行政法與行政訴訟法教程簡(jiǎn)答題、論述題參考答案

PAGEPAGE9《行政法與行政訴訟法教程》簡(jiǎn)答題、論述題參考答案一、簡(jiǎn)答題1、什么是行政法？行政法有何特點(diǎn)？答：行政法就是調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。行政法與其他部門法相比，有以下特點(diǎn)：1、行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典。2、行政法規(guī)范的數(shù)量多，內(nèi)容廣泛。3、行政法規(guī)范具有明顯的易變性。4、行政法淵源的復(fù)雜性。2、如何理解行政主體的概念？答：行政主體是指參加行政法律關(guān)系，依法擁有行政職權(quán)，能以自己的名義行使行政職權(quán)，并能獨(dú)立地為自己行使行政職權(quán)的行為所產(chǎn)生的后果承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織。我們可以從以下幾個(gè)方面來理解行政主體的含義：（一）行政主體是一種國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織。（二）行政主體是參加行政法律關(guān)系的國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織。（三）行政主體是依法行政職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織。（四）行政主體是能夠以自己的名義行使行政職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織。（五）行政主體是能獨(dú)立對(duì)自己行使行政職權(quán)的行為產(chǎn)生的后果承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織。3、國(guó)家公務(wù)員與行政主體是什么關(guān)系？答：公務(wù)員對(duì)行政主體有法律上的職務(wù)隸屬關(guān)系，具體可以從以下兩個(gè)方面加以理解：1、行政主體的職權(quán)、職責(zé)、權(quán)限和優(yōu)先權(quán)涉及公務(wù)員。2、公務(wù)員實(shí)施行政管理活動(dòng)，必須以行政主體的名義，并依據(jù)行政主體的意志辦事。4、簡(jiǎn)述行政行為的合法要件及效力內(nèi)容。答：一般說來，行政行為的合法要件主要包括：（一）行為主體合法。（二）行為內(nèi)容合法。（三）行為程序合法。行政行為的效力內(nèi)容，依據(jù)通說，包括公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力四個(gè)方面。5、什么是行政立法？行政立法有何特點(diǎn)？答：行政立法是指特定的國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。行政立法具有以下特點(diǎn)：（1）行政立法具有行政性。（2）行政立法具有立法性。6、行政許可的基本原則有哪些？答：根據(jù)《行政許可法》的相關(guān)規(guī)定，行政許可的基本原則有：一、合法性原則。二、公開、公平、公正原則。三、便民原則。四、救濟(jì)原則。五、信賴保護(hù)原則。7、行政處罰與行政處分有何區(qū)別？答：行政處罰與行政處分雖然都是國(guó)家行政機(jī)關(guān)作出的制裁行為，同屬行政制裁，但兩者有著明顯的區(qū)別。1、作出決定的主體范圍不同。2、制裁的對(duì)象不同。3、采取的形式不同。4、行為的性質(zhì)不同。5、所依據(jù)的法律、法規(guī)不同。6、兩者的救濟(jì)途徑不同。8、什么是行政合同？行政合同有何特征？答：行政合同又稱行政契約、公法契約，是指行政主體為實(shí)現(xiàn)行政目的，與行政相對(duì)方經(jīng)協(xié)商一致，就有關(guān)權(quán)利義務(wù)的確立、變更或消滅締結(jié)的契約。行政合同的特征：1、行政合同的當(dāng)事人一方必須是行政主體。2、行政合同的目的是為了實(shí)現(xiàn)國(guó)家的行政管理目標(biāo)。3、行政合同是在合同雙方當(dāng)事人意思表示一致的基礎(chǔ)上締結(jié)的合同。4、在行政合同中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。5、行政合同爭(zhēng)議通過行政法上的救濟(jì)途徑加以解決。9、什么是行政指導(dǎo)？行政指導(dǎo)有何特征？答：行政指導(dǎo)是指行政主體在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，基于國(guó)家的法律、法規(guī)、政策的規(guī)定，針對(duì)特定的公民、法人和其他組織，運(yùn)用非強(qiáng)制性的方法或手段，獲得行政相對(duì)方的同意或協(xié)助，指導(dǎo)其為或不為某種行為，從而有效實(shí)現(xiàn)一定的行政目的的行為。行政指導(dǎo)的特征：1、行政性。2、非強(qiáng)制性。3、事實(shí)行為性。4、單方行為性。5、靈活多樣性。10、行政程序的主要制度有哪些？答：行政程序法的主要制度：一、信息公開制度。二、調(diào)查制度。三、審裁分離制度。四、回避制度。五、聽證制度。六、告知制度。七、辯論制度。八、案卷制度。九、權(quán)利救濟(jì)制度。十、時(shí)效制度。11、什么是行政復(fù)議？行政復(fù)議的原則有哪些？答：行政復(fù)議是指行政相對(duì)人認(rèn)為行政主體作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)查該具體行政行為的申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)按照法定程序?qū)Ρ簧暾?qǐng)的具體行政行為進(jìn)行合法性和適當(dāng)性審查，并作出決定的法律制度。行政復(fù)議法包括以下原則：（一）合法原則。（二）公正原則。（三）公開原則。（四）及時(shí)原則。（五）便民原則。12、什么是行政訴訟？行政訴訟的特有原則有哪些？答：行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，對(duì)具體行政行為進(jìn)行審理并作出裁決的活動(dòng)。行政訴訟的特有原則是：（1）審查具體行政行為的合法性原則。（2）具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則。（3）被告負(fù)舉證責(zé)任原則。（4）不適用調(diào)解原則。（5）司法有限變更原則。（6）選擇復(fù)議原則。13、人民法院不受理的事項(xiàng)有哪些？答：人民法院不受理的事項(xiàng)的范圍：（一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為。（二）抽象行政行為。（三）內(nèi)部行政行為。（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)作出最終裁決的行政行為。（五）刑事司法行為。（六）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為。（七）行政指導(dǎo)行為。（八）重復(fù)處理行為。（九）對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。14、行政賠償與行政補(bǔ)償有何區(qū)別？答：兩者的區(qū)別表現(xiàn)在：（1）產(chǎn)生原因不同。行政賠償是違法行為引起的，而行政補(bǔ)償是合法行為（如行政征用等）引起的。（2）性質(zhì)不同。行政賠償是普通的違法行政行為引起的法律責(zé)任，屬于一種行政責(zé)任，而行政補(bǔ)償是例外的特定民事責(zé)任，根本上屬于民事責(zé)任，并不具有對(duì)國(guó)家行政行為的責(zé)難。此外，行政賠償與行政補(bǔ)償在適用范圍、標(biāo)準(zhǔn)、方式等方面也有不同。二、論述題1、如何理解行政法基本原則？答：行政法的基本原則，是指貫穿于行政立法、行政執(zhí)法、行政司法的遵守以及行政爭(zhēng)議解決的基本準(zhǔn)則。行政合法性原則，是指行政權(quán)的來源、行政權(quán)的動(dòng)作必須依據(jù)法律、符合法律要求，一切違反法律的行政行為無效。1、行政權(quán)的來源合法。2、行政權(quán)的運(yùn)作合法。3、違法的行政行為無效。行政合理性原則也稱為行政適當(dāng)原則，是指行政行為的內(nèi)容要符合公平、正義等法律理性。1、行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律的目的。2、正當(dāng)考慮。3、同樣情況同樣對(duì)待，不同情況不同對(duì)待。4、合比例原則。5、信賴保護(hù)原則。2、試述行政主體與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系。答：行政主休與行政機(jī)關(guān)兩個(gè)概念的關(guān)系極為密切。行政機(jī)關(guān)是行政主體的一種，也是行政主體中最重要的一種。在行政主體中，法律、法規(guī)授權(quán)的組織只占很小的比重，國(guó)家基本的、主要的行政職權(quán)都是由行政機(jī)關(guān)行使的。但是，行政機(jī)關(guān)和行政主體仍然是有重要區(qū)別的。行政主體除了行政機(jī)關(guān)之外，還包括法律、法規(guī)授權(quán)的組織，而行政機(jī)關(guān)只是行政主體的一種。國(guó)家行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是最重要的行政主體，但這需要在不同性質(zhì)的法律關(guān)系中考察。在民事法律關(guān)系中，行政機(jī)關(guān)可以成為民事法律關(guān)系的主體；在行政法律關(guān)系中，行政機(jī)關(guān)可以成為民事法律關(guān)系的主體；在行政法律關(guān)系中，行政機(jī)關(guān)既可以是行政主體，也可以是行政相對(duì)人。換言之，當(dāng)行政機(jī)關(guān)行使國(guó)家行政權(quán)時(shí)，則為行政主體；當(dāng)行政機(jī)關(guān)以本機(jī)關(guān)的名義從事民事活動(dòng)時(shí)，或以被管理者的身份參加行政法律關(guān)系時(shí)，其身份是民事法律關(guān)系主體或行政相對(duì)人。3、試述行政立法的效力位階及其沖突的處理。答：（一）行政立法與憲法、法律的效力關(guān)系：憲法是國(guó)家的根本大法，具有最高的法律效力。因此，憲法的效力當(dāng)然高于行政法規(guī)和行政規(guī)章。法律的效力高于行政法規(guī)和行政規(guī)章。（二）行政法規(guī)與地方性法規(guī)、行政規(guī)章的效力關(guān)系：國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)效力高于地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)。行政法規(guī)的法律效力高于行政規(guī)章。（三）地方性法規(guī)與地方規(guī)章的效力關(guān)系、地方規(guī)章之間的效力關(guān)系：地方性法規(guī)的效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府的規(guī)章。地方政府的規(guī)章不得與地方性法規(guī)相抵觸。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大的市人民政府制定的規(guī)章。地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。（四）部門規(guī)章之間的效力關(guān)系、部門規(guī)章與地方規(guī)章之間的效力關(guān)系：部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。4、如何理解行政處罰的簡(jiǎn)易程序及其適用條件？答：（一）簡(jiǎn)易程序的適用條件?！缎姓幜P法》第33條中規(guī)定：“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。（二）簡(jiǎn)易程序的具體過程：（1）表明身份。（2）說明處罰理由。（3）給予當(dāng)事人陳述和申辯的機(jī)會(huì)。（4）制作筆錄。（5）制作當(dāng)場(chǎng)處罰決定書。（6）備案。（7）執(zhí)行。5、行政復(fù)議與行政訴訟有何異同？答：（一）行政復(fù)議與行政訴訟的相同之處：1、行政復(fù)議和行政訴訟存在的前提都是行政爭(zhēng)議的存在。2、行政復(fù)議和行政訴訟客觀上都起到了救濟(jì)權(quán)利和監(jiān)督行政的作用。3、行政復(fù)議和行政訴訟在目標(biāo)和性質(zhì)上的共同性，使得在具體制度當(dāng)中，二者也存在相似之處。（二）行政復(fù)議與行政訴訟的不同之處：1、性質(zhì)不同。行政復(fù)議是由上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為進(jìn)行審查，是一種行政行為；行政訴訟是由人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為進(jìn)行司法監(jiān)督，是一種司法行為。2、審查范圍不同。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，凡是能夠提起行政訴訟的行政爭(zhēng)議，行政相對(duì)人都可以向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，而法律規(guī)定行政復(fù)議決定為終局決定的，相對(duì)人不得再提起行政訴訟，從而使得某些行政爭(zhēng)議只能通過行政復(fù)議得以解決。3、審查力度不同。行政復(fù)議機(jī)關(guān)不僅審查具體行政行為的合法性，而且還審查其適當(dāng)性，人民法院則只能對(duì)具體行政行為進(jìn)行合法性審查。4、審理依據(jù)不同。行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理行政復(fù)議案件，以法律、法規(guī)、規(guī)章以及上級(jí)行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令為依據(jù)；人民法院審理行政案件，以法律、法規(guī)為依據(jù)，參照規(guī)章。5、審理程序不同。行政復(fù)議以書面復(fù)議為主，基本上是一級(jí)復(fù)議；行政訴訟則以公開開庭為原則，實(shí)行兩審終審。附錄資料：不需要的可以自行刪除記敘文基礎(chǔ)知識(shí)（一）記敘文的特點(diǎn)1、概念：以記敘、描寫為主要表達(dá)方式，以寫人記事，寫景狀物為主要內(nèi)容的文章。2、分類：A、按樣式分：通訊、回憶錄、游記、新聞、參觀訪問記、民間故事。B、記敘內(nèi)容分：寫人、敘事、寫景、狀物。（二）記敘的要素和人稱記敘的要素：時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事件的起因、經(jīng)過和結(jié)果。A、時(shí)間：一般用時(shí)間詞表示；也有的間接表示事件的發(fā)生時(shí)間。B、地點(diǎn)：?jiǎn)我坏攸c(diǎn)，事件在一處發(fā)生；還有的事件隨情節(jié)發(fā)展而轉(zhuǎn)換。C、人物：有主要人物和次要人物之分。主要人物往往體現(xiàn)文章的中心思想，次要人物幫助形成完整的情節(jié)，并對(duì)主要人物起襯托作用。D、起因：指引發(fā)事件的原因，一般在開頭，也有在后頭（倒敘）E、經(jīng)過：指事件發(fā)展的過程，復(fù)雜事件的經(jīng)過往往包含若干階段，可先概括再綜合。F、結(jié)果：指事件的結(jié)尾，一般也用記敘描寫的表達(dá)方式，它是事件的一部分。如以抒情議論結(jié)尾的不能當(dāng)作結(jié)果。記敘的人稱：A、第一人稱：以“我”、“我們”的身份敘述?！拔摇笔瞧渲械囊粋€(gè)人物，文章記敘的人和事都是“我”的所見、所聞、所想，容易使讀者產(chǎn)生真實(shí)而親切的感覺。文中如有心理活動(dòng)描寫必定是“我”的，其他人物的心理活動(dòng)只能是“我”猜測(cè)的，不可直接描寫他人的心理活動(dòng)。B、第二人稱：出現(xiàn)在用第一人稱或第三人稱的敘述中，出于直接抒情的需要。但記敘文通篇一般不采用第二人稱。C、第三人稱：指作者站在“第三者”的立場(chǎng)上把人物的經(jīng)歷和事件的經(jīng)過告訴讀者。文中每人物都有自己的名字或稱謂，沒有“我”這個(gè)代詞。其好處在于人物事件的展開不受時(shí)間和空間的限制，有比較廣闊的活動(dòng)范圍，便于塑造人物形象和表現(xiàn)文章主題，文中每個(gè)人物的心理活動(dòng)都可描寫。（三）記敘的順序記敘的順序指記敘文材料安排方式，一般可分為順敘、倒敘、插敘。1、順敘：記敘的材料按時(shí)間推移、地點(diǎn)轉(zhuǎn)移和事件發(fā)展的先后順序來敘述的方法。用順敘寫的文章、層次、段落和事件發(fā)展的過程基本一致，可從時(shí)間推移、程序推進(jìn)、空間轉(zhuǎn)換等標(biāo)志著手，理清思路。2、倒敘：先把事件的結(jié)果寫出，或先把后發(fā)生的事（或是某個(gè)突出的片斷或結(jié)局）敘述，然后再按事情的發(fā)生發(fā)展記敘，最后落到結(jié)果，使首尾呼應(yīng)。其注意點(diǎn)：①開頭一般先寫結(jié)果，或是由眼前的事物引起回憶；②開始追述時(shí)，文章一般要用一兩句話表明以下要追述以往的事；③追述部分仍按時(shí)間順序?qū)憽?、插敘：在順敘過程中插入與中心思想有關(guān)的事件。分析插敘要把握兩點(diǎn)：一是轉(zhuǎn)入插敘的過渡句。二是由插敘轉(zhuǎn)到順敘的過渡句，它們銜接要自然、完美。閱讀時(shí)要注意插敘前后的過渡性文字。插敘的作用是對(duì)主要情節(jié)或人物描寫起補(bǔ)充、襯托的作用。（四）記敘的中心與材料1、記敘的中心：就是作者憑借記人寫景，給景狀物告訴讀者，自己對(duì)生活的看法。2、中心的把握：（1）、內(nèi)容：一是文章所表現(xiàn)的主要內(nèi)容，二是作者的感受、文章的意義。（2）、方法：抓具體材料:寫人為主的，通過人物的語(yǔ)言、行動(dòng)，從把握人物的性格特征和思想意義入手；敘事為主的，通過事件的起因、經(jīng)過與結(jié)果進(jìn)行歸納，從把握文章通過敘寫的事件所要說明的道理入手；寫景狀物為主的，要根據(jù)所描寫景物的特征，把握文章通過寫景狀物抒發(fā)的感情進(jìn)行分析歸納。抓文章題目抓開頭結(jié)尾抓議論抒情語(yǔ)句記敘的材料(內(nèi)容)：就是根據(jù)需要圍繞中心在寫人記事寫景狀物所敘述的生活內(nèi)容。材料必須為中心服務(wù)。抓記敘的要素：如：寫人為主的材料主要有：①人物的外貌、語(yǔ)言行動(dòng)、心理描寫②人物在社會(huì)生活中的具體表現(xiàn)③人物間的相互關(guān)系④作者對(duì)人物的態(tài)度\感情.記事為主的材料主要有：事件的發(fā)生、發(fā)展、結(jié)果②人物在事件中的表現(xiàn)③場(chǎng)面、細(xì)節(jié)描寫④作者對(duì)事件的態(tài)度.寫景狀物為主的材料有：①景物特征②景物與人的關(guān)系③景物描寫中包含的思想感情④作者對(duì)景物的態(tài)度感情抓關(guān)鍵性詞句（五）記敘的詳略確定記敘的詳略標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是文章的中