94條：一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)時(shí)，對方可以解除合同；68條：應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的，可以中止履行。兩條文內(nèi)容不同排斥，則當(dāng)事人既可根據(jù)68條行使不安抗辯權(quán)，也可以根據(jù)94條行使解除權(quán)，法律賦予其選擇權(quán)2.體系解釋：以法律條文在該法律規(guī)范體系中的地位以及上下相關(guān)3.目的解釋：以法律規(guī)范目的為根據(jù)，闡釋法律疑義的一種解釋方法前提是司法者須理解立法和法律規(guī)范追求的一般價(jià)值，如公平、正義、安全、效益等，同時(shí)理解具體規(guī)范所對應(yīng)的價(jià)值追求如《合同法》54條：對可變更可撤銷的合同，當(dāng)事人請求變更的，法院和仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷，但未規(guī)定當(dāng)事人請求撤銷的，法院和仲裁機(jī)構(gòu)能否變更，若當(dāng)事人以顯失公平為由請求法院撤銷，未請求變更，法院經(jīng)審理未支持撤銷的請求，但認(rèn)為確屬顯失公平而予以變更，是否妥當(dāng)？從立法目的解釋，第54條規(guī)定當(dāng)事人請求變更的法院和仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷，系基于安全與效益的價(jià)值取向，不輕易否定已經(jīng)形成的交易和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以此目的推論，應(yīng)解釋為法院和仲裁機(jī)構(gòu)可以予以變更

3.目的解釋：以法律規(guī)范目的為根據(jù)，闡釋法律疑義的一種解釋方4.比較法解釋：引用外國立法例及判例學(xué)說作為一項(xiàng)解釋因素，用以闡釋本國某個(gè)法律規(guī)范意義內(nèi)容的一種法律解釋方法如《產(chǎn)品質(zhì)量法法》34條關(guān)于產(chǎn)品缺陷定義為“不合理的危險(xiǎn)”即采納美國商品出賣人嚴(yán)格責(zé)任的經(jīng)驗(yàn)。因此，哪些屬于不合理危險(xiǎn)可借鑒美國判例學(xué)說。我國非判例法國家，判例的效力未得到立法的肯定，但此種情形并不妨礙在法律條文發(fā)生疑義難以適用而已有妥適之判例時(shí)借鑒該判例進(jìn)行解釋。事實(shí)上最高院已經(jīng)根據(jù)立法精神、學(xué)理、域外立法例等對某些有爭議的法律條文的適用通過案例予以了解釋（如關(guān)于公司人格否認(rèn)方面的案例、關(guān)于商標(biāo)信托方面的案例等），此種由最高院正式通過并以一定方式公布的案例應(yīng)當(dāng)賦予其先例的效力4.比較法解釋：引用外國立法例及判例學(xué)說作為一項(xiàng)解釋因素，用5.法意解釋：探求立法者或準(zhǔn)立法者于制定法律時(shí)所作的價(jià)值判斷及其所欲實(shí)現(xiàn)的目的，以推知立法者的意思6.擴(kuò)張解釋：法律條文的文義過窄，不足以表示立法真意，因此擴(kuò)張法律條文的文義，以求正確闡釋法律意義內(nèi)容的解釋方法7.限縮解釋：法律條文的文義過泛，不符合立法真意，因此限縮法律條文的文義，使局限于其核心，以正確闡釋法律意義內(nèi)容的解釋方法8.當(dāng)然解釋：法律雖無明文規(guī)定，但依規(guī)范目的衡量，其事實(shí)較之法律所規(guī)定者更有適用理由，而逕行適用該法律規(guī)定的解釋方法9.合憲性解釋：憲法及位階較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的解釋方法10.社會學(xué)解釋：將社會學(xué)方法運(yùn)用于法律解釋，著重于社會效果預(yù)測和目的衡量，在法律條文可能文義范圍內(nèi)闡釋法律規(guī)范意義內(nèi)容的一種法律解釋方法5.法意解釋：探求立法者或準(zhǔn)立法者于制定法律時(shí)所作的價(jià)值判斷一、判斷題1、民法的效力包括時(shí)之效力、人之效力和地之效力。2、根據(jù)特別法優(yōu)先于普通法的原則，當(dāng)《合同法》與《民法通則》存在沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。3、對民法的文義解釋是指按照法律條文用語的文義及通常使用方式，以闡釋法律的意義內(nèi)容。二、多項(xiàng)選擇題

1、民法的適用原則包括（